Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 13 марта 2014 г. N 06АП-544/14

г. Хабаровск

13 марта 2014 г.

Дело N А04-357/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 05 марта 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 13 марта 2014 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Козловой Т.Д.

судей Головниной Е.Н., Ротаря С.Б.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Степаненко Т.В.

при участии в заседании:

от ОАО "ТЭМБР-БАНК": Анненкова М.В., представитель, доверенность от 24.02.2014;

от ФНС России: Долотина О.Б., представитель, доверенность от 05.12.2013;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "ТЭМБР-БАНК" в лице филиала "Амурский"

на определение от 25.10.2013

по делу N А04-357/2012

Арбитражного суда Амурской области

вынесенное судьей Лисовской Г.В.

по заявлению открытого акционерного общества "ТЭМБР-БАНК"

о признании действий (бездействия) конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Сириус" Колядинского Дениса Анатольевича незаконными, отстранении от исполнения обязанностей конкурсного управляющего

УСТАНОВИЛ:

В рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Сириус" (ОГРН 1042800016313 ИНН 2800196403, далее - должник) в Арбитражный суд Амурской области обратилось открытое акционерное общество "ТЭМБР-БАНК" в лице филиала "Амурский" (ОГРН 1027739282581 ИНН 7707283980, далее - ОАО "ТЭМБР-БАНК") с заявлением о признании действий (бездействия) конкурсного управляющего ООО "Сириус" Колядинского Дениса Анатольевича, выразившихся в проведении анализа финансового состояния должника с нарушениями, незаконными; отстранении его от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника.

Определением суда от 25.10.2013 в удовлетворении заявления отказано.

В апелляционной жалобе ОАО "ТЭМБР-БАНК" просит определение суда отменить.

В доводах жалобы заявитель указывает, что по данным бухгалтерского баланса за 2010 год, сумма активов должника составила 321 354 000 руб., что в соответствии с положениями пункта 4 части 1 статьи 5 Федерального закона от 30.12.2008 N 307-ФЗ "Об аудиторской деятельности" требует привлечения аудитора в обязательном порядке. Также указывает, что вся необходимая документация для проведения аудита имелись в налоговом органе, и могла быть предоставлена по запросу арбитражного управляющего. Не согласен с выводом суда первой инстанции о том, что проведение аудита не было возможным по объективным причинам, поскольку необходимые документы помимо банка, могли быть получены арбитражным управляющим в налоговом органе. Также указал, что не предоставление эксперту бухгалтерских документов не исключает вины конкурсного управляющего.

В отзыве на апелляционную жалобу конкурсный управляющий указал, что поскольку необходимая документация отсутствовала, то привлечение аудитора для проведения анализа финансового состояния должника было необоснованно и не разумно, а также повлекло бы за собой увеличение расходов.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель ОАО "ТЭМБР-БАНК" поддержала доводы жалобы, дав по ним пояснения.

Представитель уполномоченного органа с доводами жалобы не согласился, просил определение суда оставить без изменения как законное и обоснованное.

Иные лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения дела, явку представителей не обеспечили.

Изучив материалы дела, с учетом доводов апелляционной жалобы, поступивших на нее возражений, заслушав в судебном заседании представителей сторон, Шестой арбитражный апелляционный суд пришел к следующему.

Определением Арбитражного суда Амурской области от 17.09.2012 по заявлениям Корнилова Станислава Юрьевича и общества с ограниченной ответственностью "Сириус-Трейд" в отношении ООО "Сириус" введена процедура банкротства - наблюдение, временным управляющим назначен Колядинский Д.А.

Решением суда от 17.01.2013 должник признан несостоятельным (банкротом), введена процедура конкурсного производства. Конкурсным управляющим утвержден Колядинский Д.А.

ОАО "ТЭМБР-БАНК", являясь кредитором должника и полагая, что в ходе процедуры наблюдения, арбитражный управляющий ненадлежащим образом исполнял свои обязанности, обратилось в арбитражный суд с настоящей жалобой.

По мнению заявителя, ненадлежащее исполнение Колядинским Д.А. обязанностей арбитражного управляющего должника выразилось в следующем:

- проведение анализа финансового состояния должника без привлечения аудитора;

- содержание в анализе финансового состояния недостоверных сведений;

- непредоставление судебному эксперту имеющихся у арбитражного управляющего бухгалтерских балансов должника за период с 01.01.2009 по 30.06.2011.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции исходил из следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 60 Закона о банкротстве арбитражный суд рассматривает жалобы лиц, участвующих в деле о банкротстве, о нарушении их прав и законных интересов, жалобы на неисполнение или ненадлежащее исполнение конкурсным управляющим возложенных на него обязанностей, которое нарушило права или законные интересы заявителя жалобы.

При рассмотрении жалоб на действия арбитражного управляющего в предмет доказывания входят: незаконность обжалуемых действий арбитражного управляющего; нарушение этими действиями прав и законных интересов кредиторов и иных лиц, имеющих право на обжалование действий арбитражного управляющего.

Так, в обоснование своих требований заявитель сослался на проведение анализа финансового состояния должника без привлечения аудитора.

Согласно абзацу 2 пункт 1 статьи 67 Закона о банкротстве в обязанности временного управляющего входит в установленные сроки проведение анализа финансового состояния должника.

В соответствии со статьей 70 Закона о банкротстве анализ финансового состояния должника проводится в целях определения достаточности принадлежащего должнику имущества для покрытия расходов в деле о банкротстве.

Если в соответствии с законодательством Российской Федерации ведение бухгалтерского учета и составление финансовой (бухгалтерской) отчетности должника подлежат обязательному аудиту, анализ финансового состояния проводится на основании документов бухгалтерского учета и финансовой (бухгалтерской) отчетности должника, достоверность которых подтверждена аудитором.

При отсутствии документов бухгалтерского учета и финансовой (бухгалтерской) отчетности должника, достоверность которых подтверждена аудитором, в том числе в связи с неисполнением должником обязанности по проведению обязательного аудита, временный управляющий для проведения анализа финансового состояния должника привлекает аудитора, оплата услуг которого осуществляется за счет средств должника.

В соответствии с вышеизложенными нормами, аудит проводится на основании документов бухгалтерского учета и финансовой (бухгалтерской) отчетности должника, достоверность которых подтверждена аудитором.

В своих доводах ОАО "ТЭМБР-БАНК" сослалось, что поскольку сумма активов должника по данным бухгалтерского баланса за 2010 год составила 321 354 000 руб., то в соответствии с положениями пункта 4 части 1 статьи 5 Федерального закона от 30.12.2008 N 307-ФЗ "Об аудиторской деятельности" привлечение аудитора требовалось в обязательном порядке.

Возражая против доводов Банка, конкурсный управляющий указал на отсутствие возможности предоставить необходимую бухгалтерскую документацию.

Согласно пункту 4 Правил проведения арбитражным управляющим финансового анализа, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 25.06.2003 N 367 финансовый анализ проводится на основании статистической, бухгалтерской и налоговой отчетности, регистров бухгалтерского и налогового учета, а также (при наличии) материалов аудиторской проверки и отчетов оценщиков; учредительных документов, протоколов общих собраний участников организации, заседаний совета директоров, реестра акционеров, договоров, планов, смет, калькуляций; положения об учетной политике, в том числе для целей налогообложения, рабочего плана счетов бухгалтерского учета, схем документооборота и организационной и производственной структур; отчетности филиалов, дочерних и зависимых хозяйственных обществ, структурных подразделений; материалов налоговых проверок и судебных процессов; нормативных правовых актов, регламентирующих деятельность должника.

Из материалов дела следует, что арбитражным управляющим в период наблюдения были сделаны запросы в государственные органы, в том числе налоговый орган и Банк о наличии сведений и документов в отношении имущества, прав и обязанностей должника.

Кроме того, в связи с отказом и непредоставлением необходимой временному управляющему документации бывшим руководителем должника и ОАО "ТЭМБР-БАНК", временный управляющий обратился в арбитражный суд, который судебными актами от 15.10.2012 по делу N А04-357/2012 и от 24.12.2012 по делу N А04-8106/2012 обязал указанных лиц предоставить истребуемую временным управляющим документацию.

Таким образом, отсутствие необходимых бухгалтерских документов повлияло на невозможность привлечения аудитора. А анализ финансово-экономического состояния должника проведен временным управляющим на основании имеющейся бухгалтерской и статистической отчетности, полученных ответов из регистрирующих органов.

Кроме того, решением Арбитражного суда Амурской области от 16.01.2013 доводы ОАО "ТЭМБР-БАНК" о том, что проведенный временным управляющим анализ финансового состояния должника является недостоверным, были отклонены, поскольку анализ был проведен временным управляющим на основании представленных управомоченными органами документов, а должником необходимые документы не были переданы. Данное нарушение не повлекло принятие необоснованных выводов о наличии признаков банкротства у должника и невозможности восстановления платежеспособности, кредиторская задолженность составляет более 127 млн. руб.

Доказательств того, что при привлечении аудитора, последним были бы сделаны иные выводы, а также что непривлечение Колядинским Д.А. аудитора привело к нарушению прав заявителя и иных кредиторов, ОАО "ТЭМБР-БАНК" не представлено.

В отношении доводов заявителя о не предоставлении судебному эксперту имеющихся у арбитражного управляющего бухгалтерских балансов должника за период с 01.01.2009 по 30.06.2011, апелляционной инстанцией установлено следующее.

Определением Арбитражного суда Амурской области от 25.04.2013 назначена судебная экспертиза об определении суммы процентов по вознаграждению временному управляющему. Суд обязал конкурсного управляющего ООО "Сириус", ОАО "ТЭМБР-БАНК" для проведения экспертизы предоставить эксперту все необходимые документы.

Согласно экспертному заключению, на основании запроса эксперта, конкурсным управляющим представлены испрашиваемые документы.

Определением суда от 08.08.2013, оставленным без изменения Постановлением апелляционной инстанции от 15.10.2013 установлена сумма процентов по вознаграждению временного управляющего, исходя из данных проведенной экспертизы.

При этом судами дана оценка экспертному заключению по определению балансовой стоимости активов должника. ОАО "ТЭМБР-БАНК" доказательств опровергающих выводы эксперта представлено не было.

В силу части 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Исходя из изложенного, доводы ОАО "ТЭМБР-БАНК" правомерно отклонены судом первой инстанции.

Относительно требования заявителя об отстранении Колядинского Д.А. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего, апелляционной инстанцией установлено следующее.

Согласно абзацу 2 пункта 1 статьи 145 Закона о банкротстве конкурсный управляющий может быть отстранен арбитражным судом от исполнения обязанностей конкурсного управляющего на основании ходатайства собрания кредиторов (комитета кредиторов) в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения возложенных на конкурсного управляющего обязанностей; в связи с удовлетворением арбитражным судом жалобы лица, участвующего в деле о банкротстве, на неисполнение или ненадлежащее исполнение конкурсным управляющим возложенных на него обязанностей при условии, что такое неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей нарушило права или законные интересы заявителя жалобы, а также повлекло или могло повлечь за собой убытки должника либо его кредиторов; в случае выявления обстоятельств, препятствовавших утверждению лица конкурсным управляющим, а также в случае, если такие обстоятельства возникли после утверждения лица конкурсным управляющим

В нарушение положений статьи 65 АПК РФ ОАО "ТЭМБР-БАНК" не доказало, какие именно права или законные интересы нарушены действиями (бездействиями) арбитражного управляющего.

Кроме того, материалы дела не содержат сведений об убытках должника, уполномоченного органа, либо его кредиторов, в связи с чем, отсутствуют основания для отстранения Колядинского Д.А. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника.

Нарушений норм материального и процессуального права не установлено.

С учетом изложенного, основания для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены определения суда отсутствуют.

Налоговым кодексом РФ не предусмотрена уплата государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы на определения суда о признании действий (бездействия) арбитражного управляющего незаконными, в связи с чем уплаченная заявителем государственная пошлина подлежит возврату.

Руководствуясь статьями 258, 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Амурской области от 25 октября 2013 года по делу N А04-357/2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Возвратить открытому акционерному обществу "ТЭМБР-БАНК" в лице филиала "Амурский" (ИНН 7707283980 ОГРН 1027739282581) из федерального бюджета государственную пошлину по апелляционной жалобе в сумме 2 000 руб., уплаченную по платежному поручению от 06.11.2013 N 5.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции в установленном законом порядке.

Председательствующий

Т.Д. Козлова

Судьи

Е.Н. Головнина С.Б. Ротарь