Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 22 июля 2015 г. N Ф04-12378/14 по делу N А27-3794/2014

г. Тюмень

22 июля 2015 г.

Дело N А27-3794/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 15 июля 2015 года.

Постановление изготовлено в полном объёме 22 июля 2015 года.

Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в составе:

председательствующего Гудыма В.Н.

судей Лошкомоевой В.А.

Мельника С.А.

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу конкурсного управляющего закрытым акционерным обществом Строительной компании "Южкузбасстрой" Каменева Олега Васильевича на определение Арбитражного суда Кемеровской области от 20.03.2015 (судья Бородынкина А.Е.) и постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 20.05.2015 (судьи Кудряшева Е.В., Логачёв К.Д., Фролова Н.Н.) по делу N А27-3794/2014 о несостоятельности (банкротстве) закрытого акционерного общества Строительная компания "Южкузбасстрой" (654027, Кемеровская область, город Новокузнецк, улица Черноморская, 1, ИНН 4220000356, ОГРН 1024201753443), принятые по результатам рассмотрения заявления конкурсного управляющего закрытым акционерным обществом Строительной компании "Южкузбасстрой" Каменева Олега Васильевича к акционерному коммерческому банку "Новокузнецкий муниципальный банк" открытому акционерному обществу о признании сделки недействительной и применении последствий её недействительности.

Суд установил:

решением Арбитражного суда Кемеровской области от 08.05.2014 ликвидируемый должник - закрытое акционерное общество Строительная компания "Южкузбасстрой" (далее - ЗАО СК "ЮКС", должник) признан несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство.

Определением суда от 02.04.2014 в отношении должника применены правила параграфа 7 "Банкротство застройщиков" главы IX Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве).

Определением суда от 08.05.2014 конкурсным управляющим должником утверждён Каменев Олег Васильевич.

Конкурсный управляющий Каменев О.В. обратился в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными сделок по списанию денежных средств с расчётного счета должника N 40702810300000000063 в пользу акционерного коммерческого банка "Новокузнецкий муниципальный банк" открытого акционерного общества (далее - АКБ "НМБ" ОАО) в общем размере 53 330 303,70 руб. в счёт взыскания денежных средств на основании банковской гарантии от 01.10.2013 N 354-2013/БГ по кредитному договору от 01.10.2013 N 354-2013/КЛ, в том числе платежей от 26.12.2013 на сумму 402 803,23 руб., от 27.12.2013 на сумму 23 375 000 руб., от 30.12.2013 на сумму 30 000 руб., от 31.12.2013 на сумму 2 382 000 руб., от 31.12.2013 на сумму 27 000 500,47 руб., от 12.03.2014 на сумму 140 000 руб., а также о применении последствий недействительности сделок в виде обязания возвратить в конкурсную массу должника денежные средства в размере 53 330 303,70 руб.

Определением Арбитражного суда Кемеровской области от 20.03.2015, оставленным без изменения постановлением Седьмого арбитражного апелляционного суда от 20.05.2015, в удовлетворении заявления отказано.

С судебными актами не согласился конкурсный управляющий Каменев О.В., в кассационной жалобе просит их отменить, дело направить на новое рассмотрение. По мнению заявителя, суды не дали оценки фактическим обстоятельствам дела относительно причин досрочного возврата кредита, а также не приняли во внимание признание недействительной в судебном порядке сделки по перечислению денежных средств гарантом в счёт исполнения обязательств по банковской гарантии.

Рассмотрев доводы кассационной жалобы, материалы дела, проверив в соответствии со статьями 274, 286, 290 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность обжалуемых судебных актов арбитражных судов по настоящему делу, суд кассационной инстанции считает их подлежащими отмене в части.

Как следует из материалов дела и установлено судами, по условиям кредитного договора от 01.10.2013 N 354-2013/КЛ, заключённого между акционерным коммерческим банком "ФИНПРОМБАНК" (открытое акционерное общество) (далее - АКБ "ФИНПРОМБАНК" (ОАО)) и ЗАО СК "ЮКС" (заёмщик), АКБ "ФИНПРОМБАНК" (ОАО) предоставляет заёмщику кредитную линию в сумме 350 000 000 руб. с взиманием платы 12% годовых сроком до 30.09.2014 для целей пополнения оборотных средств.

В обеспечение исполнения обязательств заёмщика АКБ "НМБ" ОАО была выдана банковская гарантия от 01.10.2013 N 354-2013/БГ, по условиям которой АКБ "НМБ" ОАО (гарант) гарантирует АКБ "ФИНПРОМБАНК" (ОАО) (бенефициар) уплатить по первому письменному требованию бенефициара денежную сумму в размере, установленном в пункте 2 банковской гарантии, в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения ЗАО СК "ЮКС" (принципал) обязательств, предусмотренных кредитным договором от 01.10.2013 N 354-2013/КЛ, заключённым между принципалом и бенефициаром.

Дополнительным соглашением от 01.10.2013 о заранее данном акцепте к договору на открытие банковского счёта от 05.01.2003 р/с N 40702810300000000063 между АКБ "НМБ" ОАО и ЗАО СК "ЮКС" (клиент) согласовано, что клиент даёт право банку осуществлять перевод денежных средств с расчётного счета N 40702810300000000063 на основании предъявленного АКБ "НМБ" ОАО распоряжения о переводе денежных средств с целью оплаты суммы, выплаченной по предоставленной банковской гарантии от 01.10.2013 N 354-2013/БГ при неисполнении в срок обязательств ЗАО СК "ЮКС" по кредитному договору N 354-2013/КЛ. Исполнение распоряжений о переводе денежных средств осуществляется без ограничения по количеству и сумме предъявленных АКБ "НМБ" ОАО средств.

19.12.2013 АКБ "ФИНПРОМБАНК" (ОАО) потребовало от ЗАО СК "ЮКС" досрочного погашения кредита в размере 350 000 000 руб. и выплаты начисленных процентов в размере 2 186 301,37 руб. за пользование кредитом по кредитному договору от 01.10.2013 N 354-2013/КЛ.

23.12.2013 АКБ "ФИНПРОМБАНК" (ОАО) по системе СФИВТ направлено требование гаранту об исполнении обязательств по банковской гарантии N 354-2013/БГ на общую сумму 352 186 301,37 руб.

На основании требования от 23.12.2013 АКБ "ФИНПРОМБАНК" (ОАО) в безакцептном порядке списаны со счетов АКБ "НМБ" ОАО денежные средства на общую сумму 350 008 081,99 руб. в счёт исполнения условий банковской гарантии N 354-2013/БГ

В свою очередь, в связи с оплатой банковской гарантии АКБ "НМБ" ОАО также безакцептно списало с расчётного счёта ЗАО СК "ЮКС" денежные средства в размере 53 190 303,7 руб.

Считая, что сделка по списанию денежных средств в размере 53 190 303,7 руб. является недействительной, поскольку выходит за рамки обычной хозяйственной деятельности, конкурсный управляющий обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявления, суды пришли к выводу о том, что оспариваемые сделки совершены в ходе обычной хозяйственной деятельности.

Между тем, суд кассационной инстанции считает, что судами неполно выяснены все фактические обстоятельства дела.

В соответствии с пунктом 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве сделка, совершённая должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечёт или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований.

Согласно пункту 2 статьи 61.4 Закона о банкротстве сделки по передаче имущества и принятию обязательств или обязанностей, совершаемые в обычной хозяйственной деятельности, осуществляемой должником, не могут быть оспорены на основании статьи 61.3 Закона о банкротстве, если цена передаваемого по ним имущества или размер принятых обязательств или обязанностей не превышает один процент стоимости активов должника.

В пункте 14 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Постановление N 63) разъяснено, что при определении того, была ли сделка совершена в процессе обычной хозяйственной деятельности должника, следует учитывать, что таковой является сделка, не отличающаяся существенно по своим основным условиям от аналогичных сделок, неоднократно совершавшихся до этого должником в течение продолжительного периода времени.

К таким сделкам, в частности, с учётом всех обстоятельств дела, могут быть отнесены платежи по длящимся обязательствам (возврат очередной части кредита в соответствии с графиком, уплата ежемесячной арендной платы, выплата заработной платы, оплата коммунальных услуг, платежи за услуги сотовой связи и Интернет, уплата налогов и т.п.). Не могут быть, по общему правилу, отнесены к таким сделкам платёж со значительной просрочкой, предоставление отступного, а также не обоснованный разумными экономическими причинами досрочный возврат кредита.

Делая вывод, что оспариваемые сделки совершены должником в обычной хозяйственной деятельности, суды сослались на то, что должником ранее совершались аналогичные сделки, в том числе с учётом дополнительных соглашений о заранее данном акцепте.

Между тем, суд первой инстанции в нарушение статей 168, 170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации оставил без внимания довод конкурсного управляющего о том, что спорными платежами по сути осуществлялся досрочный возврат кредита, при этом срок платежа по кредитному договору на момент совершения платежей не наступил.

Однако выяснение данного обстоятельства, по мнению суда кассационной инстанции, является существенным, поскольку может свидетельствовать об отсутствии экономических и юридических обоснований причин досрочного возврата кредита, на что обращено внимание в Постановлении N 63.

Апелляционный суд в нарушение статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации также оставил данный довод без оценки, необоснованно сославшись на то, что он не был заявлен в суде первой инстанции.

Кроме того, суды оставили без внимания определение Арбитражного суда Кемеровской области от 06.02.2015, оставленное без изменения постановлениями Седьмого арбитражного апелляционного суда от 07.05.2015 и Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 03.07.2015, принятыми в рамках настоящего дела о банкротстве, которыми признана недействительной сделка по исполнению АКБ "НМБ" ОАО обязательств по банковской гарантии от 01.10.2013 N 354-2013/БГ в размере 296 817 778,29 руб., оформленной банковским ордером от 23.12.2013 N 142. Применены последствия недействительности сделки в виде взыскания с АКБ "ФИНПРОМБАНК" (ОАО) в пользу АКБ "НМБ" ОАО 296 817 778,29 руб.

Таким образом у АКБ "НМБ" ОАО отсутствуют правовые основания для удержания данной суммы.

Неполное выяснение всех фактических обстоятельств дела является основанием для отмены судебных актов с направлением дела на новое рассмотрение в порядке части 1 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Поскольку судами установлено, что АКБ "НМБ" ОАО в безакцептном порядке списало с расчётного счета ЗАО СК "ЮКС" денежные средства в общем размере 53 190 303,70 руб. (доказательств списания денежных средств в размере 140 000 руб. по платёжному ордеру от 12.03.2014 N 1 не представлено), то дело подлежит направлению на новое рассмотрение в указанной части.

При новом рассмотрении дела суду первой инстанции необходимо дать оценку всем приведённым конкурсным управляющим доводам, исследовать имеющиеся в деле доказательства, а также дополнительно представленные сторонами, на основании оценки установить характер оспариваемой сделки с учётом вышеуказанных судебных актов, принятых в рамках настоящего дела о банкротстве, вынести судебный акт, отвечающий требованиям статьи 15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, распределить государственную пошлину, в том числе по кассационной жалобе.

Руководствуясь пунктами 1, 3 части 1 статьи 287, частью 1 статьи 288, статьями 289, 290 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Западно-Сибирского округа

постановил:

определение Арбитражного суда Кемеровской области от 20.03.2015 и постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 20.05.2015 по делу N А27-3794/2014 в части отказа в признании недействительными сделок по списанию денежных средств с расчётного счёта закрытого акционерного общества Строительной компании "Южкузбасстрой" N 40702810300000000063 в пользу акционерного коммерческого банка "Новокузнецкий муниципальный банк" открытое акционерное общество в общем размере 53 190 303,70 руб. в счёт взыскания денежных средств на основании банковской гарантии от 01.10.2013 N 354-2013/БГ по кредитному договору от 01.10.2013 N 354-2013/КЛ и применении последствия недействительности сделки в виде обязания возвратить в конкурсную массу должника денежные средства в размере 53 190 303,70 руб. отменить, дело направить в указанной части на новое рассмотрение в Арбитражный суд Кемеровской области.

В остальной части судебные акты оставить без изменения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

В.Н. Гудым

Судьи

В.А. Лошкомоева С.А. Мельник