Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 25 июня 2012 г. N 11АП-6212/12

г. Самара

25 июня 2012 г.

Дело N А65-22595/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 19 июня 2012 года.

В полном объеме постановление изготовлено 25 июня 2012 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Садило Г.М., судей Радушевой О.Н. и Серовой Е.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Печенкиной Е.Ю.,

с участием:

от ОАО "Альфа-Банк" - представитель Болоцких А.А., доверенность N 11/2802Д от 07.09.2011,

от иных лиц - представители не явились, извещены надлежащим образом, рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда в зале N 7 апелляционную жалобу ООО "Фининвест +", РТ, Высокогорский район, ст. Высокая гора, на определение Арбитражного суда Республики Татарстан от 20 апреля 2012 г. по делу NА65-22595/2010 (судья: Камалетдинов М.М.) по заявлению и.о. конкурсного управляющего ООО "Туган авылым", г. Казань, ИНН 1655095446, Герасимова В.Н. о разрешении разногласий и утверждении положения о порядке, сроках и об условиях продажи залогового имущества ООО "Туган авылым", г. Казань,

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Республики Татарстан от 30.05.2011 общество с ограниченной ответственностью "Туган авылым", г.Казань (ИНН 1655095446, ОГРН 1051622068266) (далее - должник) признано несостоятельным (банкротом) и в отношении него открыто конкурсное производство, исполняющим обязанности конкурсного управляющего утвержден Герасимов Валентин Николаевич.

В Арбитражный суд Республики Татарстан поступило заявление исполняющего обязанности конкурсного управляющего должника В.Н. Герасимова о разрешении разногласий между конкурсным кредитором по обязательству, обеспеченному залогом имущества должника - ОАО "АЛЬФА-БАНК" (далее - залоговый кредитор) и конкурсным управляющим должника и установления начальной продажной цены залогового имущества.

Определением Арбитражного суда Республики Татарстан от 20.04.2012 утверждено положение о порядке, сроках и об условиях продажи залогового имущества общества с ограниченной ответственностью "Туган авылым", г. Казань от 20.02.2012 ( алее Положение) в следующей редакции:

1.1. Настоящее положение (далее - Положение) разработано в соответствии с Гражданским кодексом РФ, ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" от 26.10.2002 г. N 127-ФЗ, Приказом Министерства экономического развития Российской Федерации "Об утверждении порядка проведения открытых торгов в электронной форме при продаже имущества (предприятия) должников в ходе процедур, применяемых в делах о банкротстве, требований к электронным площадкам и операторам электронных площадок при проведении открытых торгов в электронной форме при продаже имущества (предприятия) должников в ходе процедур, применяемых в деле о банкротстве, а также порядка подтверждения соответствия электронных площадок установленным требованиям" от 15.02.2010 г. N 54.

1.2. Для целей настоящего Положения вводятся следующие определения:

"Продавец имущества" - ООО "Туган авылым", в лице исполняющего обязанности конкурсного управляющего Герасимова Валентина Николаевича;

"Организатор торгов" - исполняющий обязанности конкурсного управляющего Герасимов Валентин Николаевич, член некоммерческого партнерства "Саморегулируемая организация "Гильдия арбитражных управляющих" (420111, Республика Татарстан, ул. Кремлевская, д. 13);

"Оператор электронной торговой площадки" - ООО "ЮТендер"

"Электронная торговая площадка" - "uTender", сайт в международной глобальной компьютерной сети "Интернет", а также совокупность программного обеспечения и оборудования, предназначенного для проведения торгов в электронной форме. Доступ к сайту - https:\\www.utender.ru;

"Претендент" - юридическое или физическое лицо, заинтересованное в приобретении имущества выставленного на продажу на аукционе и подавшее заявку на участие в аукционе с приложением всех необходимых документов;

"Предмет залога" - выставляемый на продажу Лот N 1;

"Участник аукциона" - юридическое или физическое лицо, которое может признаваться покупателем в соответствии с законодательством РФ, подавшее заявку на участие в аукционе с приложением всех необходимых документов, своевременно и в полном объеме перечислившее сумму задатка на надлежащий расчетный счет и допущенное организатором аукциона в соответствии с настоящим Положением к участию в аукционе;

"Задаток" - сумма денежных средств, вносимая претендентом, в обеспечение исполнения будущего обязательства по оплате приобретаемого на торгах имущества, и являющееся обязательным условием для участия в аукционе;

"Заявка" - документ, форма которого разработана организатором торгов, подписанный претендентом, содержащий информацию о претенденте, о его намерении приобрести на аукционе определенное имущество;

"Победитель аукциона" - участник торгов, предложивший наибольшую цену за имущество, выставленное на продажу;

Любые иные термины и определения, значение которых не определено в настоящем Положении, подлежат толкованию в соответствии с действующим законодательством РФ.

1.3. Положение определяет начальную цену, порядок, сроки и условия продажи следующего имущества, обременённого залогом в пользу ОАО "Альфа-Банк":

1.3.1. Имущество Общества с ограниченной ответственностью "Туган авылым", ОГРН 1051622068266, ИНН 1616014098 (далее по тексту - "Должник", "Залогодатель"), заложенного в пользу ОАО "Альфа-Банк" (далее - "Кредитор") в обеспечение исполнения обязательств по Соглашению о кредитовании в российских рублях от 26.09.2007 N 463, заключенному между ОАО "Альфа-Банк" и ООО "НУР-АВТО" и по Договору о предоставлении банковской гарантии от 21.07.2008 г.. N 1/бг;

Определением Арбитражного суда Республики Татарстан от 28.03.2011 по делу N А65-22595/2010 требования ОАО "Альфа-Банк" включены в реестр требований кредиторов ООО "Туган авылым" как обеспеченные залогом в третью очередь имущества должника в размере 45.988.141,22 руб.- основного долга; 346.793,40 руб.- неустойки и 100.000,00 рублей судебных расходов, как не обеспеченных залогом имущества.

Определением Арбитражного суда Республики Татарстан от 17.02.2011 по делу N А65-22595/2010 требования ОАО "Альфа-Банк" включены в состав третьей очереди реестр требований кредиторов ООО "Туган авылым" в размере 29.185.140,83 руб. - основного долга; 833.424,65 руб. - процентов за пользование кредитом; 2.050.000,00 руб. - неустойки и 100.000,00 руб. - расходов по государственной пошлине, как обеспеченные залогом имущества.

1.4. Положение обязательно для исполнения всеми участниками торгов.

2. Порядок продажи заложенного имущества

2.1. Продажа имущества осуществляется путем проведения торгов в электронной форме, а именно:

путем проведения двукратных открытых электронных торгов в форме аукциона;

посредством однократного публичного предложения.

2.2. В случае признания первых торгов несостоявшимися, продажа имущества должника производится с понижением начальной цены на 10%. В случае признания повторных торгов несостоявшимися, продажа имущества должника производится, посредством публичного предложения.

2.3. Продавцом имущества является ООО "Туган авылым".

2.4. Начальная цена по продаже имущества ООО "Туган авылым" на первых открытых торгах утверждается Арбитражным судом Республики Татарстан и составляет 135 000 000,00 (сто тридцать пять миллионов) руб., в т.ч. НДС 19 067 796,61 руб.

2.5. Победителем открытых торгов признается Участник торгов, предложивший максимальную цену за выставляемый лот.

2.6. Для продажи на торгах выставляется имущество Должника, заложенное в пользу Кредитора и реализуемое на основании данного Положения:

п/п	Наименование объекта торгов	Площадь	Описание объекта	Вид права
ЛОТN 1	Здание детского кафе кадастровый (или условный) номер 16:50:01 14 01:0009:0002	1060,7 кв. м.	расположено по адресу: Республика Татарстан, г. Казань, ул. Луковского, д.14/56, и представляющее собой нежилое, 2х-этажное здание с цокольным этажом	собственность
	Здание семейного бара кадастровый (или условный) номер 16:50:01 14 01:0009:0003	105,4 кв.м.	расположено по адресу: Республика Татарстан, г. Казань, ул. Луковского, д.14/56, и представляющее собой нежилое, 1-этажное здание с цокольным и мансардным этажом	собственность
	Здание семейного бара кадастровый (или условный) номер 16:50:01 14 01:0009:0004	109,3 кв.м.	расположено по адресу: Республика Татарстан, г. Казань, ул. Луковского, д.14/56, и представляющее собой нежилое, 1-этажное здание с цокольным и мансардным этажом	собственность
	Здание семейного бара кадастровый (или условный) номер 16:50:01 14 01:0009:0005	105,2 кв.м.	расположено по адресу: Республика Татарстан, г. Казань, ул. Луковского, д.14/56, и представляющее собой нежилое, 1-этажное здание с цокольным и мансардным этажом	собственность
	Здание кафе-бистро кадастровый (или условный) номер 16:50:01 14 01:0009:0006	697,6 кв.м.	расположено по адресу: Республика Татарстан, г. Казань, ул. Луковского, д.14/56, и представляющее собой нежилое, 1-этажное здание с цокольным и мансардным этажом	собственность
	Здание семейного бара кадастровый (или условный) номер 16:50:01 14 01:0009:0009	106,8 кв.м.	расположено по адресу: Республика Татарстан, г. Казань, ул. Луковского, д.14/56, и представляющее собой нежилое, 1-этажное здание с цокольным и мансардным этажом	собственность
	Здание семейного бара кадастровый (или условный) номер 16:50:01 14 01:0009:0014	105,7 кв.м.	расположено по адресу: Республика Татарстан, г. Казань, ул. Луковского, д.14/56, и представляющее собой нежилое, 1-этажное здание с цокольным и мансардным этажом	собственность
	Здание кафе-закусочной кадастровый (или условный) номер 16:50:01 14 01:0009:0008	335,5 кв.м.	расположено по адресу: Республика Татарстан, г. Казань, ул. Луковского, д.14/56, и представляющее собой нежилое, 1-этажное здание с цокольным и мансардным этажом	собственность
	Здание магазина кадастровый (или условный) номер 16:50:01 14 01:0009:0010	225,9 кв.м.	расположено по адресу: Республика Татарстан, г. Казань, ул. Луковского, д.14/56, и представляющее собой нежилое, 4х-этажное здание с цокольным этажом	собственность
	Здание летнего барбекю кадастровый (или условный) номер 16:50:01 14 01:0009:0011	33,9 кв.м.	расположено по адресу: Республика Татарстан, г. Казань, ул. Луковского, д.14/56, и представляющее собой нежилое, 1-этажное здание	собственность
	Здание ресторана кадастровый (или условный) номер 16:50:01 14 01:0009:0012	2 647,5 кв.м.	расположено по адресу: Республика Татарстан, г. Казань, ул. Луковского, д.14/56, и представляющее собой нежилое, 2х-этажное здание с цокольным этажом	собственность
	Здание трансформаторной подстанции кадастровый (или условный) номер 16:50:01 14 01:0009:0013	53,0 кв.м.	расположено по адресу: Республика Татарстан, г. Казань, ул. Луковского, д.14/56, и представляющее собой нежилое, 1-этажное здание	собственность
	Здание общественной уборной кадастровый (или условный) номер 16:50:01 14 01:0009:0007	20,9 кв.м.	расположено по адресу: Республика Татарстан, г. Казань, ул. Луковского, д.14/56, и представляющее собой нежилое, 1-этажное здание	собственность
	Земельный участок, категория земель: населенных пунктов, под объекты недвижимости ресторанно-развлекательного комплекса "Туган авылым". Кадастровый номер: 16:50:01 14 01:0009	13880,0 кв.м.	расположен по адресу: Республика Татарстан, г. Казань, Вахитовский район, ул. Луковского	собственность

2.7. Имущество должника, указанное в п.2.6 настоящего Положения, реализуется на торгах единым лотом.

3. Подготовка к проведению торгов, условия участия в торгах

3.1. Срок проведения торгов устанавливается следующий: первые торги проводятся в срок не позднее 2 месяцев с даты утверждения настоящего Положения; на повторные торги отводится срок, не превышающий 2 месяцев, с момента признания первых торгов несостоявшимися; реализация Имущества в публичном предложении проводится до реализации Имущества.

3.2. Обязательные условия проведения электронных торгов: продолжительность приема заявок составляет не менее 25 рабочих дней, размер задатка для участия в торгах составляет 10% от начальной цены, шаг аукциона составляет 5% от первоначальной цены, оплата покупателем имущества должна быть осуществлена в течение 15 дней со дня подписания договора купли-продажи. Продажа имущества оформляется договором купли-продажи, который заключает конкурсный управляющий с победителем торгов. Договор купли-продажи заключается в течении 5-ти дней после оглашения результатов торгов. Передача имущества конкурсным управляющим осуществляется в течение 3 дней после оплаты имущества покупателем. Задаток уплачивается участником торгов в течение 10-и банковских дней с момента получения подтверждения о регистрации в качестве участника торгов, но не позднее последнего дня регистрации участников. В случае, если участник оператором электронной площадки зарегистрирован, но не оплатил задаток на участие в электронных торгах, в отношении такого участника составляется протокол о недопущении его до участия в открытых торгах.

3.3. Заявка на участие в торгах должна соответствовать требованиям, установленным в соответствии с Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)" и приказом Минэкономразвития от 15.02.2010 г.. N 54 о проведении электронных торгов.

3.4. В электронных торгах могут принимать участие только лица, зарегистрированные на электронной площадке.

3.5. Решение организатора торгов о допуске заявителей к участию в открытых торгах принимается в течение пяти дней по результатам рассмотрения всех представленных заявок на участие в открытых торгах и оформляется протоколом об определении участников торгов. К участию в торгах допускаются заявители, представившие заявки на участие в торгах и прилагаемые к ним документы, которые соответствуют требованиям, установленным Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)" и указанным в сообщении о проведении торгов. Заявители, допущенные к участию в торгах, признаются участниками торгов.

3.6. Решение об отказе в допуске заявителя к участию в торгах принимается в случае, если:

а) заявка на участие в торгах не соответствует требованиям, установленным настоящим Порядком;

б) представленные заявителем документы не соответствуют установленным к ним требованиям или сведения, содержащиеся в них, недостоверны.

3.7. В случае принятия решения об отказе заявителю в регистрации оператор электронной площадки либо организатор торгов направляет заявителю уведомление, содержащее указание на основания принятия такого решения, в том числе указание на отсутствующие документы и сведения или обоснование того, что представленные заявителем документы не соответствуют установленным к ним требованиям или содержат недостоверную информацию, либо представленные заявителем сведения являются недостоверными.

3.8. После устранения указанных оснований для отказа в регистрации заявитель вправе повторно подать заявление на регистрацию и представить необходимые документы и сведения.

4. Порядок проведения открытых торгов в форме аукциона

4.1. Организатор торгов через электронную площадку проводит аукцион, в ходе которого предложения о цене каждого лота заявляются участниками торгов открыто в ходе проведения торгов.

4.2. Аукцион проводится путем повышения начальной цены продажи имущества должника на "шаг аукциона".

4.3. При проведении открытых торгов устанавливается время приема предложений участников торгов о цене имущества должника, составляющее один час от времени начала представления предложений о цене имущества должника до истечения времени представления предложений о цене имущества должника и не более тридцати минут после представления последнего предложения о цене имущества должника. Если в течение указанного времени ни одного предложения о более высокой цене имущества должника не было представлено, открытые торги автоматически, при помощи программных и технических средств электронной площадки завершаются.

4.4. Победителем открытых торгов признается участник торгов, предложивший максимальную цену имущества должника.

4.5. По результатам проведения открытых торгов оператор электронной площадки с помощью программных средств электронной площадки в течение двух часов после окончания открытых торгов составляет протокол о результатах проведения торгов и направляет его организатору торгов для утверждения.

4.6. Протокол о результатах проведения открытых торгов размещается оператором электронной площадки на электронной площадке, а также в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве в течение десяти минут после поступления данного протокола от организатора торгов.

4.7. В протоколе о результатах проведения открытых торгов указываются:

а) наименование и место нахождения (для юридического лица), фамилия, имя, отчество и место жительства (для физического лица) каждого участника торгов;

б) предложения о цене имущества (предприятия) должника, представленные каждым участником торгов в случае использования закрытой формы представления предложений о цене;

в) результаты рассмотрения предложений о цене имущества (предприятия) должника, представленных участниками торгов;

г) наименование и место нахождения (для юридического лица), фамилия, имя, отчество и место жительства (для физического лица) участника торгов, предложившего наиболее высокую цену по сравнению с предложениями других участников торгов, за исключением предложения победителя открытых торгов (в случае использования закрытой формы представления предложений о цене предприятия), или участника торгов, который сделал предпоследнее предложение о цене в ходе торгов (в случае использования открытой формы представления предложений о цене);

д) наименование и место нахождения (для юридического лица), фамилия, имя, отчество и место жительства (для физического лица) победителя открытых торгов;

е) обоснование принятого организатором торгов решения о признании участника торгов победителем - в случае проведения конкурса.

4.8. Решение о признании участника торгов победителем может быть обжаловано в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

4.9. Суммы внесенных заявителями задатков возвращаются всем заявителям, за исключением победителя торгов, в течение пяти рабочих дней со дня подписания протокола о результатах проведения торгов. Задаток победителя торгов учитывается в стоимости оплаты за продажу имущества.

4.10. В случае, если не были представлены заявки на участие в торгах или к участию в торгах был допущен только один участник, организатор торгов принимает решение о признании торгов несостоявшимися.

4.11. Если к участию в торгах был допущен только один участник, заявка которого на участие в торгах содержит предложение о цене имущества должника не ниже установленной начальной цены имущества должника, договор купли-продажи заключается организатором с этим участником торгов в соответствии с представленным им предложением о цене имущества должника.

4.12. В случае отказа или уклонения победителя торгов от подписания договора купли-продажи в течение пяти дней со дня получения предложения конкурсного управляющего о заключении такого договора внесенный задаток ему не возвращается, и организатор торгов предлагает заключить договор купли-продажи участнику торгов, предложившему наиболее высокую цену имущества должника по сравнению с ценой, предложенной другими участниками торгов, за исключением победителя торгов.

4.13. В случае, если открытые торги признаны несостоявшимися, организатор торгов в течение двух дней после завершения срока, установленного Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)" для принятия решений о признании торгов несостоявшимися, передает оператору электронной площадки протокол о признании открытых торгов несостоявшимися с указанием основания признания торгов несостоявшимися для размещения на электронной площадке и в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве.

4.14. В случае признания торгов несостоявшимися, а также в случае незаключения договора купли-продажи имущества по результатам торгов проводятся повторные торги в порядке, установленном Приказом Минэкономразвития N 54 от 15.02.2010 г.. с учетом положений пункта 8 статьи 110 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

4.15. В случае признания несостоявшимися повторных торгов ОАО "АЛЬФА-БАНК" по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, вправе оставить предмет залога за собой с оценкой его в сумме на 10 (десять) процентов ниже начальной продажной цены на повторных торгах.

4.16. Сумма превышения размера оценки имущества, оставленного ОАО "АЛЬФА-БАНК" за собой, над размером обеспеченного залогом требования возвращается Должнику.

4.17. ОАО "АЛЬФА-БАНК" по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, при оставлении предмета залога за собой обязан перечислить денежные средства в размере, определяемом в соответствии с п. 1 ст. 138 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", на специальный банковский счет должника в порядке, установленном п. 3 ст. 138 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", в течение 10 (Десяти) дней с даты направления конкурсному управляющему заявления об оставлении предмета залога за собой.

4.18. В случае признания повторных торгов несостоявшимися, а также в случае незаключения договора купли-продажи имущества по результатам повторных торгов и отказа ОАО "АЛЬФА-БАНК" от оставления предмета залога за собой, имущество должника подлежит продаже посредством публичного предложения.

5. Порядок продажи заложенного имущества посредством публичного предложения

5.1. При продаже имущества должника посредством публичного предложения в сообщении о проведении торгов наряду со сведениями, предусмотренными ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", указываются величина последовательного снижения начальной цены продажи имущества должника и срок, по истечении которого последовательно снижается указанная начальная цена. При этом начальная цена продажи имущества должника устанавливается в размере начальной цены, указанной в сообщении о продаже имущества должника на повторных торгах.

5.2. Порядок снижения цены при продаже имущества посредством публичного предложения: каждые 30 дней срока приема заявок, цена имущества снижается на 5% от начальной цены при публичном предложении. Минимально допустимая стоимость продажи имущества подлежит дополнительному утверждению Залоговым кредитором в случае, если первоначальные и повторные торги будут признаны несостоявшимися перед выставлением имущества на торги посредством публичного предложения.

5.3. Рассмотрение оператором электронной площадки представленной заявки на участие в торгах и принятие решения о допуске заявителя к участию в торгах осуществляются в порядке, установленном в настоящем Положении.

5.4. При отсутствии в установленный срок заявки на участие в торгах, содержащей предложение о цене имущества должника, которая не ниже установленной начальной цены продажи имущества должника, снижение начальной цены продажи имущества должника осуществляется в сроки, указанные в сообщении о продаже имущества должника посредством публичного предложения.

5.5. Победителем торгов по продаже имущества должника посредством публичного предложения признается участник электронных торгов, который первым представил в установленный срок заявку на участие в торгах, содержащую предложение о цене имущества должника, которая не ниже начальной цены продажи имущества должника, установленной для определенного периода проведения торгов.

5.6. С даты определения победителя торгов по продаже имущества должника посредством публичного предложения прием заявок прекращается.

6. Оплата имущества, приобретенного на торгах, переход права собственности на имущество

6.1. Продажа имущества оформляется договором купли-продажи имущества, заключаемого конкурсным управляющим с победителем торгов.

6.2. Обязательными условиями договора купли-продажи имущества являются:

сведения об имуществе;

цена продажи имущества;

порядок и срок передачи имущества покупателю;

сведения о наличии или об отсутствии обременении в отношении имущества;

иные предусмотренные законодательством Российской Федерации условия.

6.3. Передача имущества конкурсным управляющим и принятие его покупателем осуществляются по передаточному акту, подписываемому сторонами и оформляемому в соответствии с законодательством Российской Федерации.

6.4. Денежные средства, вырученные от реализации предмета залога распределяются следующим образом:

6.4.1. Из суммы, вырученной от реализации залога 40,90 % направляются на погашение кредиторской задолженности, вытекающей из кредитных правоотношений, 59,10% направляются на погашение кредиторской задолженности, вытекающей из банковской гарантии.

6.4.2. Из суммы, направленной на погашение кредиторской задолженности, вытекающей из кредитных правоотношений:

восемьдесят процентов направляется на погашение требований конкурсного кредитора по кредитному договору, обеспеченному залогом имущества должника; оставшиеся средства от суммы, вырученной от реализации предмета залога, вносятся на специальный банковский счет должника в следующем порядке:

пятнадцать процентов от суммы, вырученной от реализации предмета залога, - для погашения требований кредиторов первой и второй очереди в случае недостаточности иного имущества должника в целях погашения указанных требований; при этом, денежные средства, оставшиеся после полного погашения требований кредиторов первой и второй очереди, направляются на погашение остатка непогашенной задолженности по кредитным обязательствам;

пять процентов от суммы, вырученной от реализации предмета залога, - для погашения судебных расходов, расходов по выплате вознаграждения арбитражным управляющим и оплаты услуг лиц, привлеченных арбитражным управляющим в целях обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей.

6.4.3. Из суммы, направленной на погашение кредиторской задолженности, вытекающей из банковской гарантии:

семьдесят процентов направляется на погашение требований конкурсного кредитора по обязательству, обеспеченному залогом имущества должника; оставшиеся средства от суммы, вырученной от реализации предмета залога, вносятся на специальный банковский счет должника в следующем порядке:

двадцать процентов от суммы, вырученной от реализации предмета залога, - для погашения требований кредиторов первой и второй очереди в случае недостаточности иного имущества должника в целях погашения указанных требований; при этом, денежные средства, оставшиеся после полного погашения требований кредиторов первой и второй очереди, направляются на погашение остатка непогашенной задолженности по обязательствам, вытекающим из банковской гарантии;

десять процентов от суммы, вырученной от реализации предмета залога, - для погашения судебных расходов, расходов по выплате вознаграждения арбитражным управляющим и оплаты услуг лиц, привлеченных арбитражным управляющим в целях обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей.

6.5. Денежные средства, предназначавшиеся для погашения требований кредиторов первой и второй очереди и оставшиеся на специальном банковском счете должника после полного погашения таких требований, направляются на погашение обеспеченных залогом имущества должника требований конкурсного кредитора, не погашенных из стоимости предмета залога в связи с удержанием части стоимости для погашения требований кредиторов первой и второй очереди.

6.6. Специальный банковский счет должника, предназначенный для удовлетворения требования кредитора - ОАО "АЛЬФА-БАНК" за счет денежных средств, вырученных от реализации предмета залога, открывается конкурсным управляющим в любом кредитном учреждении по его усмотрению.

7. Заключительные положения

7.1. Во всем ином, не предусмотренном настоящим Положением, конкурсный управляющий руководствуется законодательством РФ.

7.2. В случае, если после проведении торгов осталось не реализованным имущество должника, ОАО "АЛЬФА-БАНК", вновь предлагает порядок реализации имущества.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, ООО "Фининвест +", Высокогорский район, ст. Высокая гора, обратилось с апелляционной жалобой, в которой, ссылаясь на нарушение норм материального и процессуального права, просит отменить определение суда первой инстанции и направить вопрос на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, о времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru в соответствии с порядком, установленным ст. 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании представитель ОАО "Альфа-Банк" не согласился с доводами апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве на жалобу, просил оставить определение суда первой инстанции без изменения, жалобу - без удовлетворения.

Лица, участвующие в деле, не обеспечившие явку своих представителей, извещены надлежащим образом, что в соответствии с пунктом 3 статьи 156 АПК РФ, дает право суду рассмотреть дело в их отсутствие.

Законность и обоснованность принятого по делу судебного акта проверены апелляционным судом в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Согласно части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Как следует из материалов дела, имущество должника заложено в пользу кредитора в обеспечение исполнения обязательств по соглашению о кредитовании в российских рублях от 26.09.2007 N 463, заключенному между ОАО "Альфа-Банк" и ООО "НУР-АВТО" и по договору о предоставлении банковской гарантии от 21.07.2008 N 1/бг.

Определением Арбитражного суда Республики Татарстан от 28.03.2011 по делу N А65-22595/2010 требования кредитора включены в реестр требований кредиторов должника как обеспеченные залогом в третью очередь имущества должника в размере 45988141,22руб. - основного долга; 346793,40руб. - неустойки и 100000руб. судебных расходов, как не обеспеченных залогом имущества.

Определением Арбитражного суда Республики Татарстан от 17.02.2011 по делу N А65-22595/2010 требования ОАО "Альфа-Банк" включены в состав третьей очереди реестр требований кредиторов ООО "Туган авылым" в размере 29185140,83 руб. - основного долга; 833424,65 руб. - процентов за пользование кредитом; 2050000 руб. - неустойки и 100000 руб. - расходов по государственной пошлине, как обеспеченные залогом имущества.

29.12.2011 в Арбитражный суд Республики Татарстан поступило заявление конкурсного управляющего должника о разрешении разногласий.

27.02.2012 в Арбитражный суд Республики Татарстан поступило ходатайство и.о. конкурсного управляющего об уточнении заявления о разрешении разногласий, в котором конкурсный управляющий просил утвердить начальную продажную цену заложенного имущества в размере 135000000 руб.

16.03.2012 и.о. конкурсного управляющего должника представил в суд утвержденное положение о порядке, сроках и об условиях продажи имущества должника утвержденного 20.02.2012.

Согласно представленному положению начальная стоимость по продаже имущества устанавливается в размере 135000000 руб. на основании отчета N 03/12 об оценке рыночной стоимости недвижимого имущества, расположенного по адресу: Республика Татарстан, г. Казань, ул. Луковского, д. 14/56, составляет 135000000 руб.

Оценка проведена ООО "Аудит Консалтинг Классик" специалистом оценщиком Просунка О.Н.Как следует из материалов дела, оценочная организация является членом НП СРО "Национальная коллегия специалистов-оценщиков" свидетельство N 00034 от 04.03.2008.

Таким образом, на дату рассмотрения данного заявления разногласия между залоговым кредитором и конкурсным управляющим по начальной цене реализации предмета залога отсутствовали.

Согласно пункту 4 статьи 138 Федерального закона от 26 октября 2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" продажа предмета залога осуществляется в порядке, установленном пунктами 4, 5, 8 - 19 статьи 110 и пунктом 3 статьи 111 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", и с учетом положений данной статьи.

Начальная продажная цена предмета залога определяется в соответствии с законодательством Российской Федерации о залоге.

В соответствии с пунктом 11 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 58 полученная оценка заложенного имущества учитывается при определении начальной продажной цены предмета залога в соответствии с законодательством Российской Федерации о залоге.

Реализация предмета залога в ходе конкурсного производства осуществляется под контролем суда, рассматривающего дело о банкротстве, в целях получения максимальной выручки в интересах всех кредиторов должника, начальная продажная цена предмета залога указывается судом в определении о порядке и условиях продажи заложенного имущества.

В силу пункта 2 статьи 131 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" имущество должника, являющееся предметом залога, подлежит обязательной оценке.

При изложенных обстоятельствах суд первой инстанции правомерно определил начальную продажную цену выявленного заложенного имущества в размере 135000000 руб.

Ссылка заявителя апелляционной жалобы на то, что при определении начальной продажной цены заложенного имущества, суд первой инстанции необоснованно сослался на отчет N 03/12 об оценке рыночной стоимости недвижимого имущества, составленный ООО "Аудит Консалтинг Классик", поскольку на дату рассмотрения вопроса об утверждении положения по реализации заложенного имущества Должника в Арбитражном суде г. Москвы рассматривался иск о признании результатов данной оценки недействительными, несостоятельна по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 29.12.2011 в Арбитражный суд Республики Татарстан поступило заявление от исполняющего обязанности конкурсного управляющего Должника о разрешении разногласий по утверждению положения о порядке, сроках и об условиях продажи заложенного имущества Должника.

16.03.2012 исполняющий обязанности конкурсного управляющего должника представил в суд положение о порядке, сроках и об условиях продажи заложенного имущества Должника, утвержденное в совместной редакции от 20.02.2012 как кредитором - ОАО "АЛЬФА-БАНК", так и исполняющим обязанности конкурсного управляющего Должника.

Согласно представленному положению начальная стоимость по продаже заложенного имущества составляет 135 000 000,00 руб. (отчет N 03/12 об оценке рыночной стоимости недвижимого имущества, подготовленный ООО "Аудит Консалтинг Классик").

На очередную дату рассмотрения первоначального заявления между залоговым кредитором и исполняющим обязанности конкурсного управляющего Должника отсутствовали разногласия по утверждению порядка о реализации заложенного имущества Должника, в том числе, по определению начальной продажной цены реализации предмета залога.

Поскольку реализация предмета залога в ходе конкурсного производства осуществляется под контролем суда, рассматривающего дело о банкротстве, Арбитражный суд Республики Татарстан, в соответствии со статьей 71 Арбитражного кодекса РФ, пунктом 11 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 58 обоснованно установил в определении о порядке и условиях продажи заложенного имущества Должника начальную продажную цену предмета залога в размере 135 000 000,00 руб.

Кроме того, отчет N 03/12 об оценке рыночной стоимости недвижимого имущества, подготовленный ООО "Аудит Консалтинг Классик", судом не признан недействительным.

Доводы заявителя апелляционной жалобы о невозможности установления начальной продажной цены предмета залога в соответствии с данным отчетом ввиду его оспаривания в суде необоснованны.

Доводы заявителя апелляционной жалобы о том, что Арбитражный суд Республики Татарстан, утверждая положение о порядках, сроках и об условиях продажи заложенного имущества Должника, установил возможное приоритетное погашение обеспеченного залогом требования по штрафным санкциям за счет средств, вырученных от реализации залога, что является недопустимым в соответствии со статьей 137 Закона о банкротстве несостоятельны, по следующим основаниям.

В соответствии с п. 1.3.1 Положения устанавливается на основании каких обязательств, в том числе, судебных актов ОАО "АЛЬФА-БАНК" является залоговым кредитором Должника.

Принимая во внимание, что требования Банка обеспечиваются не только по кредитному кредитору, но и по банковской гарантии, удовлетворение требований Банка за счет денежных средств, полученных после реализации предмета залога, должно происходить в разных пропорциях, предусмотренных п. п. 1 и 2 Закона о банкротстве.

Пунктом 6.4. Положения определена пропорция, основанная на соотношении требований обеспеченных по кредитному договору и по банковской гарантии к общему размеру требований ОАО "АЛЬФА-БАНК" к Должнику.

В итоге, из суммы, вырученной от реализации залога, 40,90 % направляются на погашение кредиторской задолженности, вытекающей из кредитных правоотношений, 59,10% направляются на погашение кредиторской задолженности, вытекающей из банковской гарантии.

В последующем из каждой полученной суммы, должно произойти распределение денежных средств в соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 138 Закона о банкротстве.

Таким образом, утверждение положения в редакции Банка и исполняющего обязанности конкурсного управляющего никоим образом не нарушило положения статьи 137 Закона о банкротстве и не допустило приоритетное погашение обеспеченного залогом требования по штрафным санкциям.

Ссылка заявителя апелляционной жалобы на то, что судом первой инстанции неправомерно утвержден конкурсный управляющий Должника организатором торгов, поскольку на основании статьи 59 Федерального закона от 16.07.1998 N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)" и статьи 59 Закона о банкротстве, привлечение арбитражного управляющего в качестве организатора торгов повлечет за собой дополнительные расходы в рамках дела о банкротстве, и, как следствие, уменьшение конкурсной массы Должника, несостоятельн6а по следующим основаниям.

В соответствии с пунктом 5 статьи 18.1. Закона о банкротстве продажа предмета залога в ходе финансового оздоровления и внешнего управления осуществляется организатором торгов в порядке, установленном пунктами 4, 5, 8 - 19 статьи 110 и пунктом 3 статьи 111 настоящего Федерального закона.

В качестве организатора торгов выступает арбитражный управляющий или привлекаемая им для этих целей специализированная организация, оплата услуг которой осуществляется за счет средств, вырученных от продажи предмета залога.

Действующим законодательством о банкротстве предусмотрена возможность привлечения арбитражного управляющего в качестве организатора торгов при реализации заложенного имущества Должника.

Суд первой инстанции, применяя нормы действующего законодательства о банкротстве, пришел к обоснованным выводам об утверждении положения о порядке, сроках и об условиях реализации заложенного имущества Должника, в редакции предложенной Банком и исполняющим обязанности конкурсного управляющего Должника, установил начальную продажную цену в размере 135 000 000,00 руб., а также обозначил организатором торгов конкурсного управляющего Должника.

Из материалов дела следует, что определяя начальную продажную стоимость заложенного имущества, стороны сослались на отчет N 03/12 об оценке рыночной стоимости недвижимого имущества, подготовленный ООО "Аудит Консалтинг Классик", в котором более подробно и объективно изучен и зафиксирован в рамках визуализации объект оценки, установлены его особенности, количественные и качественные характеристики.

В данном случае оценщик собрал и изучил всю необходимую для оценки информацию, отвечающую принципам достаточности и достоверности, произвел все необходимые расчеты с использованием общепринятых методик и доступных подходов.

Отчет N 974-10/11 об определении рыночной стоимости недвижимого имущества от 18.11.2011, подготовленный ООО "Казанская Оценочная Компания", не обладает такими признаками.

В отчете сопоставляется рыночная стоимость объекта оценки с рыночной стоимостью объектов, относящихся к несопоставимому сегменту, не учитывается, что оцениваемое имущество представляет собой ресторанно-развлекательный комплекс "Туган авылым" (Родная Деревня), его стилизация и использованные при строительстве архитектурно-технические решения, формат представляемых услуг, фактически делают его уникальным для города Казани и региона в целом.

В этой связи его невозможно однозначно классифицировать под какой-либо обобщенный сегмент недвижимости, в частности торговый, как это делается в отчете N 974-10/11 об определении рыночной стоимости недвижимого имущества от 18.11.2011.

Кроме того, в отчете N 974-10/11 об определении рыночной стоимости недвижимого имущества от 18.11.2011 некорректно отражена также стоимость земельного участка, поскольку в нем приводится в качестве ориентира рыночной стоимости предложения о продаже участков, имеющих совершенно отличное от рассматриваемого, разрешенное использование.

Указанный отчет содержит моделирование доходной базы комплекса, однако отсутствие аналогов, обладающих сопоставимыми с объектом оценки характеристиками, не позволяет, в данном случае, осуществить такое моделирование. Нужно учитывать, что объект оценки помимо коммерческой составляющей несет социальную нагрузку, являясь открытой зоной для туристического потока. В представленных условиях объективно применять фактические величины объекта оценки, поскольку они в полной мере учитывают коммерческую ценность объекта исходя из всех ключевых позиций.

Отчет N 974-10/11 об определении рыночной стоимости недвижимого имущества от 18.11.2011 не содержит в достаточной степени конструктивный состав оцениваемого комплекса, степень его износа, что необходимо для принятия достоверного решения о его рыночной стоимости.

Таким образом, отчет N 974-10/11 об определении рыночной стоимости недвижимого имущества от 18.11.2011 подготовлен с существенными нарушениями и не устанавливает действительную рыночную стоимость объекта оценка.

Суд апелляционной инстанции так же отмечает, что порядок и условия проведения торгов определяются конкурсным кредитором, требования которого обеспечены залогом реализуемого имущества, в той мере, в которой это допускается указанными положениями Закона о банкротстве. При этом собрание кредиторов не вправе определять порядок и условия продажи заложенного имущества.

Кредитор, требования которого обеспечены залогом, обязан установить особенности порядка и условий проведения торгов в разумный срок с момента обращения к нему конкурсного управляющего и только при наличии разногласий между конкурсным кредитором по обязательству, обеспеченному залогом имущества должника, и конкурсным управляющим в вопросах о порядке и об условиях проведения торгов по реализации предмета залога каждый из них вправе обратиться с заявлением о разрешении таких разногласий в суд, рассматривающий дело о банкротстве, по результатам рассмотрения которого выносится определение об утверждении порядка и условий проведения торгов по реализации предмета залога, которое может быть обжаловано.

Как следует из материалов дела, разногласия между конкурсным (залоговым) кредитором и конкурсным управляющим по оспариваемому заявителем Положению отсутствуют.

Таким образом, доводы апелляционной жалобы не содержат достаточных фактов, которые имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность обжалуемого судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены определения.

Оспариваемый судебный акт соответствует нормам материального права, а содержащиеся в нем выводы - установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам.

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно пункту 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

В соответствии с положениями статьи 333.40 Налогового кодекса РФ ошибочно уплаченная государственная пошлина по апелляционной жалобе подлежит возврату заявителю в сумме 2000 рублей.

Руководствуясь статьями 104, 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Республики Татарстан от 20 апреля 2012 г. по делу N А65-22595/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Выдать ООО "Фининвест +", РТ, Высокогорский район, ст. Высокая гора, справку на возврат из федерального бюджета Российской Федерации ошибочно уплаченной государственной пошлины по апелляционной жалобе, перечисленной по квитанции от 04.05.2012 в сумме 2000 рублей.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в месячный срок в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа.

Председательствующий

Г.М. Садило

Судьи

О.Н. Радушева Е.А. Серова