Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 6 октября 2014 г. N 13АП-13902/14

г. Санкт-Петербург

06 октября 2014 г.

Дело N А56-65949/2010/опву

Резолютивная часть постановления объявлена 29 сентября 2014 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 06 октября 2014 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Масенковой И.В.

судей Аносовой Н.В., Глазкова Е.Г.

при ведении протокола судебного заседания: Визиренко Е.В.

при участии:

от к/у должника: пред. Филистович О.А. по доверенности от 26.09.2014

от ООО "Фаэтон - Стройсервис": пред. Латышеовй Л.С. по доверенности от 19.08.2014

от ООО "СБК Инвест": пред. Лион О.Н. по доверенности от 09.09.2014

от ООО "СБК Актив": пред. Лион О.Н. по доверенности от 19.08.2014

от Внешэкономбана: пред. Абрамовой Н.А. по доверенности от 20.03.2014

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-13902/2014) внешнего управляющего ООО "Фаэтон-сеть номер 1" Стрекалова А.В. на определение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 04.06.2014 по делу N А56-65949/2010(судья Кулаковская Ю.Э.), принятое по заявлению ОАО "Банк ВТБ" о признании недействительным плана внешнего управления по делу о несостоятельности (банкротстве) ООО "Фаэтон-сеть номер 1",

установил:

ООО "Фаэтон" - сеть номер 1" (далее - должник) обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о признании его несостоятельным (банкротом). Определением арбитражного суда от 14.03.2011 в отношении ООО "Фаэтон" - сеть номер 1" введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Краснов Дмитрий Александрович. Сведения о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликованы в газете "Коммерсантъ" от 09.04.2011 N 62.

Определением арбитражного суда от 09.01.2013 процедура наблюдения в отношении ООО "Фаэтон" - сеть номер 1" прекращена, введена процедура банкротства - внешнее управление сроком на 18 месяцев, исполнение обязанностей внешнего управляющего возложено на Краснова Дмитрия Александровича. Определением арбитражного суда от 14.01.2013 внешним управляющим ООО "Фаэтон" - сеть номер-1" утвержден Чукин Михаил Михайлович. Определением арбитражного суда от 25.04.2013 Чукин М.М. освобожден от исполнения обязанностей внешнего управляющего должника, новым внешним управляющим утвержден Новицкий Максим Витальевич. Определением арбитражного суда от 04.03.2014 Новицкий М.В. освобожден от исполнения обязанностей внешнего управляющего должника, новым внешним управляющим утвержден Дмитриев Олег Валерьевич.

Впоследствии в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области обратилось ОАО "Банк ВТБ" (далее - заявитель, Банк) с заявлением о признании недействительным плана внешнего управления ООО "Фаэтон" - сеть номер 1", утвержденного собранием кредиторов должника 08.04.2013.

Заявление при его рассмотрении в суде первой инстанции было поддержано ООО "СБК Инвест", ОАО "Сбербанк России", Внешэкономбанк. Против удовлетворения заявления возражали внешний управляющий, ООО "Север", ООО "Фаэтон - Аэро".

Определением суда первой инстанции от 04.06.2014 признан недействительным план внешнего управления ООО "Фаэтон" - сеть номер-1".

Удовлетворяя заявление, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что в нарушение пункта 1 статьи 106 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) план внешнего управления должника не содержит конкретных условий сдачи в аренду части имущества должника. Учтено судом и то, что три из подлежащих сдаче в аренду АЗС находятся в залоге у ОАО "Сбербанк России" и последнее своего согласия на передачу имущества, обремененного залогом, не изъявило. Судом признано, что предложенная мера по сдаче в аренду части имущества должника нарушает права залогового кредитора и является в указанной части неисполнимой. Реализация же остального имущества, не являющегося предметом ипотеки, не позволяет восстановить платежеспособность должника, так как общий размер требований кредиторов, включенных в реестр, составляет 4 201 403 489 рулей 87 копеек, в то время как стоимость имущества не указана. Обоснованными признаны судом доводы ОАО "Банк ВТБ" об отсутствии документации, подтверждающей наличие у должника дебиторской задолженности, возможность ее реализации и стоимость, а также о том, что конкурсные кредиторы не изъявили намерения и не рассмотрели вопрос о дисконтировании долга.

На определение суда внешним управляющим ООО "Фаэтон-сеть номер 1" Стрекаловым А.В. подана апелляционная жалоба, в которой указано на отсутствие оснований для признания плана внешнего управления недействительным, поскольку доказательств того, что план внешнего управления на момент его утверждения собранием кредиторов не соответствовал требованиям Закона о банкротстве, а также нарушает права и законные интересы ОАО "Банк ВТБ" последним не представлено.

В отзывах на апелляционную жалобу Внешэкономбанк и ООО "СБК АКТИВ" просили отказать в ее удовлетворении, оставив без изменения обжалуемый судебный акт.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель подателя жалобы поддержал приведенные в ней доводы, представитель ООО "Фаэтон - Стройсервис" поддержал позицию заявителя жалобы, просил отменить определение суда. Представители ООО "СБК Инвест", ООО "СБК Актив", Внешэкономбана возражали против удовлетворения апелляционной жалобы, по мотивам приведенным в отзывах на нее.

Законность и обоснованность определения суда проверены в апелляционном порядке.

Заслушав объяснения лиц, обеспечивших явку представителей в судебное заседание, изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований для ее удовлетворения, исходя из нижеследующего.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, 08.04.2014 собранием кредиторов должника утвержден план внешнего управления ООО "Фаэтон-сеть номер 1", которым предусмотрены следующие меры по восстановлению платежеспособности должника:

- сдача в аренду автомобильно - заправочной станции N 46, находящейся в залоге у ОАО "Сбербанк России", согласно определению Арбитражного суда горда Санкт - Петербурга и Ленинградской области;

- реализацию части имущества должника, в том числе дебиторский задолженности;

- реструктуризацию (дисконтирование) кредиторской задолженности;

- получение денежных средств от третьего лица - ООО "Фаэтон - топливная сеть номер 1".

В соответствии с пунктом 6 статьи 107 Закона о банкротстве лан внешнего управления может быть признан недействительным полностью или частично арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по ходатайству лица или лиц, права и законные интересы которых были нарушены.

Заявление Банка о признании недействительным Плана внешнего управления мотивировано следующим:

- План внешнего управления предусматривает сдачу в аренду АЗС N 46, находящейся в залоге у ОАО "Сбербанк России", однако ОАО "Сбербанк России" не давало согласия на сдачу АЗС в аренду, законная возможность сдачи данного имущества в аренду отсутствует, в связи с чем данный пункт Плана внешнего управления не соответствует требованиям законодательства;

- реализация имущества должника и уступка права требования дебиторской задолженности, в результате чего в конкурсную массу предполагается поступление 2 463 210 000 рублей, по мнению Банка, не может быть реально осуществлена, поскольку в состав имущества входят две АЗС, также находящиеся в залоге у ОАО "Сбербанк России", согласие залогового кредитора на условия реализации залогового имущества не представлено, кроме того, у управляющего отсутствуют документы, подтверждающие факт возникновения дебиторской задолженности, таким образом, управляющим не подтверждены как сам факт наличия прав требования у должника, так и возможность их реализации третьим лицам, а кроме того, денежные средства, полученные от реализации имущества должника, заведомо недостаточны для расчетов с кредиторами без их волеизъявления об уменьшении долга с их стороны, а также без реализации третьим лицом намерения погасить обязательства должника.

- мера восстановления платежеспособности должника, в виде реструктуризации задолженности перед кредиторами, не предусмотрена положениями Закона о банкротстве;

- исполнение обязательств должника третьим лицом - ООО "Фаэтон" - топливная сеть N 1" документально не подтверждено и носит предположительный характер, в то же время, внесение третьим лицом суммы в размере 1 510 000 000 рублей недостаточно для погашения требований кредиторов должника, сумма которых составляет 4 201 403 489 рублей 87 копеек.

В соответствии с пунктами 1, 2 статьи 106 Закона план внешнего управления должен предусматривать меры по восстановлению платежеспособности должника (открытый перечень которых указан в статье 109 Закона), условия и порядок реализации указанных мер, расходы на их реализацию и иные расходы должника.

Платежеспособность признается восстановленной при отсутствии признаков банкротства, установленных статьей 3 Закона.

План внешнего управления должен:

- соответствовать требованиям, установленным федеральными законами;

- предусматривать срок восстановления платежеспособности должника;

- содержать обоснование возможности восстановления платежеспособности должника в установленный срок.

Как видно из плана внешнего управления (л.д. 9 - 51), в качестве меры, направленной на восстановление платежеспособности должника, внешним управляющим запланирована сдача в аренду АЗС, находящейся в залоге у ОАО "Сбербанк России".

Банк, требования которого обеспечены залогом, согласия на сдачу в аренду имущества обремененного залогом не давал, следовательно, план внешнего управления в указанной части не соответствует Закону о банкротстве.

Кроме того, в качестве возможной меры, направленной на восстановление платежеспособности должника, внешний управляющий указал на реализацию части имущества должника, в том числе дебиторский задолженности.

Вместе с тем в нарушение положений пункта 1 статьи 106 Закона о банкротстве план внешнего управления не содержит конкретных условий и порядка реализации имущества должника, не представлена оценка подлежащего отчуждению имущества. В то же время, реализация имущества, не являющегося предметом ипотеки, не позволит восстановить платежеспособность должника, поскольку общий размер требований кредиторов - 4 201 403 489 рублей 87 копеек, однако внешний управляющий планирует реализовать дебиторскую задолженность на сумму 2 413 828 000 рублей 00 копеек, в связи с чем может быть погашена только малая часть общей задолженности должника и что не свидетельствует о возможности восстановления платежеспособности должника.

Позиция подателя жалобы о ликвидности дебиторской задолженности должника и реальности ее ко взысканию, признана апелляционным судом несостоятельной, поскольку, как обоснованно установлено судом и не отрицается конкурсным управляющим должником, в плане внешнего управления указывается на то, что инвентаризация дебиторской задолженности с учетом предполагаемых сроков ее реализации не завершена по причине непредставления руководителем должника документов; указанная задолженность до настоящего времени не списана и отражена в бухгалтерском балансе должника в полном объеме, доказательств, свидетельствующих о ее реальном наличии и возможности ее взыскания, материалы дела не содержат.

В плане внешнего управления предусмотрен такой способ восстановления платежеспособности должника как реструктуризация (дисконтирование) кредиторской задолженности.

Вместе с тем, как обоснованно указано судом, приведенная выше мера не предусмотрена положениями Закона о банкротстве. Кроме того, согласие кредиторов на дисконтирование задолженности, документально не подтверждено, следовательно, не может служить способом восстановления платежеспособности должника. Выводы суда первой инстанции в указанной части подателем жалобы в порядке статьи 65 АПК РФ не опровергнуты.

В соответствии с планом внешнего управления предусмотрено получение денежных средств от третьего лица - ООО "Фаэтон - топливная сеть номер 1".

Как следует из текста плана внешнего управления, ООО "Фаэтон" - топливная сеть номер 1" выразило готовность представить должнику не менее 1 510 000 000 рублей 00 копеек в срок не позднее 15.10.2014, для удовлетворения требований включенных в реестр кредиторов должника.

Требования кредиторов могут быть удовлетворены одним из следующих способов: путем перечисления денежных средств на специальный банковский счет должника или в депозит нотариуса.

В соответствии с положениями пунктов 2, 4 статьи 113 Закона о банкротстве лицо, имеющее намерение удовлетворить требования кредиторов к должнику в полном объеме, направляет заявление о таком намерении в арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве, и конкурсному управляющему.

Доказательств направления соответствующего заявления со стороны ООО "Фаэтон" - топливная сеть номер 1", а также подтверждающих наличие у третьего лица денежных средств в размере 1,7 млрд. руб. в материалы дела не представлено.

Ссылка подателя жалобы на то, что большинство конкурсных кредиторов одобрило план внешнего управления, не принимается апелляционным судом, поскольку само по себе не означает, что план внешнего управления хотя и утвержденный собранием кредиторов, но не соответствующий требованиям закона, не может быть признан недействительным арбитражным судом.

С учетом изложенного, План внешнего управления, не соответствующий требованиям Закона о банкротстве, не содержащий экономического обоснования возможности восстановления платежеспособности должника в установленный срок, не отвечает признакам исполнимости, влечет затягивание процедуры банкротства, увеличение текущих расходов на ее проведение и, как следствие, уменьшение конкурсной массы, за счет которой погашаются требования кредиторов, что не может не нарушать права и законные интересы Банка как кредитора должника.

Таким образом, по результатам рассмотрения апелляционной жалобы установлено, что суд первой инстанции полно и всесторонне исследовал материалы дела, дал им правильную оценку и не допустил нарушения норм материального и процессуального права, апелляционная жалоба по приведенным в ней доводам удовлетворению не подлежит.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьями 270 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 04.06.2014 по делу N А56-65949/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в случаях и в порядке, предусмотренных положениями Арбитражного процессуального кодекса РФ и Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Председательствующий

И.В. Масенкова

Судьи

Н.В. Аносова Е.Г. Глазков