Постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 11 июня 2013 г. N Ф06-2261/13 по делу N А12-8206/2009

г. Казань

11 июня 2013 г.

Дело N А12-8206/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 04 июня 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 11 июня 2013 года.

Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в составе:

председательствующего судьи Аглиуллиной Ф.Г.,

судей Ивановой А.Г., Минеевой А.А.,

при участии представителей:

закрытого акционерного общества "Волгоградский металлургический завод "Красный Октябрь" - Головизнина Д.А., доверенность от 29.10.2012 N 13/01-100/д,

закрытого акционерного общества "Север" - Уса А.В., доверенность от 04.06.2013,

в отсутствие иных лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационные жалобы ВТБ Банк (Австрия) АГ и общества с ограниченной ответственностью "Регион Плюс"

на решение Арбитражного суда Волгоградской области от 11.10.2012 (председательствующий судья Толмачева О.А., судьи Гладышева О.С., Санин А.С.) и постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.12.2012 (председательствующий судья Жаткина С.А., судьи Агибалова Г.И., Грабко О.В.)

по делу N А12-8206/2009

по заявлению закрытого акционерного общества "НИОКРинвест" о признании закрытого акционерного общества "Волгоградский металлургический завод "Красный Октябрь", г. Волгоград (ИНН 3442050780, ОГРН 1023402633132) несостоятельным (банкротом),

УСТАНОВИЛ:

определением Арбитражного суда Волгоградской области от 18.01.2011 в отношении закрытого акционерного общества "Волгоградский металлургический завод "Красный Октябрь" (далее - ЗАО "ВМЗ Красный Октябрь", должник) введена процедура внешнего управления сроком на восемнадцать месяцев.

Определением суда от 02.02.2011 внешним управляющим утвержден Акимов В.А. Определением суда от 23.12.2011 внешним управляющим утвержден Лысов Е.Н.

Внешний управляющий Лысов Е. Н. 11.03.2012 обратился в Арбитражный суд Волгоградской области с ходатайством о признании ЗАО "ВМЗ "Красный Октябрь" несостоятельным (банкротом) и об открытии конкурсного производства.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 11.10.2012 ЗАО "ВМЗ Красный Октябрь" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него введено конкурсное производство сроком на шесть месяцев. До утверждения конкурсного управляющего исполнение его обязанностей возложено на внешнего управляющего Лысова Е. Н., которому утверждено вознаграждение в размере 30 000 руб. ежемесячно за счет имущества должника; назначено судебное заседание по утверждению конкурсного управляющего.

Постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.12.2012 указанное решение оставлено без изменения.

В кассационных жалобах ВТБ Банк (Австрия) АГ и общество с ограниченной ответственностью "Регион Плюс" (далее - ООО "Регион Плюс") просят решение суда первой инстанции от 11.10.2012 и постановление апелляционного суда от 20.12.2012 отменить, направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

По мнению заявителей, выводы судов первой и апелляционной инстанций о том, что на момент рассмотрения заявления внешнего управляющего (октябрь 2012 года) имеются предусмотренные Федеральным законом от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) основания для досрочного прекращения внешнего управления и для открытия конкурсного производства в отношении должника, не соответствуют имеющимся в материалах дела доказательствам.

Суды не дали оценки имеющимся критериям наличия возможности восстановления платежеспособности и значимости предприятия должника для обеспечения социально-экономического благополучия целого региона и обороноспособности государства.

До принятия постановления судом кассационной инстанции был объявлен перерыв в судебном заседании 28.05.2013 до 12 часов 04.06.2013 в соответствии со статьей 163 АПК РФ.

Проверив законность обжалуемых судебных актов в соответствии со статьями 284, 286 АПК РФ, суд кассационной инстанции не усматривает оснований для удовлетворения кассационных жалоб.

Как видно из материалов дела, на собрании кредиторов ЗАО "ВМЗ "Красный Октябрь" 06.03.2012 кредиторами большинством голосов приняты решения: 1) о внесении изменений в план внешнего управления ЗАО "ВМЗ "Красный Октябрь", 2) по результатам рассмотрения отчета внешнего управляющего собрание приняло решение обратиться в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом, 3) выбрать кандидатуру арбитражного управляющего Лысова Е.Н., 4) установить размер фиксированного вознаграждения конкурсного управляющего - сто тысяч рублей в месяц, по дополнительному вопросу избрали членами комитета кредиторов: Савченко Е.В., Фомина И.В., Потапкина О.В.

На основании указанного решения собрания кредиторов внешний управляющий Лысов Е. Н. 11.03.2012 обратился в суд с ходатайством о признании ЗАО "ВМЗ "Красный Октябрь" несостоятельным (банкротом) и об открытии конкурсного производства.

Определением суда от 28.04.2012 производство по делу о банкротстве ЗАО "ВМЗ Красный Октябрь" приостановлено до вступления в законную силу судебного акта, принятого по результатам рассмотрения заявлений "Эрсте Груп Банк АГ", ВТБ Банк (Австрия) АГ, "Ха-Эс-Ха Нордбанк АГ", "ВТБ Капитал пи-эл-си", ООО "Регион Плюс" об оспаривании решений, принятых на собрании кредиторов ЗАО "ВМЗ Красный Октябрь" от 06.03.2012.

Определением суда от 22.05.2012 отказано в удовлетворении заявлений Эрсте Груп Банк АГ", ВТБ Банк (Австрия) АГ, "Ха-Эс-Ха Нордбанк АГ", "ВТБ Капитал пи-эл-си", ООО "Регион Плюс" о признании недействительными решений, принятых на собрании кредиторов ЗАО "ВМЗ Красный Октябрь" 06.03.2012.

Постановлением Двенадцатого Арбитражного апелляционного суда (резолютивная часть оглашена 16.08.2012) определение от 22.05.2012 оставлено без изменения. Определение от 22.05.2012 вступило в законную силу. Определением суда от 23.08.2012 производство по делу о банкротстве ЗАО "ВМЗ "Красный Октябрь" возобновлено.

Кроме того, 18.09.2012 внешним управляющим Лысовым Е.Н. было проведено собрание кредиторов ЗАО "ВМЗ "Красный Октябрь" на котором кредиторами приняты решения: 1) о выборе кандидатуры конкурсного управляющего Тарасова Алексея Николаевича, члена НП "Московская саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих", по дополнительному вопросу принято решение: отменить решение, принятое собранием кредиторов ЗАО "ВМЗ "Красный Октябрь" 06.03.2012 об избрании кандидатуры Лысова Евгения Николаевича, члена НП СРО АУ "Южный Урал".

Согласно отчету временного управляющего, по результатам анализа финансово - хозяйственной деятельности должника установлено, что общество является недостаточно устойчивым в финансовом отношении, восстановить платежеспособность юридического лица невозможно, в связи с чем имеются основания для досрочного прекращения внешнего управления.

Решением собрания кредиторов 06.03.2012 внесены изменения в план внешнего управления ЗАО "ВМЗ "Красный Октябрь", в соответствии с которым исключено замещение активов как мера восстановления платежеспособности. При этом, замещение активов являлось единственной мерой восстановления платежеспособности, которая была предусмотрена планом внешнего управления.

Дальнейшее нахождение в процедуре внешнего управления без возможности восстановления платежеспособности противоречит цели внешнего управления и влечет возникновение дополнительных расходов на поддержание текущей деятельности должника, что приведет к уменьшению конкурсной массы и нарушению прав конкурсных кредиторов.

В силу пункта 2 статьи 12 Закона о банкротстве принятие решения об обращении в суд с ходатайством о введении процедуры финансового оздоровления, внешнего управления, принятия решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, о заключении мирового соглашения относится к исключительной компетенции собрания кредиторов.

В соответствии со статьей 117 Закона о банкротстве внешний управляющий обязан представить на рассмотрение собрания кредиторов отчет по результатам проведения внешнего управления.

По результатам рассмотрения отчета внешнего управляющего собрание кредиторов вправе принять решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства (пункт 3 статьи 118 Закона о банкротстве).

В силу пункта 1 статьи 53 Закона о банкротстве решение арбитражного суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства принимается в случаях установления признаков банкротства должника, предусмотренных статьей 3 настоящего Федерального закона, при отсутствии оснований для оставления заявления о признании должника банкротом без рассмотрения, введения финансового оздоровления, внешнего управления, утверждения мирового соглашения или прекращения производства по делу о банкротстве.

В соответствии с пунктом 2 статьи 3 Закона о банкротстве юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Из анализа финансового состояния должника следует, что платежеспособность должника восстановлению не подлежит, имеются основания для досрочного прекращения внешнего управления.

Согласно пояснениям внешнего управляющего, представленным в материалы дела о банкротстве, по состоянию на 31.03.2012, предприятие имеет крайне неудовлетворительное финансовое состояние. Значение коэффициентов не соответствует рекомендованным значениям в течение всего анализируемого периода, и за период внешнего управления их значения не улучшились. Общество имеет крайне неудовлетворительную платежеспособность. Активы общества на 100% сформированы за счет привлеченных средств, общество является полностью зависимым от внешних источников финансирования, у должника отсутствуют собственные оборотные средства. Отрицательные значения показателей экономической эффективности характеризуют деятельность общества на конец анализируемого периода как экономически не эффективную и убыточную.

Чистый убыток предприятия за 2011 год составил 196 192 тыс. руб.

Кроме того, решение собрания кредиторов 06.03.2012, которым внесены изменения в план внешнего управления ЗАО "ВМЗ "Красный Октябрь", в соответствии с которым исключено замещение активов как мера восстановления платежеспособности, а также положительно разрешен вопрос об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства, было предметом оценки судов первой и апелляционной инстанций, признано законным и обоснованным.

Учитывая изложенное, руководствуясь пунктом 2 статьи 75 Закона о банкротстве, установив наличие признаков банкротства общества и отсутствие оснований для введения финансового оздоровления или внешнего управления, руководствуясь пунктом 1 статьи 53 Закона о банкротстве, суд правомерно вынес решение о признании должника банкротом и об открытии в отношении него конкурсного производства.

Доводы кассационных жалоб не могут быть приняты во внимание, учитывая наличие решения собрания кредиторов о введении конкурсного производства и непогашенных требований кредиторов.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 286, 287, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Поволжского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Волгоградской области от 11.10.2012 и постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.12.2012 по делу N А12-8206/2009 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий судья

Ф.Г. Аглиуллина

Судьи

А.Г. Иванова А.А. Минеева