Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15 декабря 2020 г. N 17АП-4203/09 по делу N А60-33832/2008

г. Пермь

15 декабря 2020 г.

Дело N А60-33832/2008

Резолютивная часть определения оглашена 08 декабря 2020 года.

Определение в полном объёме изготовлено 15 декабря 2020 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Романова В.А.,

судей Герасименко Т.С.

Плаховой Т.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Леконцевыя Я.Ю.,

рассмотрев в открытом судебном заседании в рамках дела N А60-33832/2008 о признании банкротом ООО "Арго Инвестстрой" (ОГРН 1036605181403, ИНН 6664060590) по правилам рассмотрения дела в суде первой инстанции

материалы обособленного спора по ходатайству конкурсного управляющего Абдулина Юрия Васильевича о погашении требований участников строительства путем передачи прав застройщика,

заинтересованное лицо: Жилищно-строительный кооператив "Папанинцев-1" (ОГРН 1186658031075, ИНН 6679115926),

в судебном заседании приняли участие кредитор Пракин В.Н. и представители:

- должника: Абдулин Ю.В., конкурсный управляющий,

Галимова Ю.Ж. (дов. от 28.09.2020),

Сосновская М.В. (дов. от 01.10.2020),

- ЖСК "Папанинцев-1": Углов А.В. (дов. от 15.06.2020),

конкурсных кредиторов:

- Халдина А.Л., Халдиной Е.И.:

Макеев В.Р. (дов. от 27.02.2020),

- Пракина В.Н., Прошунина А.П. и Хафизова Э.Х.:

Короташ Д.В. (дов. от 11.11.2019),

Овчинников Д.С. (дов. от 18.10.2018, 31.10.2018),

- ООО "Энергогарант": Никонов И.В., конкурсный управляющий

(лица, участвующие в деле, в заседание суда не явились, о времени и месте рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статьей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично путем размещения информации на Интернет-сайте суда),

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда Свердловской области от 09.12.2010 ООО "Арго Инвестстрой" (далее - Должник, Общество "Арго Инвестстрой") признано банкротом, открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Митюшев Дмитрий Владимирович.

В соответствии с определением арбитражного суда от 12.09.2011 в настоящем деле применяются правила о банкротстве застройщиков.

Определением арбитражного суда от 01.03.2012 Митюшев Д.В. отстранен от исполнения обязанностей, конкурсным управляющим Общества "Арго Инвестстрой" утвержден Абдулин Юрий Васильевич.

Конкурсный управляющий Абдулин Ю.В. на основании решения собрания участников строительства обратился 11.12.2018 в арбитражный суд с ходатайством о погашении требований участников строительства путем передачи прав застройщика на объект незавершенного строительства в порядке, предусмотренном статьёй 201.10 Федерального закона от 26.10.2002 "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве).

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 12.11.2019 (судья Веретенникова С.Н.) в удовлетворении ходатайства отказано.

Как следует из материалов настоящего дела, обращаясь с рассмотренным судом первой инстанции ходатайством о погашении требований участников строительства Общества "Арго Инвестстрой" путем передачи его прав на объект незавершенного строительства, конкурсный управляющий Абдулин Ю.В. ссылался на положения пункта 1 статьи 201.10 Закона о банкротстве и учреждение участниками строительства Жилищного строительного кооператива "Папанинцева-1" (далее - Кооператив "Папанинцев-1").

Положения пункта 1 статьи 201.10 Закона о банкротстве допускают обращение конкурсного управляющего в арбитражный суд с ходатайством о погашении требований участников строительства путем передачи прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок созданному участниками строительства жилищно-строительному кооперативу или иному специализированному потребительскому кооперативу.

Апелляционный суд установил, что на основании решения собрания участников долевого строительства Общества "Арго Инвестстрой" от 25.04.2017 с целью завершения строительства двух многоквартирных домов и дальнейшего управления ими создан Кооператив "Папанинцев-1", зарегистрированный в качестве юридического лица 17.04.2018.

Поскольку в случае положительного разрешения заявленного управляющим Абдулиным Ю.В. ходатайства согласно статьи 201.10 Закона о банкротстве именно названному кооперативу должны передаваться объекты незавершенного строительства и земельные участки, однако, Кооператив "Папанинцев-1" к участию в настоящем споре судом первой инстанции не был привлечен, что свидетельствует о принятии судом первой инстанции решения о правах и обязанностях лица, не привлечённого к участию в споре.

Ввиду этого апелляционный суд определением от 14.01.2020 перешел к рассмотрению ходатайства управляющего Абдулина Ю.В. о погашении требований участников строительства Общества "Арго Инвестстрой" путем передачи прав на объект незавершенного строительства по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции, и привлек Кооператив "Папанинцев-1" к участию в споре в качестве заинтересованного лица.

Определением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.03.2020 назначена комиссионная судебная оценочная экспертиза, проведение которой поручено комиссии экспертов в составе Лопаницына Ильи Александровича (ООО "Первая Оценочная Компания"), Комалетдиновой Гульнары Равильевны и Потапова Андрея Викторовича (Уральская торгово-промышленная палата), на разрешение экспертов поставлен вопрос: "Какова на момент оценки рыночная стоимость прав застройщика Общества "Агро Инвестстрой" на следующий объект незавершенного строительства и земельный участок: два 16-этажных многоквартирных домов со встроено-пристроенными торгово-офисными помещениями проектной площадью по 9.202 кв. метра каждый, расположенные на находящихся в субаренде земельных участках с кадастровыми номерами 66:58:0113011:70 и 66:58:0113011:301 по адресу: Свердловская область, г. Первоуральск, улица Папанинцев?. В связи с назначением экспертизы производство по настоящему обособленному спору приостановлено.

К настоящему заседанию апелляционного суда представлено заключение комиссионной экспертизы, ввиду чего основания для приостановления производства отпали. В связи с этим апелляционный суд возобновил производство по настоящему обособленному спору (вынесено протокольное определение) и в отсутствие возражений со стороны его участников перешел к рассмотрению спора по существу.

В заседании апелляционного суда конкурсный управляющий Абдулин Ю.В. пояснил, что не поддерживает ранее поданные от его имени заявления об истребовании и фальсификации доказательств, в связи с чем апелляционный суд их не рассматривает.

С учетом вновь приобщенных к материалам дела доказательств конкурсный управляющий Абдулин Ю.В. возражал против передачи объекта незавершенного строительства Кооперативу "Папанинцев-1". Свои возражения он мотивировал тем, что помимо прав на объект и земельный участок, на котором находится объект незавершенного строительства, Должник не имеет никаких иных активов, из-за чего при передаче указанных прав Кооперативу "Папанинцев-1" подавляющее большинство текущих обязательств Должника останется неудовлетворенными. Кроме того, Абдулин Ю.В. выражает сомнение в том, что согласие залоговых кредиторов Халдиных на передачу прав застройщика кооперативу представлено в надлежащей форме.

Иные участники судебного заседания, в именно представитель Кооператива "Папанинцев-1", представители участников строительства ООО "Энергогарант", Халдиных, Пракина В.Н., Прошунина А.П. и Хафизова Э.Х. полагали необходимым передать права должника-застройщика на объект незавершенного строительства и земельные участки Кооперативу "Папанинцев-1", так как предусмотренные пунктом 3 статьи 201.10 Закона о банкротстве в настоящем случае выполняются.

Апелляционный суд разрешает спор, исходя из следующего.

Из дела усматривается, что Обществом "Арго Инвестстрой" было получено от Администрации городского округа Первоуральск разрешение на строительство от 16.05.2008 N RU 66336000, в соответствии с которым разрешено строительство объекта капитального строительства "два 16-этажных дома во встроено-пристроенными торгово-офисными помещениями общей площадью 18.404 кв. метров, строительный объём 57.344 куб. метров, количество квартир - 210", расположенного по адресу: Свердловская область, г. Первоуральск, ул. Папанинцев (л.д. 106 оборот т. 1).

В результате выполнения застройщиком Обществом "Арго Инвестстрой" части предусмотренных проектом строительных работ к настоящему времени создан объект незавершенного строительства в виде двух 16-этажных многоквартирных домов со встроено-пристроенными торгово-офисными помещениями проектной площадью по 9.202 кв. метра каждый (согласно ЕГРН им 20.10.2014 присвоены кадастровые номера 66:58:0113011:2660 и 66:58:0113011:2661), которые расположены на земельных участках с кадастровыми номерами 66:58:0113011:70 и 66:58:0113011:301 по адресу: Свердловская область, г. Первоуральск, улица Папанинцев.

При этом данный объект незавершенного строительства находится у Общества "Арго Инвестстрой" в собственности (регистрация от 25.04.2018, л.д. 106 т. 1), в отношении земельных участков застройщик обладает правом субаренды (договоры субаренды земельного участка от 22.10.2007).

На основании решения собрания участников строительства Общества "Арго Инвестстрой" от 25.04.2017 с целью завершения строительства названных двух многоквартирных домов и дальнейшего управления ими создан Кооператив "Папанинцев-1", зарегистрированный в качестве юридического лица 17.04.2018. Материалами дела подтверждается, что все участники строительства, предъявившие свои требования к Должнику в рамках настоящего дела о банкротстве, состоят членами Кооператива "Папанинцев-1".

Собранием участников строительства Общества "Арго Инвестстрой" от 28.11.2018 принято решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством о погашении требований участников строительства путем передачи прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок созданному участниками строительства жилищно-строительному кооперативу.

Согласно пунктов 1 и 3 статьи 201.10 Закона о банкротстве (в подлежащей применению в настоящем случае редакции) передача участникам строительства объекта незавершенного строительства может быть осуществлена при одновременном соблюдении всех условий, поименованных в пункте 3 статьи 201.11 Закона о банкротстве, а именно:

1) стоимость прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок не превышает более чем на пять процентов совокупный размер требований участников строительства, включенных в реестр требований участников строительства, либо тремя четвертями голосов кредиторов четвертой очереди, за исключением юридических лиц - участников строительства, принято решение о согласии на передачу объекта незавершенного строительства, либо на депозитный счет арбитражного суда внесены денежные средства в соответствии с пунктом 4 настоящей статьи;

2) имущества, которое остается у должника после передачи объекта незавершенного строительства, достаточно для погашения текущих платежей, связанных с судебными расходами по делу о банкротстве, выплатой вознаграждения конкурсному управляющему, оплатой деятельности лиц, привлечение которых конкурсным управляющим для исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве в соответствии с настоящим Федеральным законом является обязательным, требований кредиторов первой и второй очереди или на специальный банковский счет должника внесены денежные средства в соответствии с пунктом 5 настоящей статьи;

3) в реестре требований кредиторов отсутствуют требования кредиторов, не являющихся участниками строительства, по обязательствам, обеспеченным залогом прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок, либо указанные кредиторы согласились на передачу объекта незавершенного строительства, либо на депозитный счет арбитражного суда внесены денежные средства в соответствии с пунктом 6 настоящей статьи;

4) после завершения строительства конкретного объекта незавершенного строительства жилых помещений в нем достаточно для удовлетворения требований всех участников строительства в отношении конкретного объекта строительства;

5) объект незавершенного строительства принадлежит застройщику на праве собственности;

6) земельный участок, на котором находится объект незавершенного строительства, принадлежит застройщику на праве собственности или на ином имущественном праве;

7) участниками строительства принято решение о создании жилищно-строительного кооператива или иного специализированного потребительского кооператива, соответствующего требованиям пункта 8 настоящей статьи.

В ходе рассмотрения настоящего спора на основании определения апелляционного суда от 27.03.2020 выполнена повторная комиссионная судебная оценочная экспертиза. Согласно комиссионного заключения экспертов от 18.11.2010 N 0130500085, рыночная стоимость прав застройщика Общества "Арго Инвестстрой" на следующий объект незавершенного строительства и земельный участок: два 16-этажных многоквартирных домов со встроено-пристроенными торгово-офисными помещениями проектной площадью по 9.202 кв. метра каждый, расположенные на находящихся в субаренде земельных участках с кадастровыми номерами 66:58:0113011:70 и 66:58:0113011:301 по адресу: Свердловская область, г. Первоуральск, улица Папанинцев, на 01.10.2020 составляет 106.193.000 руб.

В материалах дела находятся также отчет об оценке от 18.05.2018 N 18-56, выполненный оценщиком Щербининым Сергеем Петровичем (согласно отчету стоимость прав застройщика составляет 115.511.000 руб.), экспертное заключение от 22.04.2019 N ИО419, выполненное Ибрагимовым Юрием Камиловичем (стоимость прав застройщика определена в 13.504.775,30 руб.) и экспертное заключение от 15.08.2019, выполненное Градицким Михаилом Станиславовичем (согласно заключения, стоимость объекта незавершенного строительства составляет 129.330.000 руб.).

Апелляционный суд полагает, что названные отчет и два экспертных заключения не могут быть приняты в качестве надлежащих доказательств, поскольку отчет от 18.05.2018 устанавливает стоимость объекта более чем 2,5 года тому назад, экспертное заключение от 22.04.2019 N ИО419 не отвечает требованиям законодательства об оценке, а экспертное заключение от 15.08.2019 выполнено применительно к стоимости объекта незавершенного строительства, тогда как оценке подлежит именно стоимость прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок.

Выполнившая комиссионное заключение от 18.11.2010 N 0130500085 комиссия экспертов была сформирована на паритетных началах из кандидатур, предложенных оппонирующими друг другу участниками настоящего спора. Данное заключение отвечает требованиям законодательства о судебной экспертизе, возражений по существу против выводов комиссии экспертов со стороны участников настоящего спора не заявлено.

Исходя из данных обстоятельств, апелляционный суд полагает установленным, что стоимость прав застройщика Общества "Арго Инвестстрой" на объект незавершенного строительства и земельный участок составляет 106.193.000 руб., то есть не превышает совокупный размер требований участников строительства, включенных в реестр требований участников строительства по настоящему делу (202.544.160 руб.).

Следовательно, предусмотренное подпунктом 1 пункта 3 статьи 201.10 Закона о банкротстве условие соблюдено.

Применительно к подпункту 2 пункта 3 статьи 201.10 Закона о банкротстве апелляционный суд обращает внимание на то, что данная норма обусловливает возможность передачи прав застройщика учрежденному участниками строительства кооперативу тем, что стоимость имущества, остающегося у должника после передачи прав, должна быть достаточной для удовлетворения не всех имеющихся у должника текущих обязательств, а только части из них: тех, которые связаны с судебными расходами по делу о банкротстве, выплатой вознаграждения конкурсному управляющему и оплатой деятельности лиц, привлечение которых конкурсным управляющим для исполнения возложенных на него обязанностей является обязательным, а также для удовлетворения требований кредиторов первой и второй очереди. При этом в случае, если остающегося у должника имущества недостаточно для исполнения перечисленных обязательств, законодатель предусмотрел возможность внесения заинтересованными лицами на депозитный счет суда разницы между суммой перечисленных обязательств должника и стоимостью активов, остающихся у должника после передачи прав застройщика.

Факт отсутствия у Общества "Арго Инвестстрой" какого-либо имущества помимо прав застройщика на незавершенный объект строительства и земельный участок под ним подтверждается материалами настоящего дела и его участниками не оспаривается. Согласно сведениям конкурсного управляющего Абдулина Ю.В., у Должника имеются неисполненные текущие обязательства в общем размере 59.668.158,06 руб. По требованию апелляционного суда управляющим в материалы настоящего спора представлены как реестр текущих платежей, так и авансовые отчеты с первичными документами, подтверждающими их обоснованность.

Согласно пояснений участников настоящего спора и анализа представленных управляющим Абдулиным Ю.В. документов, в число обязательств Должника, для исполнения которых на депозит суда должны быть зачислены денежные средства с целью выполнения условия, предусмотренного подпунктом 2 пункта 3 статьи 201.10 Закона о банкротстве, входят следующие обязательства: требования кредитора второй очереди в размере 337.402,63 руб. (согласно представленного управляющим в заседание апелляционного суда реестра требований кредиторов Общества "Арго Инвестстрой"), вознаграждение конкурсного управляющего за период с декабря 2015 года по ноябрь 2020 года (1.800.000 руб.), текущие обязательства, связанные с судебными расходами по делу о банкротстве (520.492,39 руб.), а также подлежащие удовлетворению в составе второй очереди текущих платежей обязательства по уплате налога на доходы физических лиц и страховых взносов на обязательное пенсионной страхование (689.471 руб., согласно представленных управляющим справке о состоянии расчетов и письма ФНС России от 31.05.2018), т.е всего обязательства в размере 3.347.366,02 руб.

Для исполнения перечисленных обязательств Должника на депозитный счет апелляционного суда ООО "Лидер" за Кооператив "Папанинцев-1" зачислены денежные средства в общей сумме 3.347.366,02 руб. (платежные поручения от 27.01.2020 N 26 на 1.350.000 руб., от 01.12.2020 N 360 на 342.750,11 руб., от 07.12.2020 N 366 на 100.000 руб., от 07.12.2020 N 367 на 600.000 руб., от 07.12.2020 N 368 на 200.000 руб., от 08.12.2020 N 369 на 65.144,91 руб. и от 08.12.2020 N 370 на 689.471 руб.), в связи с чем условие, предусмотренное подпунктом 2 пункта 3 статьи 201.10 Закона о банкротстве, также следует признать выполненным.

В состав реестра требований кредиторов Общества "Арго Инвестстрой" включены требования двух залоговых кредиторов - Халдина Алексея Леонидовича и Халдиной Елены Ивановны в общей сумме 4.718.594,52 руб. (определение арбитражного суда от 01.03.2011 по настоящему делу). От имени Халдиных их представителем Макеевым В.Р., действующим на основании нотариально удостоверенной доверенности от 27.02.2020, в апелляционный суд представлены подписанные Халдиными заявления, согласно которых они выражают согласие на передачу объекта недвижимости в собственность Кооператива "Папанинцев-1".

Со стороны конкурсного управляющего Абдулина Ю.В. выражены сомнения в отношении надлежащего оформления согласия Халдиных. Тем не менее, управляющим о фальсификации согласия Халдиных не заявлено.

Апелляционный суд не может признать данные сомнения управляющего обоснованными, поскольку законодательство не предусматривает обязательной нотариальной формы выражения согласия залогового кредитора на передачу прав застройщика жилищно-строительному кооперативу. От Халдиных в заседание апелляционного суда явился и представил согласия, подписанные ими лично, их представитель, полномочия которого следует из удостоверенной в нотариальном порядке доверенности. При этом Халдины признаются надлежаще извещенными о времени и месте рассмотрения настоящего дела, а их согласие представлено в связи с определением апелляционного суда от 14.11.2020, содержащее прямо обращенное к залоговым кредиторам предложение заблаговременно до судебного заседания представить в апелляционный суд позицию в отношении возможности передачи объекта незавершенного строительства Кооперативу "Папанинцев-1" (пункты 3 и 6 статьи 201.10 Закона о банкротстве).

Апелляционный суд полагает, что в случае, если бы Халдины не были согласны на передачу прав застройщика кооперативу, а равно не доверяли бы своему представителю, то они бы направили по почте в адрес апелляционного суда свой отказ в даче согласия, а также уведомление об отмене ранее выданной ими Макееву В.Р. доверенности от 27.02.2020 (ст. 189 ГК РФ).

Принимая во внимание изложенные обстоятельства, апелляционный суд полагает, что условие для передачи прав застройщика, предусмотренное подпунктом 3 пункта 3 статьи 201.10 Закона о банкротстве, выполняется.

Также усматривается выполнение условий, предусмотренных подпунктами 4-7 пункта 3 названной нормы: жилых помещений в объекте незавершенного строительства достаточно для удовлетворения требований всех ныне известных участников строительства; как выше уже указано, объект незавершенного строительства принадлежит Обществу "Арго Инвестстрой" на праве собственности, а земельные участки, на котором находится объект незавершенного строительства, - на праве субаренды (то есть ином имущественном праве); участниками строительства создан жилищно-строительный кооператив - Кооператив "Папанинцев-1", который, как подтверждается материалами настоящего спора, соответствует требованиям пункта 8 статьи 201.10 Закона о банкротстве.

При таких обстоятельствах апелляционный суд должен констатировать, что соблюдены все предусмотренные пунктом 3 статьи 201.10 Закона о банкротстве условия для передачи прав застройщика Общества "Арго Инвестстрой" на объект незавершенного строительства и земельные участки, на которых он находится, учрежденному участниками строительства Кооперативу "Папанинцев-1".

Следовательно, ходатайство о такой передаче подлежит удовлетворению.

Апелляционный суд полагает, что для организации такой передачи конкурсным управляющим Абдулиным Ю.В. достаточен 10-дневный срок.

Определение арбитражного суда от 12.11.2019 подлежит отмене по основаниям, предусмотренным пунктом 4 части 1 статьи 270 АПК РФ ввиду допущенного судом первой инстанции нарушения процессуального права, повлекшего за собой необходимость рассмотрения настоящего спора апелляционным судом по правилам суда первой инстанции.

С учетом результатов рассмотрения спора судебные расходы, понесенные участниками спора в связи с назначением апелляционным судом экспертизы, относятся на должника (статья 110 АПК РФ).

На депозит апелляционного суда управляющим Абдулиным Ю.В. для оплаты работы экспертов 16.03.2020 зачислено 40.000 руб., с той же целью за Кооператив "Папанинцев-1" на депозит апелляционного суда ООО "Лидер" зачислило 240.000 руб. платежным поручением от 03.03.2020 N 66. Эти средства в порядке распределения судебных расходов надлежит перечислить организациям (ООО "Первая оценочная компания", Уральская торгово-промышленная палата), работниками которых являются эксперты, выполнившие повторную комиссионную судебно-оценочную экспертизу.

Руководствуясь ст.ст. 110, 176, 258-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Свердловской области от 12 ноября 2019 года по делу N А60-33832/2008 отменить.

Ходатайство о погашении требований участников строительства путем передачи прав застройщика на объект незавершенного строительства удовлетворить:

Обязать конкурсного управляющего ООО "Арго Инвестстрой" Абдулина Юрия Васильевича в десятидневный срок передать Жилищному строительному кооперативу "Папанинцев-1" в счет погашения требований участников строительства по настоящему делу о банкротстве права застройщика ООО "Арго Инвестстрой" на объект незавершенного строительства: два 16-этажных многоквартирных домов со встроено-пристроенными торгово-офисными помещениями проектной площадью по 9.202 кв. метра каждый, расположенные на находящихся в субаренде земельных участках с кадастровыми номерами 66:58:0113011:70 и 66:58:0113011:301 по адресу: Свердловская область, г. Первоуральск, улица Папанинцев, а также права ООО "Арго Инвестстрой" на данные земельные участки.

Перечислить со счета для учета денежных средств, находящихся во временном распоряжении Семнадцатого арбитражного апелляционного суда, денежные средства:

40.000 рублей - на счет ООО "Первая оценочная компания" в качестве оплаты услуг эксперта Лопаницына Ильи Александровича по реквизитам, указанным в письме ООО "Первая оценочная компания" от 16.03.2020 N 0120-1456;

240.000 рублей - на счет Уральской торгово-промышленной палаты (Союз) в качестве оплаты услуг за выполнение судебной экспертизы по реквизитам, указанным в счете от 23.11.2020 N 5803-4/1970.

Взыскать с ООО "Арго Инвестстрой" в пользу Жилищного строительного кооператива "Папанинцев-1" 240.000 рублей в возмещение расходов по оплате экспертизы.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий месяца со дня его принятия, через Арбитражный суд Свердловской области.

Председательствующий

В.А. Романов

Судьи

Т.С. Герасименко Т.Ю. Плахова