Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 28 сентября 2012 г. N 12АП-6829/12

г. Саратов

28 сентября 2012 г.

Дело N А12-8206/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 25 сентября 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 28 сентября 2012 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Самохваловой А.Ю.,

судей Грабко О.В., Жаткиной С.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ильиной С.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Регион Плюс"

на определение Арбитражного суда Волгоградской области от 02 июля 2012 года по делу N А12-8206/2009, судья Толмачева О.А.

об отказе в удовлетворении заявления общества с ограниченной ответственностью "Регион Плюс" о признании плана внешнего управления недействительным в части в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) ЗАО "Волгоградский металлургический завод "Красный Октябрь" (ИНН 3442050780, ОГРН 1023402633132),

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 18.01.2011 в отношении ЗАО "ВМЗ "Красный Октябрь" введена процедура внешнего управления сроком на восемнадцать месяцев. Определением суда от 02.02.2011 внешним управляющим утвержден Акимов В.А. Определением суда от 23.12.2011 внешним управляющим утвержден Лысов Е.Н.

24.04.2012 в арбитражный суд Волгоградской области поступило заявление конкурсного кредитора ООО "Регион Плюс" о признании плана внешнего управления недействительным в части.

02 июля 2012 года арбитражным судом Волгоградской области в удовлетворении заявления отказано.

ООО "Регион Плюс" не согласилось с принятым судебным актом и обратилось в суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда первой инстанции отменить по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе.

Представители лиц, участвующих в деле в судебное заседание не явились, о месте и времени рассмотрения жалобы извещены надлежащим образом, что подтверждается почтовыми уведомлениями, имеющимися в материалах дела.

Принимая во внимание положения ч. 6 ст. 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, п. п. 4 - 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17 февраля 2011 года N 12 "О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в редакции Федерального закона от 27 июля 2010 года N 228-ФЗ "О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации" суд апелляционной инстанции также полагает необходимым обратить внимание на то, что информация о принятии апелляционной жалобы к производству вместе с соответствующим файлом размещена на официальном сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации (http://kad.arbitr.ru/).

В соответствии с частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие указанных лиц.

Проверив законность принятого по делу судебного акта, правильность применения норм материального права в пределах, установленных статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия апелляционной инстанции не находит правовых оснований для удовлетворения поданной по делу апелляционной жалобы, исходя из нижеследующего.

Заявление мотивировано тем, что решением собрания кредиторов 06.03.2012 в план внешнего управления ЗАО "ВМЗ "Красный Октябрь" внесены следующие изменения - "в разделе 2.2.2 "анализ внутренних условий деятельности" в подразделе : "наличие имущества ограниченного оборота" читать в следующей редакции "В составе имущества предприятия имеется имущество, относящееся к имуществу ограниченной оборотоспособности". В части "III. Меры по восстановлению платежеспособности должника", в разделе 3.1 "Общие положения": замещение активов должника, а также раздел 3.3. "замещение активов должника" исключить. Заявитель полагает, что была нарушена процедура подсчета голосов кредиторов, голосовавших за утверждение данных изменений, решение принято с нарушением пределов компетенции собрания кредиторов, внешним управляющим не доказано, что в составе имущества имеется имущество, относящееся к имуществу ограниченной оборотоспособности, решение об исключении из плана внешнего управления такой меры по восстановлению платежеспособности должника, как замещение активов должника, делает невозможным выполнение цели процедуры внешнего управления.

В соответствии со ст.107 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве) N 127-ФЗ от 26.10.2002 (далее - Закон о банкротстве) рассмотрение вопроса об утверждении и изменении плана внешнего управления относится к исключительной компетенции собрания кредиторов.

План внешнего управления может быть изменен в порядке, установленном для рассмотрения плана внешнего управления.

На собрании кредиторов 06.03.2012 кредиторами ЗАО "ВМЗ Красный Октябрь" в план внешнего управления должника внесены изменения.

Довод заявителя, что решение кредиторами об изменении плана внешнего управления принято с нарушением пределов компетенции собрания кредиторов правильно признан ошибочным судом первой инстанции, поскольку внесение изменений в план внешнего управления относится к исключительной компетенции собрания кредиторов.

Указание на нарушение процедуры подсчета голосов, поскольку, с правом голоса в собрании кредиторов принимал участие представитель кредитора ООО "РТ-Капитал", чьи требования обеспечены залогом имущества должника, обоснованно не принято судом первой инстанции.

В соответствии с п.1 ст.12 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве) N 127-ФЗ от 26.10.2002 (далее - Закон о банкротстве) участниками собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых включены в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов. В собрании кредиторов вправе участвовать без права голоса представитель работников должника, представитель учредителей (участников) должника, представитель собственника имущества должника - унитарного предприятия, представитель саморегулируемой организации, членом которой является арбитражный управляющий, утвержденный в деле о банкротстве, представитель органа по контролю (надзору), которые вправе выступать по вопросам повестки собрания кредиторов.

Конкурсные кредиторы, требования которых обеспечены залогом имущества должника, имеют право голоса на собраниях кредиторов в ходе внешнего управления в случае отказа от реализации предмета залога или вынесения арбитражным судом определения об отказе в удовлетворении ходатайства о реализации предмета залога в ходе соответствующей процедуры, применяемой в деле о банкротстве.

Согласно материалам дела о банкротстве ЗАО "ВМЗ Красный Октябрь" ООО "РТ-Капитал" отказалось от реализации предмета залога по тем договорам залога, на основании которых его требования включены в реестр требований кредиторов как обеспеченные залогом имущества должника (том дела N 375). Заявление ООО "РТ-Капитал" было получено внешним управляющим Акимовым В.А. 01.04.2011, в арбитражный суд поступило 04.04.2011.

В силу положений п.3 ст.18.1 Закона о банкротстве конкурсный кредитор по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, в ходе финансового оздоровления и внешнего управления вправе направить арбитражному управляющему и в арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве, заявление об отказе от реализации предмета залога в ходе финансового оздоровления или внешнего управления. С даты получения арбитражным управляющим такого заявления конкурсный кредитор по требованиям, обеспеченным залогом имущества должника, имеет право голоса на собрании кредиторов до завершения соответствующей процедуры, применяемой в деле о банкротстве.

В удовлетворении заявления о назначении экспертизы по определению принадлежности Акимову В.А. подписи, выполненной на заявлении ООО "РТ-Капитал" от 01.04.2011, а также временного периода выполнения указанной подписи судом отказано, поскольку представителем ООО "Регион Плюс" не заявлено о фальсификации данного документа, а у суда первой инстанции не имелось оснований для назначения по делу такого рода экспертизы.

Довод Общества о недоказанности внешним управляющим наличия имущества, относящегося к имуществу ограниченной оборотоспособности в составе всего имущества, обоснованно признан ошибочным.

Согласно пояснениям представителя внешнего управляющего, в соответствии с Мобилизационным планом экономики РФ, утверждённым Постановлением Правительства РФ N 860-44 от 14.07.1997, а также в соответствии с Постановлением Правительства РФ N 125-11 от 23.02.2003, N 481-35 от 08.08.2003, ЗАО "ВМЗ "Красный Октябрь" было установлено мобилизационное задание. Учитывая положения п.1 ст.1 Закона об обороне, ст.1,2,3 Закона о мобилизационной подготовке имущество мобилизационного назначения является ограниченным в обороте.

В силу положений ст.118 Закона о банкротстве в случаях, если отчет внешнего управляющего подлежит рассмотрению собранием кредиторов, собрание кредиторов созывается не позднее чем через три недели с даты заявления требования о проведении собрания кредиторов для рассмотрения отчета внешнего управляющего, или не позднее чем через три недели с момента возникновения оснований для досрочного прекращения внешнего управления, или не позднее чем за месяц до даты истечения установленного срока внешнего управления.

В соответствии с отчетом внешнего управляющего имеются основания для досрочного прекращения внешнего управления, поскольку, продолжение замещение активов должника в нарушение ФЗ "О мобилизационной подготовке и мобилизации в Российской Федерации", ФЗ "Об обороне" приведет к нарушению публично-правовых интересов, поскольку может создать угрозу обороноспособности Российской Федерации.

Как следует из отчета внешнего управляющего, дальнейшее нахождение в процедуре внешнего управления без реальной возможности восстановления платежеспособности противоречит цели внешнего управления, влечет возникновение дополнительных расходов на поддержание текущей деятельности должника, что приведет к уменьшению конкурсной массы и нарушению прав конкурсных кредиторов.

По результатам рассмотрения отчета внешнего управляющего собрание кредиторов 06.03.2012 приняло решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Представитель ООО "Регион Плюс" на данном собрании кредиторов присутствовал и голосовал за признание должника банкротом.

План внешнего управления может быть признан недействительным полностью или частично арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по ходатайству лица или лиц, права и законные интересы которых были нарушены.

Основанием для принятия судебного акта о признании плана внешнего управления недействительным являются как его несоответствие закону или иному правовому акту, так и нарушение положениями этого плана гражданских прав и охраняемых законом интересов лица, обратившегося в суд с соответствующим требованием.

Обязанность по доказыванию наличия приведенных обстоятельств возлагается на заявителя.

Материалами дела не установлено в изменениях, внесенных в план внешнего управления нарушений закона, ООО "Регион Плюс" в нарушение положений ст.65 АПК РФ не представлено доказательств нарушения его прав внесением данных изменений в план внешнего управления.

Таким образом, оснований для удовлетворения заявления у суда первой инстанции не имелось.

Доводов, опровергающих выводы суда первой инстанции, апелляционная жалоба не содержит.

На основании вышеизложенного, суд апелляционной инстанции считает, что по делу вынесено законное и обоснованное определение, оснований для отмены которого не имеется.

руководствуясь статьями 188, 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение арбитражного суда Волгоградской области от 02 июля 2012 года по делу N А12-8206/2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме, через Арбитражный суд 1-ой инстанции, вынесший определение.

Председательствующий

А.Ю. Самохвалова

Судьи

О.В. Грабко С.А. Жаткина