Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21 января 2019 г. N 18АП-17502/18

г. Челябинск

21 января 2019 г.

Дело N А47-8501/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 16 января 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 21 января 2019 года.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Калиной И.В.,

судей Румянцева А.А., Тихоновского Ф.И.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Чаринцевой В.В., рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Аван-Строй" на определение Арбитражного суда Оренбургской области от 27.10.2018 по делу N А47-8501/2017 (судья Советова В.Ф.).

В заседании приняли участие представители:

конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Аван-Строй" Борисенко Владимира Владимировича - Серова Анна Валерьевна (паспорт, доверенность от 19.07.2018, далее - представитель конкурсного управляющего);

Фоминых Дмитрий Валерьевич (паспорт, далее - кредитор).

Решением Арбитражного суда Оренбургской области от 14.01.2018 по делу N А47-8501/2017 общество с ограниченной ответственностью "АВАН-СТРОЙ" (г. Оренбург ИНН 5610090879, ОГРН 1055610115725, далее - общество "АВАН-СТРОЙ") признано несостоятельным (банкротом) с открытием конкурсного производства.

Конкурсным управляющим должника утвержден арбитражный управляющий Борисенко Владимир Владимирович, член Ассоциации "Межрегиональная саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Содействие".

Конкурсный управляющий 10.05.2018 обратился в арбитражный суд с заявлением к Ольховику Дмитрию Викторовичу, г. Оренбург, пос. Ростоши, согласно которому просил просит признать недействительными сделки в виде перечисления за счет общества "АВАН-СТРОЙ" денежных средств в размере 356 896 руб. 32 коп. в интересах Ольховика Дмитрия Викторовича; применить последствия недействительности сделок в виде взыскания с Ольховика Дмитрия Викторовича в пользу общества "АВАН-СТРОЙ" денежных средств в размере 356 896 руб. 32 коп. (с учетом уточнений, принятых судом в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Определением суда от 27.10.2018 в удовлетворении заявления отказано.

Конкурсный управляющий общества "АВАН-СТРОЙ" Борисенко В.В. (далее также - податель жалобы) не согласился с вынесенным определением и обратился в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просил определение суда отменить и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование доводов апелляционной жалобы конкурсный управляющий указал, что платежи совершены в период неплатежеспособности должника, в отношении заинтересованного лица, который был осведомлен о финансовых трудностях общества и цели должника, направленной на вывод активов во вред имущественным правам кредиторов.

К дате судебного заседания в суд апелляционной инстанции Ольховик Д.В. представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором указал, что определение суда является законным и обоснованным, апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит. Суд, протокольным определением, в силу статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), приобщил к материалам дела отзыв.

В судебном заседании конкурсный управляющий поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил определение суда первой инстанции отменить.

Кредитор в судебном заседании с доводами апелляционной жалобы не согласился, просил определение оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Иные лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в судебное заседание представители не явились.

В отсутствие возражений лиц, участвующих в деле, и в соответствии со статьями 123, 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена без участия сторон и их представителей.

Законность и обоснованность судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 АПК РФ.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 29.12.2015 г., 05.02.2016 г., 28.01.2016 г., 05.02.2016 г., 16.07.2015 г., 24.08.2015 г., 16.10.2015 г., 23.10.2015 г., 10.11.2015 г., 29.11.2015 г., 29.11.2015 г., 28.01.2016 г., 28.01.2016 г., 28.01.2016 г. должником были перечислены денежные средства на расчетные счета ООО "Промсервис 2000", ООО "М-Групп", ООО "Промтехсервис" в общей сумме 356 896 руб. 32 коп. (выписка по банковскому счету ООО "АВАН-СТРОЙ" (т. 3 л.д. 8-18)).

В назначении платежа указано "в качестве оплаты за теплоэнергию, за услуги комплексной безопасности, за электроэнергию за ИП Ольховик Д.В.".

Полагая, что сделки по перечислению денежных средств в пользу Ольховика Д.В. совершены должником и направлены на причинение материального ущерба должнику и его кредиторам, на основании п. 2 ст. 61.2 Федерального закона N 127-ФЗ от 26.10.2002 г. "О несостоятельности (банкротстве)", конкурсный управляющий обратился в суд с соответствующим заявлением, указывая, что банковские операции в виде перечисления денежных средств в размере 356 896 руб. 32 коп. были совершены за счет имущества должника в интересах выгодоприобретателя - Ольховика Д.В., поскольку данными сделками производилось погашение требований индивидуального предпринимателя Ольховика Д.В. перед третьими лицами. На момент совершения оспариваемых сделок ответчик являлся заинтересованным лицом по отношению к должнику, Ольховик Д.В. являлся участником ООО "АВАН-СТРОЙ" с 85 % долей уставного капитала общества, а с 29.01.2016 г. - 25% долей уставного капитала.

Отказывая в удовлетворении заявления, суд первой инстанции пришел к выводу, что в материалах дела отсутствуют доказательства совершения сделки с целью причинения вреда кредиторам.

Оценив в порядке ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации все имеющиеся в деле доказательства в их совокупности, суд апелляционной инстанции считает, что выводы суда первой инстанции являются правильными, соответствуют обстоятельствам дела и действующему законодательству.

В силу положений ст. 61.1 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) сделки, совершенные должником или другими лицами за счет должника, могут быть признаны недействительными в соответствии с положениями Гражданского кодекса Российской Федерации, а также по основаниям и в порядке, которые указаны в Законе о банкротстве.

Пунктом 2 ст. 61.2 Закона о банкротстве установлено, что сделка, совершенная должником в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка была совершена в течение трех лет до принятия заявления о признании должника банкротом или после принятия указанного заявления и в результате ее совершения был причинен вред имущественным правам кредиторов и если другая сторона сделки знала об указанной цели должника к моменту совершения сделки (подозрительная сделка). Предполагается, что другая сторона знала об этом, если она признана заинтересованным лицом, либо если она знала или должна была знать об ущемлении интересов кредиторов должника либо о признаках неплатежеспособности или недостаточности имущества должника.

Цель причинения вреда имущественным правам кредиторов предполагается, если на момент совершения сделки должник отвечал признаку неплатежеспособности или недостаточности имущества и сделка была совершена безвозмездно или в отношении заинтересованного лица.

Согласно разъяснениям, данным в пунктах 5 - 7 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63, для признания сделки недействительной по основанию, предусмотренному п. 2 ст. 61.2 Закона о банкротстве, необходимо, чтобы оспаривающее сделку лицо доказало наличие совокупности всех следующих обстоятельств:

сделка совершена с целью причинить вред имущественным правам кредиторов;

в результате совершения сделки был причинен вред имущественным правам кредиторов;

другая сторона сделки знала или должна была знать об указанной цели должника к моменту совершения сделки.

В случае недоказанности хотя бы одного из этих обстоятельств суд отказывает в признании сделки недействительной по данному основанию.

При определении вреда имущественным правам кредиторов следует иметь в виду, что в силу абзаца тридцать второго статьи 2 Закона о банкротстве под ним понимается уменьшение стоимости или размера имущества должника и (или) увеличение размера имущественных требований к должнику, а также иные последствия совершенных должником сделок или юридически значимых действий, приведшие или могущие привести к полной или частичной утрате возможности кредиторов получить удовлетворение своих требований по обязательствам должника за счет его имущества.

Дело о несостоятельности (банкротстве) должника возбуждено 19.07.2017 г., оспариваемые сделки совершены 29.12.2015 г., 05.02.2016 г., 28.01.2016 г., 05.02.2016 г., 16.07.2015 г., 24.08.2015 г., 16.10.2015 г., 23.10.2015 г., 10.11.2015 г., 29.11.2015 г., 29.11.2015 г., 28.01.2016 г., 28.01.2016 г., 28.01.2016 г., то есть в течение трех лет до принятия заявления о признании банкротом, в период подозрительности, и могут быть признаны недействительными по основаниям, предусмотренным п. 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве.

В качестве причинения вреда кредиторам конкурсный управляющий указал на совершенные обществом "АВАН-СТРОЙ" действия по исполнению обязательств индивидуального предпринимателя Ольховика Дмитрия Викторовича (заинтересованного лица) перед третьими лицами путем безналичного перечисления денежных средств на счета третьих лиц в размере 356 896 руб. 32 коп.

Относительно указанных конкурсным управляющим обстоятельств, судом первой инстанции установлено, что в материалах дела имеются представленные ответчиком копии договора аренды N 1/06/2015 от 01.06.2015 г., договора аренды N 1/06/2-2015 от 01.06.2015 г., актов об оказании услуг (т. 2 л.д. 130-149).

Согласно условиям договора аренды N 1/06/2015 от 01.06.2015 г., заключенного Ольховик Д.В. (Арендодатель) и ООО "АВАН-СТРОЙ" (Арендатор), Арендодатель передает, а Арендатор принимает в аренду: металлический склад 1-этажный, общей площадью 433,1 кв.м., инв. N 87- 489 литер С7; открытую площадку для хранения техники и другого оборудования площадью 5 210 кв.м. Предмет аренды находится по адресу: г. Оренбург, ул.Автоматики, д. 12 (пункт 1.1 договора аренды).

Пунктом 1.3 договора предусмотрено, что металлический склад и открытая площадка будут использоваться Арендатором для размещения и функционирования арендатора, парковочных мест автотранспортных средств, а также для хранения ТМЦ, принадлежащих Арендатору.

Согласно пункту 3.3 договора потребление электроэнергии, отопления, водопровод, вывоз мусора оплачивается Арендатором по отдельно выставляем счетам. Расчет потребляемой электроэнергии производится по показаниям счетчика электроэнергии при его установке Арендатором, либо по установочной мощности, по существующим на момент оплаты тарифам на электроэнергию.

Настоящий договор вступает в силу со дня подписания обеими сторонами и действует до не определенного срока (пункт 4.1 договора).

Согласно условиям договора аренды N 1/06/2-2015 от 01.06.2015 г., заключенного Ольховик Д.В. (Арендодатель) и ООО "АВАН-СТРОЙ" (Арендатор), Арендодатель передает, а Арендатор принимает в аренду: офисное здание площадью 121,1 кв.м. Предмет аренды находится по адресу: г.Оренбург, ул. Автоматики, д. 12 (пункт 1.1 договора аренды).

Пунктом 1.3 договора предусмотрено, что помещения будут использоваться Арендатором для размещения офиса, его функционирования.

Потребление электроэнергии, отопления, водопровод, вывоз мусора оплачивается Арендатором по отдельно выставляем счетам. Расчет потребляемой электроэнергии производится по показаниям счетчика электроэнергии при его установке Арендатором, либо по установочной мощности, по существующим на момент оплаты тарифам на электроэнергию (пункт 3.3 договора).

Настоящий договор вступает в силу со дня подписания обеими сторонами и действует до не определенного срока (пункт 4.1 договора).

Реальность соответствующих отношений подтверждается актами об оказании услуг за октябрь 2015 г., ноябрь 2015 г., декабрь 2015 г., январь 2016 г., февраль 2016 г., март 2016 г., июль 2015 г., август 2015 г., сентябрь 2015 г., октябрь 2015 г.,., ноябрь 2015 г., декабрь 2015 г., январь 2016 г., февраль 2016 г., март 2016 г. (т. 2 л.д. 132-137, 141-149), а также определением суда от 25.10.2017 в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества "АВАН-СТРОЙ", где судом рассматривалось заявление Ольховика Д.В. об установлении и включении в реестр требований кредиторов общества "АВАН- СТРОЙ" задолженности в размере 11 968 162 руб. 60 коп., в том числе, задолженности по договору аренды N 1/06/2015 от 01.06.2015 г.

Судом отказано в удовлетворении требования, но по основаниям корпоративного участия Ольховика Д.В., в том числе, путем предоставления объектов в аренду.

Указание в платежных поручениях "в качестве оплаты за теплоэнергию, за услуги комплексной безопасности, за электроэнергию за ИП Ольховик Д.В.", не свидетельствует о погашении обществом "АВАН-СТРОЙ" обязательств Ольховика Д.В., поскольку, согласно условиям договоров аренды, именно общество обязано было оплачивать расходы по коммунальным платежам.

При таких обстоятельствах судом верно установлено, что конкурсный управляющий не доказал наличие вреда имущественным правам кредиторов.

Из анализа специальных оснований недействительности сделок должника по правилам главы III.I Закона о банкротстве следует, что по правилам пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве могут быть оспорены сделки по продаже имущества, перечислению платежей, совершенные с умыслом на причинение вреда имущественным правам кредиторов, когда, предполагая последующее банкротство, должник умышленно совершает действия, направленные на вывод активов с целью предотвращения их реализации для расчетов с кредиторами, и контрагент по сделке знает об указанной цели.

Таких обстоятельств по рассматриваемому спору апелляционным судом не установлено.

Наличие заинтересованности между обществом "АВАН-СТРОЙ" и ИП Ольховиком Д.В. в данном случае правового значения не имеет, поскольку конкурсным управляющим не доказан факт причинения вреда кредиторам.

В связи с отсутствием необходимой совокупности условий, установленной статьей 61.2 Закона о банкротстве, у суда первой инстанции отсутствовали основания для признания сделки недействительной; судом первой инстанции верно отказано в удовлетворении заявления конкурсного управляющего.

Доводы жалобы о наличии неплатежеспособности должника, наличии заинтересованности и осведомленности ответчика, в отсутствие причинения вреда кредиторам не опровергают выводов суда первой инстанции, сделанных на основе оценки совокупности всех обстоятельств и доказательств.

Все доводы и аргументы заявителя апелляционной жалобы проверены судом апелляционной инстанции, признаются несостоятельными и не подлежащими удовлетворению, поскольку основаны на неверном толковании норм действующего законодательства, обстоятельств дела.

При таких обстоятельствах, определение суда отмене, а апелляционная жалоба удовлетворению - не подлежат.

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для отмены судебного акта в соответствии с пунктом 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом апелляционной инстанции не установлено.

В силу статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации государственная пошлина за рассмотрение апелляционной жалобы относится на заявителя.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Оренбургской области от 27.10.2018 по делу N А47-8501/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Аван-Строй" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в течение одного месяца со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья

И.В. Калина

Судьи

А.А. Румянцев Ф.И. Тихоновский