Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 17 мая 2013 г. N 12АП-3288/13

г. Саратов

17 мая 2013 г.

Дело N А12-8206/09

Резолютивная часть постановления объявлена "08" мая 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен "17" мая 2013 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Агибаловой Галины Ивановны,

судей Жаткиной Светланы Александровны, Самохваловой Анны Юрьевны,

при ведении протокола судебного заседания с применением средств аудиозаписи секретарем судебного заседания Бабичевой Светланой Игоревной

при участии в судебном заседании:

от конкурсного управляющего закрытого акционерного общества "Волгоградский металлургический завод "Красный Октябрь" Тарасова Алексея Николаевича - Мирошниковой Екатерины Григорьевны, действующей на основании доверенности N 13/01-101/д от 29.10.2012,

от "ВТБ Банк (Австрия) АГ" - Геда Александра Николаевича, действующего на основании б/н от 24.10.2012,

от иных лиц - не явились, извещены о времени и месте судебного заседания надлежащим образом, в порядке статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Двенадцатого арбитражного апелляционного суда, уведомления о вручении почтовых отправлений адресатам приобщены к материалам дела,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу "ВТБ Банк (Австрия) АГ",

на определение Арбитражного суда Волгоградской области от 15 марта 2013 года по делу N А12-8206/09, судья Толмачева О.А.,

по жалобе "ВТБ Банк (Австрия) АГ" и общества с ограниченной ответственностью "ВМ Волгоград" на действия конкурсного управляющего Тарасова Алексея Николаевича,

в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) закрытого акционерного общества "Волгоградский металлургический завод "Красный Октябрь" (400007, г.Волгоград, ул. им. В.И. Ленина, 110, ОГРН 1023402633132, ИНН 3442050780),

УСТАНОВИЛ:

18.02.2013 в Арбитражный суд Волгоградской области, в рамках дела о признании закрытого акционерного общества "Волгоградский металлургический завод "Красный Октябрь" (далее - ЗАО "ВМЗ Красный Октябрь") несостоятельным (банкротом), обратились кредиторы ВТБ Банк (Австрия) АГ, ООО "ВМ Волгоград" с жалобой на действия конкурсного управляющего ЗАО "ВМЗ Красный Октябрь" Тарасова А.Н., в которой просят признать незаконным бездействие конкурсного управляющего ЗАО "ВМЗ Красный Октябрь", выразившееся в не предоставлении конкурсным кредиторам должника для предварительного ознакомления материалов, подлежащих рассмотрению собранием кредиторов 29.01.2013, не предоставлении собранию кредиторов отчета о своей деятельности, информации о финансовом состоянии должника и его имуществе, недобросовестном выполнении обязанностей, возложенных на конкурсного управляющего Законом о банкротстве, отстранить Тарасова А.Н. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ЗАО ВМЗ "Красный Октябрь".

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 15.03.2013 в удовлетворении жалоб ВТБ Банк (Австрия) АГ и ООО "ВМ Волгоград" на действия конкурсного управляющего ЗАО "ВМЗ Красный Октябрь" Тарасова А.Н. отказано.

"ВТБ Банк (Австрия) АГ" не согласился с принятым судебным актом и обратился с апелляционной жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда Волгоградской области от 15.03.2013 по делу N А12-8206/09 отменить и признать незаконным бездействие конкурсного ЗАО "Волгоградский Металлургический завод "Красный Октябрь" Тарасова А.Н., выразившееся в непредставлении конкурсным кредиторам должника для предварительного ознакомления материалов, подлежащих рассмотрению собранием кредиторов 29.01.2013; непредставлении собранию кредиторов отчета о ходе конкурсного производства, информации о финансовом состоянии должника и его имуществе, сведений о лицах, уполномоченных действовать от имени конкурсного управляющего в рамках дела о банкротстве должника и сведений о текущих судебных разбирательствах с участием должника; и недобросовестном выполнении обязанностей, возложенных на конкурсного управляющего Законом о банкротстве; отстранить Тарасова Алексея Николаевича от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ЗАО "Волгоградский Металлургический завод "Красный Октябрь".

Апелляционный суд, в соответствии со статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, по имеющимся в деле доказательствам проверяет законность и обоснованность судебного акта в апелляционном порядке.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, выслушав участников процесса, в открытом судебном заседании апелляционный суд находит, что определение суда первой инстанции является законным и обоснованным, в удовлетворении апелляционной жалобы следует отказать.

Согласно части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным данным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Волгоградской области суда от 18.01.2011 в отношении ЗАО "ВМЗ "Красный Октябрь" введена процедура внешнего управления сроком на восемнадцать месяцев.

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 02.02.2011 внешним управляющим должника утвержден Акимов В.А.

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 08.12.2011 Акимов В.А. освобожден от исполнения обязанностей внешнего управляющего должника.

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 23.12.2011 внешним управляющим должника утвержден Лысов Е.Н.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 11.10.2012 закрытое акционерное общество "Волгоградский металлургический завод "Красный Октябрь" признано несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 24.10.2012 конкурсным управляющим утвержден Тарасов А.Н.

ВТБ Банк (Австрия) АГ и ООО "ВМ Волгоград" жалобу на действия конкурсного управляющего Тарасова А.Н. обосновали следующими обстоятельствами.

29.01.2013 конкурсным управляющим Тарасовым А.Н. по требованию конкурсных кредиторов "Ха-Эс-Ха Нордбанк АГ", "ВТБ Банк (Австрия) АГ" и "ВТБ Капитал пи-эл-си" было назначено проведение собрания кредиторов со следующей повесткой:

1. О ведении аудио - и видеозаписи на всех собраниях кредиторов ЗАО "ВМЗ Красный Октябрь" для гарантии прав миноритарных кредиторов от злоупотреблений со стороны конкурсного управляющего и конкурсного кредитора ЗАО "ТД ВМЗ "Красный Октябрь" и о предоставлении соответствующих аудио - и видеозаписей в Арбитражный суд Волгоградской области.

2. О ведении аудио - и видеозаписи на всех заседаниях комитета кредиторов ЗАО "ВМЗ Красный Октябрь" для гарантии прав миноритарных кредиторов от злоупотреблений со стороны конкурсного управляющего и членов комитета кредиторов, избранных конкурсным кредитором ЗАО "ТД ВМЗ "Красный Октябрь" и о предоставлении соответствующих аудио - и видеозаписей в Арбитражный суд Волгоградской области.

3. Отчет конкурсного управляющего о ходе конкурсного производства в отношении ЗАО "ВМЗ "Красный Октябрь".

4. Отчет конкурсного управляющего о финансовом состоянии ЗАО "ВМЗ "Красный Октябрь".

5. Предоставление конкурсным управляющим собранию кредиторов ЗАО "ВМЗ "Красный Октябрь" сведений о лицах, уполномоченных действовать от имени конкурсного управляющего в рамках дела о банкротстве ЗАО "ВМЗ "Красный Октябрь" (Ф.И.О., паспортные данные, место жительства, гражданство).

6. Отчет конкурсного управляющего о текущих судебных разбирательствах с участием ЗАО "ВМЗ Красный Октябрь".

7. Ответы конкурсного управляющего на вопросы конкурсных кредиторов ЗАО "ВМЗ Красный Октябрь".

8. О предоставлении копий протоколов заседаний комитета кредиторов ЗАО "ВМЗ Красный Октябрь" в Арбитражный суд Волгоградской области.

9. Об избрании кумулятивным голосованием комитета кредиторов ЗАО "ВМЗ Красный Октябрь" в составе 3 (трех) человек.

10. Об обращении в Арбитражный суд Волгоградской области с ходатайством об отстранении конкурсного управляющего ЗАО ВМЗ "Красный Октябрь" Тарасова А.Н. в связи с неоднократными нарушениями законодательства Российской Федерации о банкротстве и прав миноритарных кредиторов ЗАО "ВМЗ Красный Октябрь".

В уведомлении о проведении собрания кредиторов было указано, что с материалами, подлежащими рассмотрению на собрании кредиторов, можно ознакомиться 28.01.2013 с 10.00 по 16.00 по адресу: г.Волгоград, пр.Ленина, 110, здание заводоуправления, каб.1-36. Однако, ни конкурсный управляющий, ни его представитель не явились, по утверждению подателя апелляционной жалобы, в место ознакомления с материалами собрания, и не отвечали на телефонные звонки. Также кредиторы указали, что конкурсный управляющий в нарушение положений ст.143 Закона о банкротстве, не представляет собранию кредиторов отчет о своей деятельности, информацию о финансовом состоянии должника и его имуществе. Кроме того, управляющий при проведении собрания кредиторов изменил формулировки вопросов с 3-7 повестки собрания. По мнению заявителей жалобы по вопросам с 3-7 повестки собрания не требуется голосование кредиторов, конкурсный управляющий обязан предоставить информацию и соответствующие отчеты. Однако, для проведения собрания управляющим были подготовлены бюллетени, предусматривающие возможность кредиторов голосовать "за", "против" или "воздержался", что по мнению кредиторов свидетельствует, по мнению кредиторов, об изменении повестки собрания. После проведения собрания кредиторов конкурсный управляющий не стал отвечать на вопросы кредиторов, что свидетельствует о недобросовестном выполнении им возложенных на него Законом о банкротстве обязанностей. На основании вышеизложенного конкурсные кредиторы просят отстранить Тарасова А.Н. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего, поскольку своими действиями он создает угрозу нарушения прав кредиторов.

Суд первой инстанции не установил правовые основания для удовлетворения жалобы конкурсных кредиторов на действия конкурсного управляющего Тарасова А.Н.

Апелляционный суд соглашается с выводами суда первой инстанции и находит доводы апелляционной жалобы несостоятельными.

Довод апелляционной жалобы о том, что конкурсным управляющим были изменены формулировки вопросов повестки дня собрания кредиторов, материалами дела не подтверждается.

В соответствии со ст.12 Закона о банкротстве организация и проведение собрания кредиторов осуществляются арбитражным управляющим.

При этом, собрание кредиторов созывается по инициативе: арбитражного управляющего; комитета кредиторов; конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов, права требования которых составляют не менее чем десять процентов общей суммы требований кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, включенных в реестр требований кредиторов; одной трети от общего количества конкурсных кредиторов и уполномоченных органов.

В требовании о проведении собрания кредиторов должны быть сформулированы вопросы, подлежащие внесению в повестку собрания кредиторов.

Пунктом 2 статьи 14 "О несостоятельности (банкротстве)" установлено, что арбитражный управляющий не вправе вносить изменения в формулировки вопросов повестки собрания кредиторов, созываемого по требованию комитета кредиторов, конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов.

В уведомлении о проведении собрания кредиторов от 09 января 2013 года, направленном всем конкурсным кредиторам ЗАО "ВМЗ "Красный Октябрь", были использованы формулировки вопросов повестки дня, изложенные в требовании конкурсного кредитора ВТБ Банк (Австрия) АГ о созыве собрания кредиторов.

Судом первой инстанции установлено, что конкурсным управляющим Тарасовым А.Н. по требованию конкурсных кредиторов "Ха-Эс-Ха Нордбанк АГ", "ВТБ Банк (Австрия) АГ" и "ВТБ Капитал пи-эл-си" было назначено проведение собрания кредиторов на 29.01.2013 с повесткой, предложенной кредиторами.

Из протокола собрания кредиторов ЗАО "ВМЗ "Красный Октябрь" от 29.01.2013 следует, что на собрании кредиторов отсутствовал кворум, собрание было закрыто, ни по каким вопросам собрание не голосовало, никаких решений не принимало. Таким образом, формулировки, изложенные в требовании конкурсного кредитора ВТБ Банк (Австрия) АГ о созыве собрания кредиторов не были изменены.

На повторном собрании кредиторов ЗАО "ВМЗ "Красный Октябрь", состоявшемся 19 февраля 2013 года, кредиторы проголосовали по вопросам повестки собрания, содержавшимся в требовании конкурсного кредитора ВТБ Банк (Австрия) АГ о созыве собрания кредиторов от 21 декабря 2012 года.

Апелляционный суд находит также несостоятельным довод апелляционной жалобы о непредставлении конкурсным управляющим Тарасовым А.Н. отчета о своей деятельности, информации о финансовом состоянии должника и его имуществе.

Пунктом 1 статьи 143 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" установлено, что конкурсный управляющий представляет отчет о своей деятельности собранию кредиторов (комитету кредиторов).

Собранием кредиторов ЗАО "ВМЗ Красный Октябрь" 21.11.2012 был избран комитет кредиторов ЗАО "ВМЗ Красный Октябрь" в составе 3 человек, к компетенции которого были отнесены вопросы, решения по которым в соответствии с ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" принимаются собранием кредиторов или комитетом кредиторов, за исключением вопросов, которые отнесены к исключительной компетенции собрания кредиторов.

На собрании кредиторов ЗАО "ВМЗ "Красный Октябрь", состоявшемся 28 ноября 2012 года, конкурсными кредиторами должника было принято решение о представлении конкурсным управляющим отчета о своей деятельности, информации о финансовом состоянии должника и его имуществе один раз в три месяца, что подтверждается протоколом собрания кредиторов от 28 ноября 2012 года.

09.01.2013 конкурсный управляющий Тарасов А.Н. представил на рассмотрение комитету кредиторов отчет о своей деятельности в ходе конкурсного производства, в котором отражены сведения о расходовании денежных средств, финансовом состоянии должника, ситуации с трудовым коллективом, проводимой инвентаризации и имеющемся имуществе в собственности должника согласно документов бухгалтерской отчетности, о проводимой работе с дебиторской задолженностью, судебных заседаниях с участием должника и иную информацию, что подтверждается протоколом заседания комитета кредиторов ЗАО "ВМЗ "Красный Октябрь".

Таким образом, судом первой инстанции обоснованно указано, что обязанность по информированию кредиторов конкурсным управляющим Тарасовым А.Н. исполнена. Повторное представление кредиторам отчета о своей деятельности, информации о финансовом состоянии должника и его имуществе, либо его предоставление чаще, чем один раз в три месяца, не основано на законе и противоречит решениям, принятым на собраниях кредиторов 28 ноября 2012 года и 19 февраля 2013 года.

Апелляционным судом установлено, что довод апелляционной жалобы о непредставлении конкурсным управляющим Тарасовым А.Н. для предварительного ознакомления материалов, подлежащих рассмотрению собранием кредиторов, не соответствует фактическим обстоятельствам дела.

От конкурсного кредитора ВТБ Банк (Австрия) АГ 21.12.2012 поступило требование о проведении собрания кредиторов ЗАО "Волгоградский металлургический завод "Красный Октябрь".

В порядке, предусмотренном ст. 12, 13, 14 Закона о банкротстве, все кредиторы, в том числе ВТБ Банк (Австрия) АГ и ООО "ВМ Волгоград", были надлежащим образом извещены о времени и месте проведения собрания по юридическому адресу должника. В соответствии с уведомлением о проведении собрания кредиторов, ознакомление конкурсных кредиторов с материалами собрания производилось 28 января 2013 года с 10.00 до 16.00 часов, в здании заводоуправления, каб. N 1-36, по адресу г. Волгоград, пр-т Ленина, 110, номер телефона для справок - (8442) 74-85-88. Согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц ЗАО "ВМЗ "Красный Октябрь" зарегистрировано по вышеназванному адресу. Представитель конкурсного управляющего 28 января 2013 года находился в указанном месте для ознакомления. Однако, 28 января 2013 года, а также в другие рабочие дни в период с 14 по 27 января 2013 года какие-либо устные (телефонные) либо письменные обращения по вопросу ознакомления с материалами собрания кредиторов, назначенного на 29 января 2013 года, не поступали. Данные обстоятельства подтверждаются объяснительной запиской заместителя директора по правовым вопросам Кучерявого Д.В.

Таким образом, конкурсный управляющий ЗАО "ВМЗ "Красный Октябрь" никоим образом не препятствовал ознакомлению конкурсных кредиторов с материалами, подготовленными к собранию кредиторов, и исполнил все обязанности, предусмотренные ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", предоставив конкурсным кредиторам возможность для предварительного ознакомления с материалами собрания кредиторов.

Кроме того, заявители жалобы были ознакомлены с материалами, подготовленными для проведения собрания по требованию конкурсного кредитора ВТБ Банк (Австрия) АГ от 21 декабря 2012 года, перед проведением повторного собрания кредиторов по данному требованию, что подтверждается журналом ознакомления с материалами, подготовленными для проведения собрания кредиторов ЗАО "ВМЗ "Красный Октябрь", назначенного на 19 февраля 2013 года в 12 часов.

В силу абзаца третьего пункта 1 статьи 145 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" арбитражный управляющий может быть отстранен арбитражным судом от исполнения обязанностей конкурсного управляющего в связи с удовлетворением арбитражным судом жалобы лица, участвующего в деле о банкротстве, на неисполнение или ненадлежащее исполнение конкурсным управляющим возложенных на него обязанностей при условии, что такое неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей нарушило права или законные интересы заявителя жалобы, а также повлекло или могло повлечь за собой убытки должника либо его кредиторов.

Пункт 1 статьи 60 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" предоставляет кредиторам должника право обратиться в арбитражный суд с жалобой о нарушении их прав и законных интересов, в том числе допущенном арбитражным управляющим, утвержденным арбитражным судом для проведения конкурсного производства.

По смыслу данной нормы права основанием для удовлетворения жалобы является установление арбитражным судом несоответствия действий (бездействия) конкурсного управляющего требованиям Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" и другим нормативным правовым актам, регламентирующим его деятельность по осуществлению процедуры банкротства, а также факта нарушения этими действиями (бездействием) прав и законных интересов заявителя жалобы.

Суд первой инстанции в части отстранения конкурсного управляющего правомерно отказал, при этом указав, что ВТБ Банк (Австрия) АГ и ООО "ВМ Волгоград" не представили доказательств, являющихся основанием для отстранения Тарасова А.Н. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ЗАО "ВМЗ Красный Октябрь".

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не подтвердились и не могут рассматриваться в качестве основания для отмены или изменения судебного акта, поскольку, не опровергая выводов суда первой инстанции, сводятся исключительно к переоценке установленных по делу обстоятельств.

Нарушений требований процессуального законодательства, влекущих безусловную отмену судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

При таких обстоятельствах определение суда первой инстанции является законным и обоснованным, в удовлетворении апелляционной жалобы следует отказать.

В соответствии с пунктом 15 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.05.2005 г. N 91 "О некоторых вопросах применения арбитражными судами главы 25.3 Налогового кодекса Российской Федерации" при подаче апелляционных жалоб на определения, не перечисленные в подпункте 12 пункта 1 статьи 333.21 Кодекса, государственная пошлина не уплачивается.

Руководствуясь статьями 268 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Волгоградской области от "15" марта 2013 года по делу N А12-8206/09 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме через арбитражный суд 1-ой инстанции, принявший определение.

Председательствующий

Г.И. Агибалова

Судьи

С.А. Жаткина А.Ю. Самохвалова