Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 3 мая 2023 г. N 09АП-24154/23 по делу N А40-32328/2020

г. Москва

03 мая 2023 г.

Дело N А40-32328/20

Резолютивная часть постановления объявлена 20 апреля 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 03 мая 2023 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ж.В. Поташовой,

судей А.С. Маслова, Н.В. Юрковой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания М.С. Чапего,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего АО "Открытие холдинг" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 20.03.2023 об отказе в удовлетворении заявления конкурсного управляющего АО "Открытие Холдинг" Булатовой М.А. об истребовании у ООО "Открытие Промышленные Инвестиции" в лице конкурсного управляющего Пирогова И.М. сведений и документов в отношении ООО "Открытие Промышленные Инвестиции", вынесенное в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) АО "Открытие Холдинг"

при участии в судебном заседании:

от конкурсного управляющего ООО "Открытие Промышленные Инвестиции" - Полетцкая М.А. по дов. от 20.11.2022

от ПАО "ВТБ" - Ефимов А.А. по дов. от 23.09.2021

от конкурсного управляющего АО "Открытие холдинг" - Кабаева А.А. по дов. от 01.08.2022

Иные лица не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда города Москвы от 20.07.2022 АО "Открытие Холдинг" признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим должника утверждена Булатова Мария Анатольевна.

Сообщение об открытии в отношении должника процедуры конкурсного производства опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 137 от 30.07.2022.

В Арбитражный суд города Москвы 23.01.2023 поступило заявление конкурсного управляющего должника Булатовой М.А. об истребовании у ООО "Открытие Промышленные Инвестиции" в лице конкурсного управляющего Пирогова И.М. сведений и документов в отношении ООО "Открытие Промышленные Инвестиции".

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 20.03.2023 в удовлетворении заявления конкурсного управляющего АО "Открытие Холдинг" Булатовой М.А. об истребовании у ООО "Открытие Промышленные Инвестиции" в лице конкурсного управляющего Пирогова И.М. сведений и документов в отношении ООО "Открытие Промышленные Инвестиции" - отказано.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, конкурсный управляющий АО "Открытие холдинг" обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит указанное определение суда первой инстанции отменить, заявленные требования удовлетворить.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству вместе с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте www.kad.arbitr.ru в соответствии положениями ч. 6 ст. 121 АПК РФ.

Дело рассмотрено в соответствии со ст.ст. 123, 156 АПК РФ.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель апеллянта поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представители ПАО "ВТБ" и конкурсного управляющего ООО "Открытие Промышленные Инвестиции" возражали против удовлетворения апелляционной жалобы.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены в апелляционном порядке.

Исследовав доказательства, представленные в материалы дела, оценив их в совокупности и взаимной связи в соответствии с требованиями ст. 71 АПК РФ, с учетом установленных обстоятельств по делу, апелляционный суд считает доводы жалобы необоснованными в силу следующего.

Как следует из заявления и материалов обособленного спора, установлено судом первой инстанции, АО "Открытие Холдинг" является 100% участником ООО "Открытие Промышленные Инвестиции".

Решением Арбитражного суда города Москвы от 26.11.2021 по делу N А40- 12340/2021 ООО "Открытие Промышленные Инвестиции" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство.

Для целей проведения оценки стоимости долей в размере 100% в уставном капитале ООО "Открытие Промышленные Инвестиции" конкурсный управляющий АО "Открытие Холдинг" направила в адрес конкурсного управляющего ООО "Открытие Промышленные Инвестиции" Пирогова Ильи Михайловича запрос исх. N 160-к от 15.12.2022 г. (трек 80299878040843, вручено 30.12.2022) с просьбой предоставить следующую информацию, необходимую для проведения оценки:

- Бухгалтерский баланс ОПИ на 31.12.2021 и 30.09.2022

- расшифровки к балансу ОПИ по строкам:

стр.1170 Финансовые вложения стр.1230 Дебиторская задолженность стр.1410 Заемные средства

стр.1510 Заемные средства

- Отчет конкурсного управляющего

- Результаты инвентаризации имущества и обязательств

Поскольку конкурсным управляющим запрашиваемые документы так и не были получены, он обратился в суд с соответствующим заявлением.

Вместе с тем, как установлено судом и усматривается из материалов дела, бухгалтерский баланс ООО "Открытие Промышленные Инвестиции" на 31.12.2021 и 30.09.2022 у конкурсного управляющего Пирогова И.М. отсутствует.

По смыслу разъяснений, содержащихся в пункте 22 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств", а также положений всего раздела "Ответственность за неисполнение обязательства в натуре" и правовой позиции Верховного Суда Российской Федерации, изложенной в определениях от 30.01.2017 N 305-ЭС16-14210, от 24.10.2017 N 308-ЭС17- 8172, возлагаемая по суду обязанность по исполнению обязательства в натуре для ответчика должна быть объективно и субъективно исполнимой. В том случае, если бывший руководитель не обладает необходимыми документами и не имеет возможности их восстановления, обязанность по их передаче возложена на него быть не может.

Исходя из изложенного, конкурсный управляющий Пирогов И.М., не получивший от бывшего руководителя (конкурсного управляющего) бухгалтерского баланса ООО "Открытие Промышленные Инвестиции" на 31.12.2021 и 30.09.2022, не обладает возможностью передать их АО "Открытие Холдинг".

Вместе с этим суд правильно принял во внимание, что конкурсным управляющим ООО "Открытие Промышленные Инвестиции" отправлен запрос в МИФНС N 8 по г. Москве с целью получения запрашиваемой документации, в частности, бухгалтерских балансов по состоянию на 31.12.2021 и 30.09.2022 с расшифровками.

Согласно ответу МИФНС N 8 по г. Москве от 09.03.2023 N 13-18/006322 бухгалтерский баланс за 31.12.2021 и 30.09.2022 в Инспекцию не представлялись.

Согласно доводам конкурсного управляющего ООО "Открытие Промышленные Инвестиции" Пирогова И.М., у конкурсного управляющего АО "Открытие Холдинг" отсутствует право на ознакомление с отчетом конкурсного управляющего ООО "Открытие Промышленные Инвестиции".

Так, АО "Открытие Холдинг" является 100% участником ООО "Открытие Промышленные Инвестиции".

Исходя из п. 1 ст. 25 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", в арбитражном процессе по делу о банкротстве участвуют представитель учредителей (участников) должника.

Согласно абз. 20 ст. 2 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" представителем учредителей (участников) должника является председатель совета директоров (наблюдательного совета) или иного аналогичного коллегиального органа управления должника, либо лицо, избранное советом директоров (наблюдательным советом) или иным аналогичным коллегиальным органом управления должника, либо лицо, избранное учредителями (участниками) должника для представления их законных интересов при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве.

Таким образом, с целью участия в деле о банкротстве ООО "Открытие Промышленные Инвестиции" на основании п. 1 ст. 35 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", общему собранию участников общества, являющимся высшим органом общества, необходимо выбрать представителя учредителей (участников) должника.

Вместе с тем, между АО "Открытие Холдинг" (в качестве залогодателя) и Банком ВТБ (ПАО) (в качестве залогодержателя) в отношении доли в уставном капитале ООО "Открытие Промышленные Инвестиции" заключен Договор залога части доли в размере 1 % уставного капитала от 23.05.2017.

Согласно Разделу 3.10 Договора залога от 23.05.2017, в порядке пункта 2 статьи 358.15 ГК РФ в даты создания залога к залогодержателю (Банку ВТБ (ПАО) переходит право голоса участия общества в отношении заложенной доли.

Также между Банком ВТБ (ПАО) и АО "Открытие Холдинг" был заключен Договор залога 99% доли в уставном капитале ООО "Открытие Промышленные Инвестиции" от 23.05.2017.

В Договоре указано, что залогодатель не имеет права без предварительного письменного согласия залогодержателя голосовать заложенной долей любым образом или подписывать какие-либо документы, давать согласие, предпринимать или отказываться от каких-либо действий в отношении заложенной доли, которые могут нарушать условия договора или документов финансирования, или могут привести к нарушению указанных условий.

Исходя из совокупности представленных норм и положений Договоров залога, в целях выбора представителя учредителей (участников) должника необходимо было провести собрание участников ООО "Открытие Промышленные Инвестиции", в том числе с участием Банка ВТБ (ПАО), осуществляющего часть прав акционера, а также получить письменное согласие Банка ВТБ (ПАО), которое является залогодержателем 100% доли в уставном капитале ООО "Открытие Промышленные Инвестиции".

В связи с тем, что указанное решение общего собрания участников ООО "Открытие Промышленные Инвестиции" не принято, суд первой инстанции пришел к верному выводу, что конкурсный управляющий АО "Открытие Холдинг" не имеет права участвовать в деле о банкротстве ООО "Открытие Промышленные Инвестиции" и осуществлять права в соответствии с пунктом 1 статьи 35 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Конкурсный управляющий АО "Открытие Холдинг" не является участником собрания кредиторов или членом комитета кредиторов ООО "Открытие Промышленные Инвестиции", а также участником арбитражного процесса по делу о его банкротстве, соответственно, конкурсный управляющий ООО "Открытие Промышленные Инвестиции" не обязан предоставлять отчет о ходе конкурсного производства конкурсному управляющему АО "Открытие Холдинг" применительно к положениям ст. 143 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Как усматривается из материалов дела, в заявлении конкурсного управляющего должника Булатовой М.А. об истребовании указано на необходимость предоставления результаты инвентаризации имущества и обязательств ООО "Открытие Промышленные Инвестиции".

Однако, как следует из доводов пояснения конкурсного управляющего ООО "Открытие Промышленные Инвестиции", на текущую дату инвентаризация имущества ООО "Открытие Промышленные Инвестиции" не завершена, определением Арбитражного суда города Москвы от 24.01.2023 по делу N А40-12340/2021 судебное заседание по рассмотрению заявления о продлении срока инвентаризации имущества должника назначено на 30.03.2023. Более того, суд учитывает, что обращаясь с ходатайством об истребовании доказательств, конкурсный управляющий Булатова М.А. указывает, что документы необходимы ей для целей проведения оценки стоимости 100%-ной доли в уставном капитале ООО "Открытие Промышленные Инвестиции", находящейся в залоге у Банка ВТБ (ПАО).

Между тем, суд первой инстанции верно указал, что необходимость истребования документов в данный момент отсутствует, поскольку оценка данного имущества уже была проведена.

Как следует из Отчета конкурсного управляющего от 20.01.2023, в целях проведения оценки 100%-ной доли в ООО "Открытие Промышленные Инвестиции" конкурсный управляющий заключил Договор N 1153-22 от 05.12.2022 на оценку имущества, являющегося предметом залога Банка ВТБ (ПАО), с ООО "Оценочная компания "Имущество Плюс".

Из Сообщения в ЕФРСБ N 10959634 от 09.03.2023 усматривается, что в адрес конкурсного управляющего поступил отчет об оценке имущества, являющегося залогом Банк ВТБ (ПАО). Оценщик - Хасанов Ренат Зуфарович, член Ассоциации "МСО".

В соответствии с поступившим Отчетом N 1153-1-22 от 09.03.2023 об определении рыночной стоимости 100%-ной доли в уставном капитале ООО "Открытые Промышленные Инвестиции" на 294 л. рыночная стоимость объекта оценки составляет 22 000 руб.

Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений, (ст. 65 АПК РФ).

Исходя из вышеизложенного, у суда первой инстанции не имелось оснований для удовлетворения заявления об истребовании доказательств.

Доводы апелляционной жалобы не опровергают выводов определения суда первой инстанции и не содержат указаний на новые имеющие значение для дела обстоятельства.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции приходит к выводу о вынесении судом первой инстанции определения с учетом правильно установленных обстоятельств, имеющих значение для дела, полно, всесторонне и объективно исследованных доказательств, при правильном применении норм материального и процессуального права.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда г. Москвы от 20.03.2023 по делу N А40-32328/20 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия.

Председательствующий судья

Ж.В. Поташова

Судьи

А.С. Маслов Н.В. Юркова