Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 1 февраля 2012 г. N 07АП-7557/10

г. Томск

01 февраля 2012 г.

Дело N А45-11177/2010

Резолютивная часть объявлена 25 января 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 01 февраля 2012 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Кудряшевой Е.В.,

судей Логачева К.Д., Ярцева Д.Г.,

при ведении протокола судебного заседания с использованием средств аудиозаписи помощником судьи Винниковой А.Н.,

при участии:

от заявителя: Минаков А.Г. по доверенности от 21.09.2009,

от временного управляющего: Бэк Н. Т. по доверенности от 19.09.2011,

от должника: без участия (извещен),

от уполномоченного органа: Тимофеева Н.В. по доверенности от 27.05.2011,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ЗАО "Сургутнефтегазбанк" на определение Арбитражного суда Новосибирской области от 07.11.2011 (судья Свиридова Г.В.) по делу N А45-11177/2010 о несостоятельности (банкротстве) ОАО "Новосибирский оловянный комбинат"

по заявлению ЗАО "Сургутнефтегазбанк" о включении требования в размере 1 413 215,37 руб. в реестр требований кредиторов должника,

УСТАНОВИЛ:

определением Арбитражного суда Новосибирской области от 19.07.2011 в отношении Открытого акционерного общества "Новосибирский оловянный комбинат" (далее - ОАО "НОК") введена процедура банкротства - наблюдение, временным управляющим утвержден Виктор Николаевич Кугушев.

Публикация сообщения о введении наблюдения в отношении должника состоялась в официальном печатном издании - газете "Коммерсантъ" от 30.07.2011 N 139.

Закрытое акционерное общество "Сургутнефтегазбанк" (далее - ЗАО "Сургутнефтегазбанк") 29.08.2011 обратилось в Арбитражный суд Новосибирской области с заявлением о включении требования в размере 1 413 215,37 руб. в реестр требований кредиторов должника - ОАО "НОК".

Определением Арбитражного суда Новосибирской области от 03.11.2011 (резолютивная часть определения объявлена 13.10.2011) требование кредитора - ЗАО "Сургутнефтегазбанк" в размере 1 026 746 рублей 25 копеек, в том числе 386 345 рублей 14 копеек - купонного дохода за десятый купонный период с 29 марта по 21 июля 2011 года, 640 401 рубля 11 копеек - процентов за пользование чужими денежными средствами, включено в реестр требований кредиторов ОАО "НОК", с отнесением в третью очередь. В остальной части требования, отказано.

Не согласившись с вынесенным определением, ЗАО "Сургутнефтегазбанк" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит его изменить в части установленного размера требований кредитора в виде купонного дохода за 10-й купонный период и принять по делу новый судебный акт о включении требования в размере 1 413 215,37 руб. в реестр требований кредиторов должника.

Апелляционная жалоба мотивирована тем, что арбитражный суд при вынесении определения от 07.11.2011 основывается только на одном из пунктов сообщения о существенном факте, объявленного ОАО "НОК" 22.09.2011, а именно на пункте 2.4, согласно которому размер процентов за 10-ый купонный период составляет 24,93 рубля на одну облигацию. При этом арбитражный суд ссылается на выплату 50% номинальной стоимости облигаций. Между тем, арбитражный суд проигнорировал пункт 2.7 этого же сообщения о существенном факте от 22.09.2011, на который указывал кредитор, и в соответствии с которым выплата 50% номинальной стоимости при погашении составила 0,00 рублей, т.е. выплаты номинальной стоимости облигаций не было.

Учитывая отсутствие факта погашения 50% номинальной стоимости облигаций (т.е. отсутствие соответствующего платежа владельцу облигаций), расчет процентов за десятый купонный период должен осуществляться исходя из 100% номинальной стоимости облигаций (т.е. всего размера непогашенной номинальной стоимости облигаций). Таким образом, арбитражный суд в нарушение статей 809, 816 Гражданского кодекса Российской Федерации фактически освободил должника от обязанности уплатить проценты, начисленные на сумму облигационного займа, чем нарушил право кредитора на получение указанных процентов.

В порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации временный управляющий должника Кугушев В.Н., должник ОАО "НОК", Федеральная налоговая служба представили письменные отзывы на апелляционную жалобу, в которых просят оставить определение Арбитражного суда Новосибирской области от 07.11.2011 по делу N А45-11177/2011 без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения, указывая на законность и обоснованность принятого судебного акта.

Участвующие в деле о банкротстве лица, надлежащим образом и своевременно извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в судебное заседание апелляционной инстанции явку своих представителей не обеспечили.

На основании статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в их отсутствие.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель ЗАО "Сургутнефтегазбанк" поддержал доводы апелляционной жалобы по изложенным в ней основаниям.

Представители временного управляющего должника, уполномоченного органа, с доводами апелляционной жалобы не согласились по основаниям, приведенным в отзывах.

В силу части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность определения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

С учетом положений указанной статьи Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и в связи с отсутствием соответствующих возражений, апелляционный суд рассматривает дело только в пределах доводов апелляционной жалобы.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзывов на нее, заслушав участников процесса, проверив законность и обоснованность определения суда первой инстанции в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции считает определение подлежащим отмене в обжалуемой части.

Согласно статье 32 Закона о банкротстве и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В силу пункта 6 статьи 16, статьи 71 Закона о банкротстве требования кредиторов рассматриваются арбитражным судом для проверки их обоснованности и наличия оснований для включения в реестр требований кредиторов.

Исходя из указанных норм права, арбитражному суду необходимо проверить наличие доказательств возникновения задолженности и применения мер ответственности на основе положений норм материального права.

В соответствии с процессуальными правилами доказывания (статьи 65, 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации) заявитель обязан доказать допустимыми доказательствами правомерность своих требований, вытекающих из неисполнения другой стороной ее обязательств.

ЗАО "Сургутнефтегазбанк" обратилось в суд в порядке статьи 71 Закона о банкротстве с заявлением о включении в реестр требований кредиторов с суммой 1 413 215,37 руб., в связи с неисполнения эмитентом обязательств перед владельцем облигаций - ЗАО "Сургутнефтегазбанк" по выплате дохода за десятый купонный период.

Суд первой инстанции, удовлетворяя заявление ЗАО "Сургутнефтегазбанк" о включении требования в размере 1 026 746,25 руб. в реестр требований кредиторов должника, исходил из доказанности факта наличия и размера задолженности у должника перед ЗАО "Сургутнефтегазбанк".

Выводы суда первой инстанции в указанной части заявителем жалобы не оспариваются.

Суд апелляционной инстанции считает, что судом первой инстанции в части отказа в удовлетворении требования заявленного кредитором в размере 386 469, 12 руб. по уплате накопленного купонного дохода по облигациям эмитента (ОАО "НОК" ) за десятый купонный период, сделаны выводы, не соответствующие обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам. При этом исходит из обстоятельств дела и следующих норм права.

Согласно абзацу 2 пункта 1 статьи 4 Закона о банкротстве состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей, возникших до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и заявленных после принятия арбитражным судом такого заявления и до принятия решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, определяются на дату введения каждой процедуры банкротства, следующей после наступления срока исполнения соответствующего обязательства.

По смыслу указанной нормы Закона, проценты, подлежащие уплате на сумму займа (кредита), соответственно, на дату подачи в суд заявления о признании должника банкротом или на дату введения соответствующей процедуры банкротства, присоединяются к сумме займа (кредита), в силу чего в реестр требований кредиторов должника подлежит включению требование об уплате исчисленной таким образом денежной суммы, размер которой впоследствии не изменяется.

Если требование по денежному обязательству, возникшему до возбуждения дела о банкротстве, заявляется кредитором в ходе процедуры наблюдения, то его размер (включая проценты) определяется на дату введения наблюдения, в том числе в силу пункта 3 статьи 63 Закона о банкротстве и в случаях, когда срок исполнения обязательства должен был наступить после введения наблюдения.

В соответствии со статьей 816 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях, предусмотренных законом или иными правовыми актами, договор займа может быть заключен путем выпуска и продажи облигаций. Облигацией признается ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента. Облигация предоставляет ее держателю также право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права. К отношениям между лицом, выпустившим облигацию, и ее держателем правила параграфа 1 главы 42 Гражданского кодекса Российской Федерации применяются постольку, поскольку иное не предусмотрено законом или в установленном им порядке.

Если иное не предусмотрено законом или договором займа, займодавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа в размерах и в порядке, определенных договором (пункт 1 статьи 809 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Заемщик обязан возвратить займодавцу полученную сумму займа в срок и в порядке, которые предусмотрены договором займа (пункт 1 статьи 810 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В соответствии со статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона и иных правовых актов и односторонний отказ от исполнения обязательств не допускается.

Следуя материалам дела, ЗАО "Сургутнефтегазбанк" является владельцем 24 526 штук неконвертируемых процентных облигаций на предъявителя ОАО "НОК" серии 02 с обязательным централизованным хранением номинальной стоимостью 1 000 рублей каждая (государственный регистрационный номер 4-02-11081-F). Данный факт подтверждается отчетом/выпиской N 7669706 от 28 июля 2011 года, выданным НКО ЗАО НРД.

Определением арбитражного суда от 11 октября 2011 года требование кредитора - закрытого акционерного общества "Сургутнефтегазбанк", подтвержденное решением суда от 01 апреля 2011 года по делу А45-209/2011, в размере 28 647 049 рублей 28 копеек, из них 24 526 000 рублей 00 копеек - номинальная стоимость облигаций, 3 145 459 рублей 50 копеек - накопленный купонный доход по облигациям за 8, 9 и часть 10 купонного периода с 25 марта 2010 года по 28 марта 2011 года, 975 589 рублей 78 копеек - проценты за неисполнение обязательства за период с 01 октября 2010 года по 28 марта 2011 года, включено в реестр требований кредиторов должника - ОАО "НОК".

В связи с предоставлением займа до возбуждения дела о банкротстве ОАО "НОК", требование ЗАО "Сургутнефтегазбанк" о досрочном погашении облигаций является реестровым.

В соответствии с пунктом 9.4 Решения о выпуске ценных бумаг в 1456-й день с даты начала размещения облигаций должник должен был выплатить доход по девятому купонному периоду, в 1638-й день - по десятому купонному периоду (24.03.2011).

10 августа 2006 года Федеральной службой по финансовым рынкам зарегистрировано решение о выпуске ценных бумаг за государственным регистрационным номером 4-02-11081-F.

Пунктом 7 Решения о выпуске ценных бумаг предусмотрено, что владелец облигации имеет право на получение при погашении облигаций в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации, а также право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации (купонного дохода).

Пункт 9.7. Решения о выпуске определяет порядок действий при невыплате должником купонного дохода и номинальной стоимости по облигациям, и определяет данное существенное нарушение условий займа как дефолт и/или технический дефолт.

Дефолт (существенное нарушение условий заключенного договора займа) - неисполнение обязательств Эмитента по облигациям в случае просрочки исполнения обязательств по выплате очередного процента (купона) по облигации на срок более 7 дней или отказа от исполнения указанного обязательства; просрочка исполнения обязательства по выплате суммы основного долга по облигации на срок более 30 дней или отказа от исполнения указанного обязательства.

Исполнение соответствующих обязательств с просрочкой, в пределах указанных в настоящем пункте сроков составляет технический дефолт.

В случае технического дефолта эмитента владельцы облигаций эмитента имеют право обратиться в суд с иском к эмитенту или с исками о взыскании денежных средств, составляющих сумму неисполненного обязательства, а также уплатить проценты за пользование чужими денежными средствами в соответствии со статьей 395 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Из имеющегося в деле расчета ЗАО "Сургутнефтегазбанк" (л.д.6-7) следует, что в состав требования к должнику включена задолженность ОАО "НОК" по выплате десятого купонного дохода за период с 29.03.2011 по 21.07.2011 (до даты возбуждения дела о банкротстве и введения процедуры наблюдения).

В соответствии с пунктами 2.3 и 2.5 сообщения ОАО "НОК" о существенном факте от 24.03.2011 и пунктом 2.7 сообщения ОАО "НОК" о существенном факте от 22.09.2011 обязательство по погашению 50% номинальной стоимости облигаций в размере 500 руб. на одну облигацию на общую сумму 36 658 000 рублей 24.03.2011 не исполнено (т.1, л.д. 140).

Таким образом, факт непогашения должником 50 % номинальной стоимости облигаций является установленным.

В этой связи, вывод суда первой инстанции о том, что в соответствии с сообщениями ОАО "НОК" от 22.09.2011 о существенном факте о выплаченных доходах по эмиссионным ценным бумагам эмитента, была учтена выплата 50% номинальной стоимости при погашении, ошибочен и не основан на нормах материального права.

Доказательств погашения должником задолженности по оплате номинальной стоимости облигаций, исполнения обязательств по выплате купонного дохода в материалах дела отсутствуют.

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что требование ЗАО "Сургутнефтегазбанк" в размере 386 469,12 руб. купонного дохода за десятый купонный период, начисленного на реестровую задолженность до даты возбуждения дела о банкротстве, подлежит включению в третью очередь реестра требований кредиторов ОАО "НОК".

В соответствии с пунктом 3 части 1 статьи 270, пунктом 3 части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации несоответствие выводов, изложенных в определении, обстоятельствам дела, является основанием для отмены определения Арбитражного суда Новосибирской области от 07.11.2011 в части отказа во включении в реестр требований кредиторов заявленного требования.

Руководствуясь статьями 258, 268, 270 (пунктом 3 части 1), 271, 272 (пунктом 3 части 4) Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Новосибирской области от 07.11.2011 по делу N А45-11177/2010 отменить в обжалуемой части и разрешить вопрос по существу, изложив в следующей редакции.

Включить требование кредитора - Закрытого акционерного общества "Сургутнефтегазбанк" в размере 1 413 215,37 руб., в том числе 772 814,26руб. - купонного дохода за десятый купонный период за период с 29 марта по 21 июля 2011 года, 640 401, 11руб. - процентов за пользование чужими денежными средствами, в реестр требований кредиторов должника - открытого акционерного общества "Новосибирский оловянный комбинат", с отнесением в третью очередь удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Председательствующий

Е.В. Кудряшева

Судьи

К.Д. Логачев Д.Г. Ярцев