Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 5 апреля 2012 г. N 09АП-5380/12

г. Москва

05 апреля 2012 г.

Дело N А40-73619/11-4-362Б

Резолютивная часть постановления объявлена 02 апреля 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 05 апреля 2012 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи: Н.В. Дегтяревой,

Судей: П.А. Порывкина, М.Ф. Сабировой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.Л. Сивоконевым,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу

Компании Roinco Interprises Limited

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 01.02.2012 г..,

по делу N А40-73619/11-4-362Б вынесенное судьей Назарцом С.И.,

по заявлению о признании ЗАО "СК Строймонтаж" (ОГРН 1027700325960, 121059, Москва г, Брянская ул, 5)

по требованию Компании Roinco Interprises Limited

При участии в судебном заседании:

от временного управляющего ЗАО "СК Строймонтаж" Е.А. Большакова: И.А. Камардина по доверенности от 06.03.2012 г..

от ЗАО "СК Строймонтаж": К.Р. Акперова по доверенности от 06.02.2012 г., В.И. Розживин по доверенности от 05.07.2011 г..

от ОАО "АБ "Россия": А.Л. Дадаян по доверенности от 26.01.2012 г..

от Компании Roinco Interprises Limited: Т.В. Щелочков по доверенности от 13.09.2010 г..

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 27.10.2011 в отношении ЗАО "СК СТРОЙМОНТАЖ" введена процедура наблюдения, временным управляющим должника утвержден Большаков Е.А.

Сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 217 от 19.11.2011.

В Арбитражный суд города Москвы 08.12.2011 поступило требование Компании Ronico Enterprises Limite (Роинко Энтерпрайзис Лимитед) в котором заявитель просит включить в реестр требований кредиторов должника 294 243 135,88 руб., из которых 250 158 000,00 руб. - номинальная стоимость облигаций; 44 085 135,88 руб. - проценты за пользование чужими денежными средствами.

Определением суда от 01.02.2012 требование заявителя признано необоснованными, в удовлетворении заявления о включении требований в реестр требований должника отказано.

Компания Roinco Interprises Limited, не согласившись с определением суда, обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит определение отменить, заявление удовлетворить.

Представители временного управляющего ЗАО "СК Строймонтаж", ЗАО "СК Строймонтаж", конкурсного кредитора ОАО "АБ "Россия" в судебное заседание явились, с доводами апелляционной жалобы не согласны, считают определение суда законным и обоснованным.

Рассмотрев дело в порядке статей 156, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, заслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, апелляционный суд не находит оснований к удовлетворению апелляционной жалобы и отмене или изменению определения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации и обстоятельствами дела.

В обоснование своего требования в размере 294 243 135,88 руб. Компания Ronico Enterprises Limited (Роинко Энтерпрайзис Лимитед) ссылается на неисполнении эмитентом ООО "Миракс Групп" обязательств по оплате номинальной стоимости документарных неконвертируемых процентных облигаций на предъявителя и выплате купонного дохода по облигационному займу серии 02, решение о выпуске которого зарегистрировано ФСФР РФ 03.08.2006 г. за N 4-02-36074-R. Одним из лиц, представивших обеспечение (поручительство) по данному выпуску облигаций, является должник ЗАО "СК СТРОЙМОНТАЖ".

Выписками по счетам депо ЗАО "Депозитарно-Клиринговая Компания", имеющимися в материалах дела, подтверждается, что Компания Ronico Enterprises Limited (Роинко Энтерпрайзис Лимитед) является владельцем 250 158 шт. облигаций. Основания учета ценных бумаг указанным депозитарием при условии указания в решении о выпуске ценных бумаг в качестве депозитария НП НДЦ кредитором не представлены.

Датой начала размещения ценных бумаг является 21.09.2006, что следует из сообщения о начале размещения эмиссионных ценных бумаг от 14.09.2006 г.,; срок погашения - в 1092 день с даты начала размещения, то есть 17.09.2009 г.

Согласно статье 816 ГК РФ в случаях, предусмотренных законом или иными правовыми актами, договор займа может быть заключен путем выпуска и продажи облигаций. Облигацией признается ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента. Облигация предоставляет ее держателю также право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права. К отношениям между лицом, выпустившим облигацию, и ее держателем правила настоящего параграфа применяются постольку, поскольку иное не предусмотрено законом или в установленном им порядке.

В соответствии с пунктом 1 статьи 811 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях, когда заемщик не возвращает в срок сумму займа, на эту сумму подлежат уплате проценты в размере, предусмотренном пунктом 1 статьи 395 Гражданского кодекса Российской Федерации, со дня, когда она должна была быть возвращена, до дня ее возврата заимодавцу независимо от уплаты процентов, предусмотренных пунктом 1 статьи 809 Гражданского кодекса Российской Федерации.

С учетом того, что к отношениям между лицом, выпустившим облигацию, и ее держателем правила параграфа 1 главы 42 Гражданского кодекса Российской Федерации применяются постольку, поскольку иное не предусмотрено законом или в установленном им порядке (абзац третий статьи 816 Гражданского кодекса Российской Федерации), последствия, предусмотренные пунктом 1 статьи 811 Гражданского кодекса Российской Федерации, наступают в случае неисполнения эмитентом обязательства по выплате номинальной стоимости облигаций в установленный решением о выпуске облигаций срок (обязательства по погашению облигаций).

Согласно п.п. 9.7., 12.2. решения о выпуске ценных бумаг, исполнение обязательств эмитента обеспечивается поручительством ЗАО "СК СТРОЙМОНТАЖ" (должник) и ООО "МОЙНТ".

В соответствии с п. 3.5. оферты о заключении договора поручительства для целей обеспечения выпуска облигаций ООО "Миракс Групп" требования о выплатах по облигациям, предусмотренные в пункте 3.1 оферты, могут быть предъявлены поручителям в срок, не превышающий 4 лет с даты начала размещения облигаций.

Таким образом, окончанием срока, в течении которого кредитор вправе был обратиться к должнику, как к поручителю, с требованием о взыскании задолженности по выплате номинальной стоимости облигаций и купонного дохода по облигационному займу серии 02 по условиям оферты, является 21.09.2010 г. - четыре года с даты начала размещения ценных бумаг. После указанной даты поручительство ЗАО "СК СТРОЙМОНТАЖ" прекратилось.

В соответствии с п. 4 ст. 367 Гражданского кодекса РФ поручительство прекращается по истечении указанного в договоре поручительства срока, на который оно дано. Если такой срок не установлен, оно прекращается, если кредитор в течение года со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства не предъявит иска к поручителю. В данном случае срок поручительства истек 17.09.2010 г. - по истечении одного года со дня наступления срока погашения ценных бумаг.

Поскольку согласно штампу канцелярии арбитражного суда на требовании кредитора, оно поступило в Арбитражный суд города Москвы 08.12.2011 г., то срок для предъявления требований заявителем пропущен.

Довод заявителя апелляционной жалобы о соблюдении срока исковой давности, установленном в п. 9.7 решения о выпуске ценных бумаг, апелляционным судом отклоняется, поскольку противоречит положениям законодательства, регулирующим правоотношения, возникающие из поручительства.

Ссылка заявителя апелляционной жалобы на возможность изменения даты начала размещения облигаций несостоятельна, поскольку доказательств указанного изменения в материалы дела лицами, участвующими в деле, не представлено.

В соответствии с ч. 1, 2 ст. 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств; арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Стороны согласно статьям 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пользуются равными правами на представление доказательств и несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий, в том числе представления доказательств обоснованности и законности своих требований или возражений.

Иные доводы заявителя апелляционной жалобы судом признаются необоснованными, противоречащими действующему законодательству, материалам дела и фактическим обстоятельствам.

В соответствии со ст. 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

С учетом изложенного, оснований к отмене определения не имеется.

На основании изложенного, и руководствуясь статьями 266, 268, 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Москвы от 01.02.2012 г., по делу N А40-73619/11-4-362Б оставить без изменения, апелляционную жалобу Компании Roinco Interprises Limited - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Н.В. Дегтярева

Судьи

М.Ф. Сабирова П.А. Порывкин