Энциклопедия решений. Нотариальное и ненотариальное (альтернативное) удостоверение решения общего собрания участников ООО (май 2025)

Нотариальное и ненотариальное (альтернативное) удостоверение решения общего собрания участников ООО

Смотрите в этом материале:

- порядок удостоверения решений, принятых на заседании, совмещаемом с заочным голосованием;

- порядок удостоверения решений об увеличении уставного капитала ООО и об избрании (назначении) директора ООО;

- положения об удостоверении решений включены в устав ООО до сентября 2014 года;

- документ, выдаваемый нотариусом при удостоверении решения;

- если отсутствует обязательное удостоверение решения;

- срок исковой давности при оспаривании решения, принятого без обязательного нотариального удостоверения;

- установление ненотариального способа удостоверения решения

Принятие общим собранием участников ООО решения на заседании и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, подтверждаются путем нотариального удостоверения, если иной способ (подписание протокола всеми участниками или частью участников; с использованием технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения; иным способом, не противоречащим закону) не предусмотрен уставом такого ООО либо решением общего собрания участников общества, принятым участниками общества единогласно (пп. 3 п. 3 ст. 67.1 ГК РФ).

Удостоверение решений, принятых на заседании общего собрания участников ООО, совмещаемом с заочным голосованием

С 1 марта 2025 года решения могут приниматься общим собранием участников ООО на заседании, совмещаемом с заочным голосованием (абз. второй п. 1 ст. 32 Закона об ООО).

Представляется, что в настоящее время законодателем четко не регламентирована процедура удостоверения нотариусом факта принятия решения органом юридического лица на заседании, совмещаемом с заочным голосованием. Из п. 3 ст. 67.1 ГК РФ прямо следует, что принятие общим собранием участников ООО решения на заседании и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, удостоверяются нотариусом, если иной способ не предусмотрен уставом такого общества либо решением общего собрания участников общества, принятым участниками общества единогласно.

Из ч. 7 ст. 103.10 Основ законодательства РФ о нотариате от 11.02.1993 N 4462-I в ред., действующей с 1 сентября 2024 года, следует возможность удостоверения нотариусом факта принятия решения органа юридического лица путем заочного голосования: в ней говорится о предоставлении протокола о результатах заочного голосования нотариусу, удостоверивший факт принятия решения органом юридического лица об избрании (о назначении) директора юридического лица, для цели подачи нотариусом заявления о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ.

При этом в п. 6.1 по удостоверению нотариусом принятия общим собранием участников хозяйственного общества решения и состава участников общества, присутствовавших при его принятии (направлено письмом Федеральной нотариальной палаты от 01.09.2014 N 2405/03-16-3, далее - Пособие) сказано, что нотариус не может удостоверить принятие общим собранием участников хозяйственного общества решения и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, если решения принимались в форме заочного голосования. Буквально применяя норму статьи 67.1 ГК РФ нотариусу для совершения указанного нотариального действия необходимо физическое присутствие участников в месте проведения собрания. Иной порядок совершения указанного нотариального действия должен быть установлен законодательным актом.

Пособие не учитывает положения ст. 103.10 Основ законодательства о нотариате, внесенные законодателем уже после издания Пособия.

С учетом этого, представляется, что, применяя ч. 5 ст. 103.10 Основ законодательства о нотариате по аналогии (ст. 6 ГК РФ), нотариус может установить личность лица, участвовавшего в заочном голосовании, совмещаемом с заседанием, если бюллетень подписан таким лицом усиленной квалифицированной электронной подписью. Однако все равно остается нерегулированным законодателем вопрос о том, как нотариус удостоверяет личность лиц, участвовавших в заочном голосовании при совмещении его с заседанием, если бюллетени подписываются иным способом (без использования усиленной квалифицированной электронной подписью), например, в бумажном виде.

В этой связи, при наличии у участников ООО намерения принимать решения на заседании, совмещаемом с заочным голосованием, мы можем порекомендовать установить в обществе альтернативный способ удостоверения решений, принимаемых на заседании общего собранием участников ООО, совмещаемом с заочным голосованием (пп. 3 п. 3 ст. 67.1 ГК РФ).

Нотариальное удостоверение решений об увеличении уставного капитала ООО и об избрании (назначении) директора

Пунктом 3 ст. 17 Закона об ООО установлен особый порядок нотариального удостоверения факта принятия решения общего собрания участников ООО об увеличении уставного капитала и состава участников общества, присутствовавших при принятии указанного решения.

Факт принятия решения об избрании (назначении) директора ООО должен быть нотариально удостоверен. Указанное положение не применяется к обществам, являющимся кредитными организациями, некредитными финансовыми организациями, специализированными обществами, созданными в соответствии с законодательством Российской Федерации о ценных бумагах (абз. второй п. 1 ст. 40 Закона об ООО).

Таким образом, в отношении решений об увеличении уставного капитала и избрании (назначении) директора невозможно установление альтернативного способа удостоверения факта принятия решения.

Как быть, если положения об удостоверении решений общего собрания участников включены в устав ООО до сентября 2014 года

Требование об обязательном удостоверении решений общего собрания участников ООО и состава участников собрания введено в Гражданский кодекс РФ с 01.09.2014. Но уставы некоторых обществ до сентября 2014 года уже содержали положения о порядке оформления протоколов решения общих собраний участников, например подписание его всеми участниками, председателем и секретарем и т.п. В судебной практике отсутствует единая точка зрения, должны ли применяться подобные положения устава после 01.09.2014 либо требуется нотариальное удостоверение. Ряд судов полагают, что такие положения устава подлежат применению и нотариальное удостоверение не требуется (п. 3 Рекомендаций Научно-консультативного совета при АС Уральского округа от 10.06.2015, постановление Второго ААС от 08.10.2015 N 02АП-7870/15). Однако имеется и противоположная позиция, основанная на том, что редакция устава, утвержденная до 01.09.2014, соответствует положениям действующего на тот период законодательства, в связи с чем не может содержать волеизъявления участников общества и положений об альтернативном способе подтверждения решений собраний, поэтому если после 01.09.2014 уставом такого ООО либо решением общего собрания участников общества, принятым участниками общества единогласно, не установлено иное, то обязательно нотариальное удостоверение (постановления Третьего ААС от 07.06.2017 N 03АП-2128/17 и от 15.06.2016 N 03АП-2284/16).

Какой документ выдает нотариус в подтверждение факта принятия решения общим собранием участников ООО и состава участников ООО

В подтверждение факта принятия решения общим собранием участников и состава участников ООО нотариус выдает свидетельство (надлежащим образом заверенную копию свидетельства) об удостоверении факта принятия решения органом юридического лица и о составе участников (членов) этого органа, присутствовавших при принятии данного решения (часть первая ст. 103.10 Основ законодательства РФ о нотариате).

Последствия принятия общим собранием участников ООО решения без обязательного удостоверения

Решение общего собрания участников ООО, принятое в отсутствие обязательного нотариального удостоверения, ничтожно (п. 107 постановления Пленума ВС РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации"), в том числе, когда голосование участника, оспаривающего решение, не могло повлиять на результаты голосования (постановления Двадцатого ААС от 10.08.2017 N 20АП-1078/17, Семнадцатого ААС от 17.01.2017 N 17АП-16281/16).

Вместе с тем, если уставом ООО предусмотрено, что принятие общим собранием участников ООО решения на заседании и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, подтверждается путем подписания протокола всеми участниками ООО, но участник от подписания протокола отказался, не оспаривая при этом самих решений, принятых на собрании, это не влечет ничтожности решений, принятых на собрании (определение ВС РФ от 10.11.2021 N 307-ЭС21-20304, постановления АС Северо-Кавказского округа от 05.11.2020 N Ф08-9763/20, Шестого ААС от 20.10.2020 N 06АП-4504/20).

Срок исковой давности для оспаривания решения общего собрания участников ООО, принятого без обязательного нотариального удостоверения

При оспаривании решения общего собрания участников ООО по основанию несоблюдения требования о нотариальном удостоверении применяется срок исковой давности, предусмотренный п. 5 ст. 181.4 ГК РФ, а не п. 4 ст. 43 Закона об ООО, то есть 6 месяцев со дня, когда лицо, права которого нарушены принятием решения, узнало или должно было узнать об этом, но не позднее чем в течение двух лет со дня, когда сведения о принятом решении стали общедоступными для участников соответствующего гражданско-правового сообщества*(1). Это связано с тем, что указанное основание предусмотрено пп. 3 п. 3 ст. 67.1, п. 3 ст. 163 ГК РФ, а не Законом об ООО, положения которого не содержат норм о ничтожности решений, принятых при несоблюдении требований закона, за исключением п. 6 ст. 43 Закона об ООО. Таким образом, поскольку данный вопрос Законом об ООО не урегулирован, подлежат применению положения главы 9.1 ГК РФ (определение ВС РФ от 05.08.2016 N 303-ЭС16-8692, постановления АС Северо-Западного округа от 18.04.2017 N Ф07-2021/17, АС Восточно-Сибирского округа от 24.04.2017 N Ф02-1270/17).

Как принять решение об альтернативном (ненотариальном) способе удостоверения решения общего собрания участников ООО

Участники ООО могут принять решение об альтернативном (ненотариальном) способе удостоверения решений общего собрания участников ООО:

- путем принятия решения о внесении соответствующего положения в устав ООО;

- путем принятия соответствующего решения всеми участниками ООО единогласно (пп. 3 п. 3 ст. 67.1 ГК РФ).

Решение о принятии заменяющего нотариальное удостоверение способа подтверждения путем закрепления его в уставе должно быть принято большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников ООО, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не установлена уставом общества (п. 7 ст. 37 Закона об ООО). Императивное правило ГК РФ о единогласии участников общества относится к случаю, если участники приняли решение об избрании альтернативного способа подтверждения без внесения соответствующих изменений в устав (постановления АС Северо-Кавказского округа от 27.04.2018 N Ф08-3260/18, АС Дальневосточного округа от 11.07.2016 N Ф03-2926/16, Пятого ААС от 23.12.2016 N 05АП-9495/16).

Для принятия решения об альтернативном способе удостоверения без внесения изменений в устав общества данный вопрос должен быть включен в повестку дня общего собрания, и за принятие данного решения должны проголосовать все участники общества. Если в собрании приняли не все участники общества, то решение будет ничтожно, даже если все участники собрания проголосовали за его принятие (постановления Третьего ААС от 30.08.2016 N 03АП-4283/16 и от 20.02.2017 N 03АП-90/17, Десятого ААС от 05.09.2017 N 10АП-10977/17, Первого ААС от 03.11.2016 N 01АП-7351/16).

Решение общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью, в соответствии с которым в отношении решений общества будет применяться альтернативный способ подтверждения, требует нотариального удостоверения (п. 2 Обзора судебной практики по некоторым вопросам применения законодательства о хозяйственных обществах, утв. Президиумом ВС РФ 25.12.2019).

В судебной практике есть подход о том, что решение об альтернативном способе удостоверения решения собрания без внесения соответствующего положения в устав ООО, принятое всеми участниками общества единогласно, не требует нотариального удостоверения (постановления АС Восточно-Сибирского округа от 18.05.2022 N Ф02-1913/22, АС Уральского округа от 06.07.2021 N Ф09-4004/21, от 10.03.2021 N Ф09-67/21, АС Центрального округа от 26.06.2020 N Ф10-6876/19 (определением от 05.10.2020 N 310-ЭС20-13645 по нему отказано в передаче для рассмотрения в судебном заседании Судебной коллегии по экономическим спорам ВС РФ), Первого ААС от 11.04.2022 N 01АП-1083/22).

Однако имеется и подход о том, что решение об установлении альтернативного порядка удостоверения решения общего собрания общества должно быть принято единогласно всеми участниками общества и требует нотариального удостоверения. В противном случае такое решение является ничтожным независимо от его обжалования в установленном законом порядке (постановления Третьего ААС от 10.02.2021 N 03АП-5403/20, Одиннадцатого ААС от 29.01.2021 N 11АП-17644/20). Эта позиция основана на п. 2 Обзора судебной практики по некоторым вопросам применения законодательства о хозяйственных обществах. Вместе с тем, как следует из названного пункта Обзора, в рассмотренной в нем ситуации спор шел о необходимости нотариального удостоверения решения о внесении в устав ООО положений об альтернативном способе удостоверения решений общих собраний участников ООО. В свою очередь, с учетом того, что решение о принятии заменяющего нотариальное удостоверение способа подтверждения путем закрепления его в уставе должно быть принято по общему правилу большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников ООО (п. 8 ст. 37 Закона об ООО), представляется, что обозначенная позиция о нотариальном удостоверении решения об установления альтернативного способа неприменима к ситуациям, когда решение принимается единогласно всеми участниками ООО и решение подписано всеми участниками общества. Вместе с тем, в отсутствии единогласия в судебной практике нельзя исключить того, что суд может прийти к иному выводу.

В Обзоре о хозяйственных обществах не разрешен вопрос, каким образом применять изложенные в нем позиции в отношении решений, принятых до утверждения Обзора. В то же время в определении ВС РФ от 30.12.2019 N 306-ЭС19-25147 содержится указание, что в целях защиты правовой определенности и разумных ожиданий участников гражданского оборота, разъяснения, приведенные в п. 2 и п. 3 Обзора, подлежат применению только при рассмотрении споров, связанных с оспариванием решений единственного участника, принятых после 25.12.2019 (даты утверждения Обзора). Вместе с тем, например, в отношении решений об использовании альтернативного способа удостоверения решений, принятых до 25.12.2019 без нотариального удостоверения, нет единой позиции: часть судов признает такие решения ничтожными, и как следствие, признает ничтожными последующие решения, принятые без нотариального удостоверения (постановления Седьмого ААС от 16.04.2021 N 07АП-2865/21, Третьего ААС от 12.10.2020 N 03АП-3831/20), часть же судов признают такие решений действующими (постановление АС Уральского округа от 14.05.2021 N Ф09-2188/21, Семнадцатого ААС от 16.02.2021 N 17АП-16348/20). В связи с чем, представляется, что если ранее принятое решение об использовании альтернативного удостоверения последующих решение не было удостоверено нотариально, целесообразно принять такое решение заново и удостоверить его у нотариуса.

Внимание

Альтернативный способ удостоверения решения собрания должен быть установлен конкретно.

Например, указание лишь на безнотариальную форму не означает установление иного способа удостоверения (постановление Пятого ААС от 09.02.2018 N 05АП-9217/17), а указание на ведение протокола исполнительным органом расценено судом как регулирование лишь организации ведения протокола общего собрания, а не как установление способа удостоверения решений общего собрания участников (постановление Пятого ААС от 27.02.2017 N 05АП-8626/16).

Установление уставом ООО иного порядка удостоверения протокола общего собрания участников не исключает правомерности его нотариального удостоверения (постановление АС Московского округа от 05.05.2017 N Ф05-5192).

Если в ООО установлен альтернативный способ удостоверения решений общего собрания участников, то в дальнейшем в протоколах собраний не нужно специально оговаривать тот факт, что нотариальное удостоверение не требуется и общество использует альтернативный способ удостоверения. Такого требования закон не содержит.

Законодательством не предусмотрено, что решения общего собрания участников ООО утрачивают силу при изменении состава участников ООО (выход участников из общества, отчуждение долей третьим лицам и т.п.). В связи с этим, представляется, что, если общим собранием участников ООО единогласно было принято решение об альтернативном удостоверении всех принимаемых собранием решений, то при изменении состава участников ООО принимать новое решение об альтернативном способе удостоверения решений собраний не нужно.

________________________________________

*(1) Срок исковой давности для признания ничтожного решения собрания недействительным исчисляется судами по аналогии с правилами, установленными п. 5 ст. 181.4 ГК РФ (п. 1 ст. 6 ГК РФ, п. 112 постановления Пленума ВС РФ от 23.06.2015 N 25).

Тема

Общее собрание участников ООО

См. также

Нотариальное удостоверение решения об увеличении уставного капитала ООО

Протокол общего собрания участников ООО

Порядок принятия решений общим собранием участников ООО

Принятие решений единственным участником ООО. Их нотариальное и ненотариальное удостоверение

Обжалование решений общего собрания участников ООО

Энциклопедия судебной практики

Формы документов

Протокол общего собрания участников ООО о выборе способа подтверждения принятия общим собранием участников решения и состава участников, присутствовавших при его принятии

Решение единственного участника ООО об утверждении способа подтверждения принятия решений

Практические ситуации

Построить список