Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 10 декабря 2012 г. N 10АП-9200/12

г. Москва

10 декабря 2012 г.

Дело N А41-4420/09

Резолютивная часть постановления объявлена 03 декабря 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 10 декабря 2012 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Быкова В.П.,

судей Игнахиной М.В., Мизяк В.П.,

при ведении протокола судебного заседания: Кратюком А.В.,

при участии в заседании:

от конкурсного управляющего ЗАО "Техинвестстрой" Киселева О.В.: Козлова Л.П., представителя по доверенности от 09.10.2012 г., удостоверение адвоката N 5431,

от ООО "СтройПроектИнвест": Песковой А.А., представителя по доверенности от 09.11.2012 г., удостоверение адвоката N 6846,

от арбитражного управляющего Алексеева В.М.: Божко Д.С., представителя по доверенности от 30.11.2012 г.,

от Международного инвестиционного банка, Маркелова В.В., Никитенко Н.В., Большакова С.В. - представители не явились, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы: ООО "СтройПроектИнвест", Международного инвестиционного банка и арбитражного управляющего Алексеева Валерия Михайловича на определение Арбитражного суда Московской области от 24 сентября 2012 года об отстранении Алексеева В.М. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ЗАО "Техинвестстрой", принятое судьей Гараевой А.Х., по делу N А41-4420/09 о несостоятельности (банкротстве) ЗАО "Техинвестстрой",

УСТАНОВИЛ:

В рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ЗАО "Техинвестстрой" конкурсные кредиторы - участники строительства: Маркелов Виталий Дмитриевич, Никитенко Наталья Валерьевна, Большаков Степан Владимирович - обратились с заявлениями об отстранении Алексеева Валерия Михайловича от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ЗАО "Техинвестстрой" и утверждении нового конкурсного управляющего - Ноготкова К.О., члена НП "Саморегулируемая организация независимых арбитражных управляющих "Дело" (т. 15, л.д. 3-13; т.17, л.д. 2-10).

Определением Арбитражного суда Московской области от 31.08.2012 указанные заявления были объединены в одно производство (т.17, л.д. 1).

Арбитражный суд Московской области определением от 24 сентября 2012 года удовлетворил заявления участников строительства в части отстранения Алексеева В.М. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ЗАО "Техинвестстрой". В удовлетворении заявлений участников строительства об утверждении нового конкурсного управляющего отказано (т. 18, л.д.138-142).

Не согласившись с определением суда первой инстанции, Общество с ограниченной ответственностью "СтройПроектИнвест", Международный инвестиционный банк и арбитражный управляющий Алексеев Валерий Михайлович - подали апелляционные жалобы, в которых просят его отменить (т. 24, л.д. 85-88, 98-103, 114-123).

Заявители апелляционных жалоб ссылаются на отсутствие в материалах дела доказательств, подтверждающих нарушение Алексеевым В.М. обязанностей конкурсного управляющего ЗАО "Техинвестстрой" и наличие оснований для его отстранения от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника.

В судебном заседании представитель ООО "СтройПроектИнвест" поддержал все апелляционные жалобы и просил определение арбитражного суда Московской области отменить, апелляционные жалобы удовлетворить.

Представители: конкурсного управляющего ЗАО "Техинвестстрой" Киселева О.В. и арбитражного управляющего Алексеева В.М., - также поддержали доводы апелляционных жалоб.

Представители: Международного инвестиционного банка, Маркелова В.В., Никитенко Н.В., Большакова С.В, - в судебное заседание не явились. О времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом, в том числе путем размещения информации о месте и времени судебного заседания на сайте Десятого арбитражного апелляционного суда.

В соответствии со ст. 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие указанных лиц.

Законность и обоснованность определения Арбитражного суда Московской области проверены Десятым арбитражным апелляционным судом в соответствии со ст.ст. 223, 266, 268 АПК РФ.

Рассмотрев материалы дела, обсудив доводы апелляционных жалоб: ООО "СтройПроектИнвест", Международного инвестиционного банка и арбитражного управляющего Алексеева В.М., выслушав объяснения явившихся в судебное заседание лиц, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены определения арбитражного суда первой инстанции.

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Московской области от 18.05.2009 г. по делу N А41-4420/09 в отношении ЗАО "Техинвестстрой" введена процедура несостоятельности (банкротства) - наблюдение.

Определением суда от 02.02.2010 г. по делу N А41-4420/09 в отношении должника введена процедура финансового оздоровления сроком на два года.

В соответствии с определением Арбитражного суда Московской области от 03.11.2011 г. при рассмотрении дела о банкротстве ЗАО "Техинвестстрой" применяются правила параграфа 7 главы IX Закона о банкротстве в редакции Закона N 210-ФЗ от 12.07.2011 г.

Решением Арбитражного суда Московской области от 02.02.2012 ЗАО "Техинвестстрой" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство. Конкурсным управляющим должника утвержден Алексеев Валерий Михайлович.

20 апреля 2012 года состоялось собрание кредиторов ЗАО "Техинвестстрой" со следующей повесткой дня:

1. Информация о ходе конкурсного производства

2. О месте проведения собрания кредиторов

3. Об образовании комитета кредиторов

4. Об определении количественного состава комитета кредиторов

5. Об избрании членов комитета кредиторов

6. Об отнесении к компетенции комитета кредиторов вопросов, решения по которым принимаются собранием кредиторов.

По результатам собрания кредиторов были приняты следующие решения: об обращении в арбитражный суд с ходатайством об отстранении конкурсного управляющего ЗАО "Техинвестстрой", об избрании конкурсным управляющим Ноготкова К.О. - члена НП "Саморегулируемая организация независимых арбитражных управляющих "Дело".

Конкурсные кредиторы - участники строительства: Маркелов В.Д., Никитенко Н.В., Большаков С.В. - обратились с заявлениями об отстранении Алексеева В.М. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ЗАО "Техинвестстрой" и утверждении нового конкурсного управляющего.

В обоснование заявленных требований заявители указали, что при регистрации участников собрания кредиторов 20.04.2012 от кредиторов - участников строительства: Никитенко Н.В. и Большакова С.В. конкурсному управляющему были переданы заявления о включении в повестку дня собрания дополнительных вопросов, в том числе вопрос об обращении в арбитражный суд с ходатайством об отстранении конкурсного управляющего и выборе нового конкурсного управляющего или саморегулируемой организации, из числа членов которой, должен быть утвержден конкурсный управляющий.

Основанием для принятия такого решения послужили следующие обстоятельства:

- ненадлежащее уведомление и не уведомление кредиторов и участников строительства о собраниях кредиторов, состоявшихся 29 марта 2012 года, 28 мая 2012 года, 20 апреля 2012 года;

- грубые нарушения при созыве собрания кредиторов, выраженные в непредставлении для ознакомления материалов собраний кредиторов и материалов собрания участников строительства, а также непредставление документов, предусмотренных статьей 201.10 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" участникам строительства;

- отказ конкурсного управляющего в принятии заявления о включении в повестку дня собрания дополнительных вопросов;

- грубые нарушения прав участников строительства при голосовании на собрании кредиторов, выразившиеся в лишении прав на голосование по вопросам повестки дня собрания кредиторов;

- ненадлежащее исполнение конкурсным управляющим Алексеевым В.М. обязанностей при подготовке собраний участников строительства от 29 марта 2012 года, от 20 апреля 2012 года;

- грубые нарушения при проведении собрания, выразившиеся в ограничении времени на проведение собрания, несоответствии закону голосования по дополнительным вопросам повестки дня и не проведение собрания участников строительства, а также не предоставление документов, предусмотренных статьями 12-15 Закона о банкротстве в арбитражный суд по итогам собраний кредиторов и участников строительства.

Удовлетворяя заявление участников строительства: Маркелова В.Д., Никитенко Н.В., Большакова С.В. об отстранении Алексеева В.М. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ЗАО "Техинвестстрой", арбитражный суд первой инстанции исходил из доказанности фактов нарушения Алексеевым В.М. обязанностей конкурсного управляющего должника, и что допущенные им нарушения являются существенными.

Исследовав в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса РФ все имеющиеся в материалах дела доказательства, арбитражный апелляционный суд согласен с определением суда первой инстанции об отстранении Алексеева В.М. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ЗАО "Техинвестстрой".

В соответствии с пунктом 4 статьи 20.3 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" при проведении процедур банкротства, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

Как следует из материалов дела, 20 апреля 2012 года конкурсным управляющим ЗАО "Техинвестстрой" Алексеевым В.М. было проведено собрание кредиторов должника со следующей повесткой дня:

1. Информация о ходе конкурсного производства.

2. О месте проведения собрания кредиторов.

3. Об образовании комитета кредиторов.

4. Об определении количественного состава комитета кредиторов.

5. Об избрании членов комитета кредиторов.

6. Об отнесении к компетенции комитета кредиторов вопросов, решения по которым принимаются собранием кредиторов.

В соответствии с Протоколом N 1 собрания кредиторов ЗАО "Техинвестстрой" от 20 апреля 2012 года, время регистрации участников собрания было установлено с 10 часов до 11 часов; время и место проведения собрания - 11 часов 30 минут, г. Москва, ул. Маши Порываевой, д. 7, этаж 3, зал заседаний.

Согласно журналу регистрации участников собрания (т. 17, л.д. 13-36) на собрание прибыли и зарегистрировались следующие лица: Абуков Г.Р., Алексин А.К., Амоян Л.В., Бакунова Е.В., Балаян С.В., Басария Л.Ш., Бикетов П.В., Большаков С.В., Величутин П.В., Высоколова Л.А., Завьялов В.В., Завьялова М.В., Иванушкина И.Г., Кадамов Р.А., Курунян О.А., Лещева Т.Л., Маркелов В.Д., Мацак В.В., Медведева Н.Г., Михайлова И.А., Никитенко Н.В., Новикова Г.В., Панкратов И.А., Свистунов М.Н., Смагин А.В., Степанов Ю.Б., Стрекозов А.Н., Стрекозова Ю.А., Струкова Н.В., Филин П.Н., Ямушев А.В., уполномоченный орган в лице Межрайонной ИФНС России N 2 по Московской области, Козлов Л.П. (без права голоса) и Курунян С.В.

Исследовав: Протокол собрания кредиторов N 1 от 20.04.2012 и бюллетени для голосования (т. 18, л.д. 100-107; т. 17, л.д. 37-81, 112-150; т. 18, л.д. 1-4), арбитражный апелляционный суд пришел к выводу, что в собрании кредиторов от 20.04.2012 принимали участие кредиторы, которые не были зарегистрированы в журнале регистрации, а именно: Международный Инвестиционный Банк, ООО "ГИС-2001", ЗАО "СтройИнвестГрупп", Комитет имущественных отношений Администрации г. Королева Московской области и Министерство строительного комплекса Московской области.

Согласно Протоколу N 2 повторного собрания участников строительства ЗАО "Техинвестстрой" от 20.04.2012 (т.18, л.д. 13-14), собрание участников строительства было созвано по инициативе конкурсного управляющего ЗАО "Техинвестстрой" Алексеева В.М. в связи с непринятием решения на собрании участников строительства 29.03.2012 года.

Из Протокола N 2 от 20.04.2012 также следует, что время регистрации участников собрания было определено с 10 часов до 11 часов, время и место проведения собрания - 12 часов 30 минут, г. Москва, ул. Маши Порываевой д. 7 этаж 3, зал заседаний. В повторном собрании приняли участие следующие участники строительства: Абуков Г.Р., Алексин А.К., Амоян Л.В., Бакунова Е.В., Балаян С.В., Басария Л.Ш., Бикетов П.В., Большаков С.В., Величутин П.В., Высоколова Л.А., Завьялов В.В., Завьялова М.В., Иванушкина И.Г., Кадамов Р.А., Курунян С.В., Лещева Т.Л., Маркелов В.Д., Мацак В.В., Михайлова И.А., Никитенко Н.В., Новикова Г.В., Панкратов И.А., Свистунов М.Н., Смагин А.В., Степанов Ю.Б., Стрекозов А.Н., Стрекозова Ю.А., Струкова Н.В., Филин П.Н., Ямушев А.В.

Таким образом, конкурсным управляющим Алексеевым В.М. к участию в собрании кредиторов ЗАО "Техинвестстрой" от 20.04.2012 были допущены лица, которые не были зарегистрированы в установленном законом порядке. Тем самым, конкурсным управляющим грубо были нарушены правила организации и проведения собрания кредиторов.

Арбитражный апелляционный суд согласен также с выводом суда первой инстанции о нарушении конкурсным управляющим Алексеевым В.М. пункта 1 статьи 201.10 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", согласно которому конкурсный управляющий обязан был обеспечить ознакомление конкурсных кредиторов - участников строительства под роспись или посредством направления им заказного почтового отправления с уведомлением о вручении информации о порядке создания, функционирования, преобразования и ликвидации жилищно-строительного кооператива или иного специализированного потребительского кооператива, о правах и обязанностях членов такого кооператива, а также обязанность конкурсного управляющего подготовить материалы, предусмотренные п. 2 ст. 201.10 Закона о банкротстве, для рассмотрения собранием участников строительства.

Доказательства соблюдения конкурсным управляющим Алексеевым В.М. указанного порядка в материалах дела отсутствуют.

Арбитражному апелляционному суду такие доказательства также не представлены.

При таких обстоятельствах арбитражный апелляционный суд пришел к выводу, что допущенные конкурсным управляющим ЗАО "Техинвестстрой" Алексеевым В.М. нарушения своих обязанностей являются существенными, поскольку привели к тому, что конкурсные кредиторы - участники строительства не смогли сформировать свою позицию по вопросам, вынесенным на голосование, и принять решение, что является нарушением прав и законных интересов участников строительства: Маркелова В.Д., Никитенко Н.В., Большакова С.В., а также других участников строительства.

Принимая во внимание, что вопрос о погашении требований участников строительства по делу о несостоятельности (банкротстве) ЗАО "Техинвестстрой" не был решен на собрании кредиторов 20.04.2012, в том числе и из-за отсутствия у участников строительства необходимой информации, которую обязан представить конкурсный управляющий, участники строительства были лишены возможности в установленные законом сроки принять решение, что ведет к затягиванию процедуры конкурсного производства и увеличению расходов на процедуру несостоятельности (банкротства), и, как следствие, возможности причинения убытков должнику, и конкурсным кредиторам - участникам строительства.

В соответствие с абзацем третьим пункта 1 статьи 145 Закона о банкротстве конкурсный управляющий может быть отстранен арбитражным судом от исполнения обязанностей конкурсного управляющего в связи с удовлетворением жалобы лица, участвующего в деле о банкротстве, на ненадлежащее исполнение конкурсным управляющим возложенных на него обязанностей при условии, что такое неисполнение или ненадлежащее исполнение нарушило права и законные интересы заявителя жалобы, а также повлекло или могло повлечь за собой убытки должника либо его кредиторов.

Оценив в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса РФ все имеющиеся в материалах дела доказательства, арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о доказанности совокупности условий, необходимых для отстранения Алексеева В.М. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ЗАО "Техинвестстрой".

Согласно ст. 145 Закона о банкротстве, одновременно с отстранением конкурсного управляющего суд утверждает нового конкурсного управляющего в порядке, установленном пунктом 1 статьи 127 Закона о банкротстве.

Пунктом 6 статьи 45 Закона о банкротстве предусмотрено, что в случае, если арбитражный управляющий освобожден или отстранен арбитражным судом от исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве и решение о выборе иного арбитражного управляющего или иной саморегулируемой организации арбитражных управляющих не представлено собранием кредиторов в арбитражный суд в течение десяти дней с даты освобождения или отстранения арбитражного управляющего, саморегулируемая организация, членом которой являлся такой арбитражный управляющий, представляет в арбитражный суд в порядке, установленном настоящей статьей, кандидатуру арбитражного управляющего для утверждения в деле о банкротстве.

Исследовав в соответствии со статьей 71 АПК РФ: Протокол N 1 собрания кредиторов ЗАО "Техинвестстрой" от 20.04.2012; Протокол N 2 повторного собрания участников строительства ЗАО "Техинвестстрой" от 20.04.2012; бюллетени для голосования; Дополнительный Протокол собрания кредиторов ЗАО "Техинвестстрой" от 20.04.2012; бюллетени для голосования по вопросу о выборе новым конкурсным управляющим ЗАО "Техинвестстрой" члена НП "Саморегулируемая организация независимых арбитражных управляющих "Дело" - Ноготкова К.О. (т. 15, л.д. 14-20, 25-122; т.18, л.д. 13-14, 100-107), арбитражный апелляционный суд согласен с выводом суда первой инстанции о невозможности утверждения Ноготкова К.О. конкурсным управляющим должника, поскольку при проведении собрания кредиторов ЗАО "Техинвестстрой" от 20.04.2012 были допущены нарушения, которые не позволяют сделать вывод о волеизъявлении кредиторов по данному вопросу.

При указанных обстоятельствах арбитражным судом первой инстанции был сделан обоснованный вывод о необходимости отложения судебного разбирательства для проведения конкурсными кредиторами и участниками строительства собрания для принятия решения по вопросу о выборе кандидатуры нового арбитражного управляющего или иной саморегулируемой организации арбитражных управляющих.

Таким образом, оснований для отмены определения арбитражного суда первой инстанции и удовлетворения апелляционных жалоб: ООО "СтройПроектИнвест", Международного инвестиционного банка и арбитражного управляющего Алексеева В.М. - не имеется.

Принимая во внимание изложенные обстоятельства и руководствуясь статьями 266, 268, 223, п. 1 ч. 4 ст. 272, ст. 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Московской области от 24 сентября 2012 года по делу N А41-4420/09 оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Председательствующий

В.П. Быков

Судьи

М.В. Игнахина В.П. Мизяк