Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 24 января 2012 г. N 09АП-29442/11

г. Москва

24 января 2012 г.

Дело N А40-119763/10-73-565Б

Резолютивная часть постановления объявлена 17 января 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 24 января 2012 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи: Н.В. Дегтяревой,

Судей: П.А. Порывкина, О.Б. Чепик,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Сивоконевым А.Л.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу

ЗАО "Лагуна-Строй"

на определение Арбитражного суда г. Москвы от "05" октября 2011 г..

по делу N А40-119763/10-73-565Б, вынесенное судьёй Клеандровым И.М.

по заявлению Банка России в лице Московского ГТУ Банка России о признании несостоятельным (банкротом) ЗАО "Международный Промышленный Банк" (ОГРН 1027739543798; 125009, Москва г, Дмитровка Б. ул, 23, 1)

заявление ЗАО "Международный Промышленный Банк" в лице конкурсного управляющего к ответчикам ЗАО "Международный Промышленный Банк", ЗАО "ЕвроКонтракт", ЗАО "Лагуна-Строй", ООО "Туристическая фирма "Рысь", ООО "АгроПромСоюз", ЗАО "Ариадна", ЗАО "Фармалюкс-Интер", SNC Villacota 3, Egina S.a.r.l. о признании сделки недействительной,

при участии в судебном заседании:

от ЗАО "Лагуна-Строй" - Л.Н. Гузанова по дов. от 01.06.2011 г.;

от конкурсного управляющего ЗАО "Международный Промышленный Банк"- Е.В. Кравцова по дов. N 77АА3828999 от 23.12.2011 г..; М.Н. Галстян по дов. N 77АА3828986 от 23.12.2011 г..;

от ЗАО "ЕвроКонтракт" - не явился, извещен;

от ООО "Туристическая фирма "Рысь" - не явился, извещен;

от ООО "АгроПромСоюз" - не явился, извещен;

от ЗАО "Ариадна" - не явился, извещен;

от ЗАО "Фармалюкс-Интер" - не явился, извещен;

от SNC Villacota 3 - не явился, извещен;

от Egina S.a.r.l - не явился, извещен;

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 07 декабря 2010 ЗАО "Международный Промышленный Банк" признано несостоятельным (банкротом) в отношении должника введено конкурсное производство. Функции конкурсного управляющего ЗАО "Международный Промышленный Банк" возложены на государственную корпорацию "Агентство по страхованию вкладов".

В Арбитражный суд города Москвы поступило заявление ЗАО "Международный Промышленный Банк" в лице конкурсного управляющего к ответчикам ЗАО "Международный Промышленный Банк", ЗАО "ЕвроКонтакт", ЗАО "Лагуна-Строй", ООО "Туристическая фирма "Рысь", ООО "АгроПромСоюз", ЗАО "Ариадна", ЗАО "Фармалюкс-Интер", SNC Villacota 3, Egina S.a.r.l о признании сделки недействительной.

Определением суда от 05.10.2011 г. признаны недействительными банковские операции (внутрибанковские проводки) от 04.10.2010 года, в соответствии с которыми произведено списание денежных средств с расчетного счета ЗАО "ЕвроКонтакт" N 40702810677010907501 в ЗАО "Международный Промышленный Банк" в размере:

13 338 652,06 рублей в счет погашения задолженности ЗАО "Лагуна-Строй" перед ЗАО "Международный Промышленный Банк" по Кредитному договору N 6606 от 10.07.2009 года, заключенному между ЗАО "Международный Промышленный Банк" и ЗАО "Лагуна-Строй", из них 12 800 000,00 рублей - в счет погашения суммы основного долга, 538 652,06 рублей - в счет погашения процентов за пользование кредитом;

65 528 755,94 рублей в счет погашения задолженности ООО "Туристическая фирма "Рысь" перед ЗАО "Международный Промышленный Банк" по Соглашению об общих условиях кредитования N 6305 от 12.12.2008 года, заключенному между ЗАО "Международный Промышленный Банк" и ООО "Туристическая фирма "Рысь"", из них 59 235 217,00 рублей - в счет погашения суммы основного долга, 6 293 538,94 рублей - в счет погашения процентов за пользование кредитом;

478 872 427,39 рублей в счет погашения задолженности Egina S.a.r.l. перед ЗАО "Международный Промышленный Банк" по Кредитному договору N 5261 от 14.03.2007 года, заключенному между ЗАО "Международный Промышленный Банк" и Egina S.a.r.l., из них 381 367 500,00 рублей - в счет погашения суммы основного долга, 97 504 927,39 рублей - в счет погашения процентов за пользование кредитом;

149 044 038,12 рублей в счет погашения задолженности SNC Villacota 3 перед ЗАО "Международный Промышленный Банк" по Кредитному договору N 5391 от 24.07.2007 года, заключенному между ЗАО "Международный Промышленный Банк" и SNC Villacota 3, из них 117 076 090,41 рублей - в счет погашения суммы основного долга, 31 967 947, 71 рублей - в счет, погашения процентов за пользование кредитом,

Применены последствия недействительности указанных банковских операций (внутрибанковских проводок) в виде:

Признания восстановленной задолженности ЗАО "Международный Промышленный Банк" в размере 706 783 873,51 рублей (семьсот шесть миллионов семьсот восемьдесят три тысячи восемьсот семьдесят три) рублей 51 копеек перед ЗАО "ЕвроКонтакт" по договору банковского счета N 40702810677010907501;

Признания восстановленной задолженности ЗАО "Лагуна-Строй" в размере 13 338 652,06 рублей (из них 12 800 000,00 рублей - сумма основного долга, 538 652,06 рублей - проценты за пользование кредитом) перед ЗАО "Международный Промышленный Банк" по Кредитному договору N 6606 от 10.07.2009 года, заключенному между ЗАО "Международный Промышленный Банк" и ЗАО "Лагуна-Строй";

Признания восстановленной задолженности ООО "Туристическая фирма "Рысь" в размере 65 528 755,94 рублей (из них 59 235 217,00 рублей - сумма основного долга, 6 293 538,94 рублей - проценты за пользование кредитом) перед ЗАО "Международный Промышленный Банк" по Соглашению об общих условиях кредитования N 6305 от 12.12.08 года, заключенному между ЗАО "Международный Промышленный Банк" и 000 "Туристическая фирма "Рысь";

Признания восстановленной задолженности Egina S.a.r.l. в размере 15.695.897,89 долларов США (из них 12 500 000,00 долларов США - сумма основного долга, 3 195 897,89 долларов США - проценты за пользование кредитом) перед ЗАО "Международный Промышленный Банк" по Кредитному договору N 5261 от 14.03.2007 года, заключенному между ЗАО "Международный Промышленный Банк" и Egina S.a.r.l.;

Признания восстановленной задолженности SNC Villacota 3 в размере 3 577 577,81 Евро (из них 2 810 235,34 Евро - сумма основного долга, 767 342,47 Евро -проценты за пользование кредитом) перед ЗАО "Международный Промышленный Банк" по Кредитному договору N 5391 от 24.07.2007 года, заключенному между ЗАО "Международный Промышленный Банк" и SNC Villacota 3;

Признания восстановленными прав и обязанностей ЗАО "Международный Промышленный Банк" и ЗАО "Фармалюкс-Интер" по Договору об ипотеке 6606-2/3 от 10.07.2009 года, заключенному между ЗАО "Международный Промышленный Банк" и ЗАО "Фармалюкс-Интер", и признания ЗАО "Международный Промышленный Банк" залогодержателем;

Признания восстановленными прав и обязанностей ЗАО "Международный Промышленный Банк" и ЗАО "Фармалюкс-Интер" по Договору об ипотеке 6606-1/3 от 10.07.2009 года, заключенному между ЗАО "Международный Промышленный Банк" и ЗАО "Фармалюкс-Интер", и признания ЗАО "Международный Промышленный Банк" залогодержателем;

Признания восстановленными прав и обязанностей ЗАО "Международный Промышленный Банк" и ЗАО "Ариадна" по Договору о залоге N 6305/з/сн/1 от 15.07.2010 года, заключенному между ЗАО "Ариадна" и ЗАО "Международный Промышленный Банк", и признания ЗАО "Международный Промышленный Банк" залогодержателем;

Признания восстановленными прав и обязанностей ЗАО "Международный Промышленный Банк" и ООО "АгроПромСоюз" по Договору о залоге N 6305/з/сн/2 от 15.07.2010 года, заключенному между ООО "АгроПромСоюз" и ЗАО "Международный Промышленный Банк", и признания ЗАО "Международный Промышленный Банк" залогодержателем;

Признания восстановленными прав и обязанностей ЗАО "Международный Промышленный Банк" и ЗАО "Эдельвейс" по Договору о залоге N 6305/з/сн/З от 15.07.2010 года, заключенному между ЗАО ""Эдельвейс" и ЗАО "Международный Промышленный Банк", и признания ЗАО "Международный Промышленный Банк" залогодержателем.

ЗАО "Лагуна-Строй" не согласившись с определением суда, обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит определение отменить по доводам, изложенным в апелляционной жалобе. Ссылается на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела, не правильное применение норм материального права.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, заслушав объяснения представителей сторон, изучив материалы дела, апелляционный суд не находит оснований к удовлетворению апелляционной жалобы и отмене или изменению определения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации и обстоятельствами дела.

При исследовании обстоятельств дела установлено, что приказом Банка России N ОД-484 от 04.10.2010 года у ЗАО "Международный Промышленный Банк" (далее - Банк) с 05.10.2010 года отозвана лицензия на осуществление банковских операций, приказом Банка России N ОД-485 от 04.10.2010 года назначена временная администрация по управлению Банком.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 14.10.2010 года по делу N А40-119763/10-73-565 "Б" принято к производству заявление Московского ГТУ Банка России о признании Банка несостоятельным (банкротом).

Между Банком и ЗАО "ЕвроКонтакт" заключен Договор банковского счета N БСР-109075-001 от 12.12.2008 года, на основании которого Банк открыл ЗАО "ЕвроКонтакт" расчетный счет N 40702810677010907501.

Арбитражным судом г. Москвы 07.12.2010 года вынесено решение о признании Банка несостоятельным (банкротом), открытии в отношении Банка конкурсного производства, конкурсным управляющим утверждена Государственная корпорация "Агентство по страхованию вкладов".

Как видно из материалов дела, 04.10.2010 года были совершены банковские операции (внутрибанковские проводки), в соответствии с которыми произведено списание денежной суммы в общем размере 706 783 873, 51 рублей с расчетного счета ЗАО "ЕвроКонтакт" N 40702810677010907501, открытого в Банке, в счет исполнения обязательств ответчиков ЗАО "Лагуна-Строй", ООО "Туристическая фирма "Рысь", Egina S.a.r.I и SNC ViUacota 3 по кредитным договорам перед Банком, а именно:

списание денежной суммы в размере 13 338 652,06 рублей в счет погашения задолженности ЗАО "Лагуна-Строй" перед Банком по Кредитному договору N 6606 от 10.07.2009 года, заключенному между Банком и ЗАО "Лагуна-Строй", из них 12 800 000,00 рублей - в счет погашения суммы основного долга, 538 652,06 рублей - в счет погашения процентов за пользование кредитом;

списание денежной суммы в размере 65 528 755,94 рублей в счет погашения задолженности ООО "Туристическая фирма "Рысь" перед Банком по Соглашению об общих условиях кредитования N 6305 от 12.12.2008 года, из них 59 235 217,00 рублей -в счет погашения суммы основного долга, 6 293 538,94 рублей - в счет погашения процентов за пользование кредитом;

списание денежной суммы в размере 478 872 427,39 рублей в счет погашения задолженности Egina S.a.r.l. перед Банком по Кредитному договору N 5261 от 14.03.2007 года, из них 381367 500,00 рублей (что эквивалентно 12 500 000,00 долларов США на 04.10.2010 года) - в счет погашения суммы основного долга, 97 504 927,39 рублей (что эквивалентно 3 195 897,89 долларов США на 04.10.2010 года) - в счет погашения процентов за пользование кредитом;

списание денежной суммы в размере 149 044 038,12 рублей в счет погашения задолженности SNC ViUacota 3 перед Банком по Кредитному договору N 5391 от 24.07.2007 года, из них 117 076 090,41 рублей (что эквивалентно 2 810 235, 34 Евро на 04.10.2010 года) - в счет погашения суммы основного долга, 31 967 947, 71 рублей (что эквивалентно 767 342,47 Евро на 04.10.2010 года) - в счет погашения процентов за пользование кредитом (согласно выписке по расчетному счету ЗАО "ЕвроКонтакт" N 40702810677010907501 04.10.2010 года денежная сумма в размере 83 040 434,64 рублей была списана в счет погашения процентов по Кредитному договору N 5391 от 24.07.2007 года за SNC ViUacota 3, и в тот же день (04.10.2010 года) был произведен перенос на ссудный счет SNC ViUacota 3 N 45606978477017166601 суммы, уплаченной в погашение процентов по Кредитному договору N 5391 от 24.07.2007 года, в счет погашения основного долга в размере 51 072 486,93 рублей).

В результате совершения Банковских операций погашение обязательств Заемщиков перед Банком по Кредитным договорам произведено досрочно, до наступления сроков возврата кредитов (по Кредитному договору N 6606 от 10.07.2009 года, заключенному между Банком и ЗАО "Лагуна-Строй", срок возврата кредита - 29.07.2011 года, по соглашению об общих условиях кредитования N 6305 от 12.12.2008 года, заключенному между Банком и ООО "Туристическая фирма "Рысь", срок возврата кредита - 10.12.2010 года, по Кредитному договору N 5391 от 24.07.2007 года, заключенному между Банком и SNC Villacota 3, срок возврата кредита - 24.05.2011 года, по Кредитному договору N 5261 от 14.03.2007 года, заключенному между Банком и Egina S.A.R.L., срок возврата кредита - 14.03.2011 года).

Статьей 142 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", п. 4 ст. 50.40 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций" предусмотрено, что при недостаточности денежных средств должника для удовлетворения требований кредиторов одной очереди, денежные средства распределяются между кредиторами данной очереди пропорционально суммам их требований.

Требования ЗАО "ЕвроКонтакт" по договору банковского счета должны были бы удовлетворяться в порядке очередности и пропорциональности, установленной нормами ст. ст. 134, 142 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", ст. 50.36, 50.40 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций".

Банковские операции совершены 04.10.2010 года. Между тем, с 02.07.2010 по 04.10.2010 Банк не исполнял платежные поручения клиентов Банка в связи с отсутствием на корреспондентском счете Банка в Банке России денежных средств, в Банке была сформирована картотека неоплаченных платежных поручений клиентов, которая учитывалась на счете 30223"Средства клиентов по незавершенным расчетным операциям при осуществлении расчетов через подразделения Банка России", что свидетельствует о наличии в Банке в том числе "скрытой" картотеки.

В связи с совершением Банковских операций (внутрибанковских проводок) от 04.10.2010 года Банк фактически утратил права требования к Заемщикам по кредитным договорам.

Утрата прав требования Банка повлекла уменьшение конкурсной массы Банка, а также привела к тому, что кредиторы Банка утратили возможность получить удовлетворение своих требований пропорционально размеру этих требований за счет денежных средств, которые должны были поступить в конкурсную массу в случае реализации Банком прав требований к Заемщикам по кредитным договорам на основании норм ст. ст. 110,111 и 139 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" либо в случае возврата Заемщиками кредитов по кредитным договорам.

Согласно п. 2 ст. 61.2 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", п. 6 Постановления Пленума ВАС РФ N 63 цель причинения вреда имущественным правам кредиторов предполагается, если на момент совершения сделки должник отвечал признаку неплатежеспособности и сделка была совершена безвозмездно или в отношении заинтересованного лица.

При таких обстоятельствах, банковские операции (внутрибанковские проводки) от 04.10.2010 года, в соответствии с которыми произведено списание денежной суммы в общем размере 706.783.873,51 рублей с расчетного счета ЗАО "ЕвроКонтакт" N 40702810677010907501, открытого в Банке, в счет исполнения обязательств Заемщиков перед Банком по кредитным договорам, являются недействительными сделками на основании п. 1 ст. 61.3, п. 2 ст. 61.2 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

В соответствии с пунктом 2 статьи 167 ГК РФ недействительная сделка не влечет никаких последствий, кроме тех, которые связаны с ее недействительностью. При недействительности сделки каждая из сторон обязана вернуть другой стороне все полученное по сделке.

В обеспечение исполнения обязательств ООО "Туристическая фирма "Рысь" перед Банком по Соглашению об общих условиях кредитования N 6305 от 12.12.2008 года заключены следующие договоры:

Договор о залоге N 6305/з/сн/1 от 15.07.2010 года, заключенный между ЗАО "Ариадна" (залогодатель) и Банком (залогодержатель), по условиям которого в залог Банку предоставлены обыкновенные именные бездокументарные акции ОАО "Судостроительный завод "Северная верфь", номер государственной регистрации выпуска акций 1-01-01905-D, выпуск акций зарегистрирован 03.06.2010 года, в количестве 23 425 штук, номинальной стоимостью 1 рубль за одну акцию;

Договор о залоге N 6305/з/сн/2 от 15.07.2010 года, заключенный между ООО "АгроПромСоюз" (залогодатель) и Банком (залогодержатель), по условиям которого в залог Банку предоставлены обыкновенные именные бездокументарные акции ОАО "Судостроительный завод "Северная верфь", номер государственной регистрации выпуска акций 1-01-01905-D, выпуск акций зарегистрирован 03.06.2010 года, в количестве 25 708 штук, номинальной стоимостью 1 рубль за одну акцию;

Договор о залоге N 6305/з/сн/З от 15.07.2010 года, заключенный между ЗАО "Эдельвейс" (залогодатель) и Банком (залогодержатель), по условиям которого в залог Банку предоставлены обыкновенные именные бездокументарные акции ОАО "Судостроительный завод "Северная верфь", номер государственной регистрации выпуска акций 1-01-01905-D, выпуск акций зарегистрирован 03.06.2010 года, в количестве 24 781 штук, номинальной стоимостью 1 рубль за одну акцию.

В обеспечение исполнения обязательств ЗАО "Лагуна-Строй" по Кредитному договору N 6606 от 10.07.2009 заключены следующие договоры:

Договор об ипотеке 6606-2/3 от 10.07.2009 года, заключенный между ЗАО "Фармалюкс-Интер" (залогодатель) и Банком (залогодержатель), по условиям которого в залог Банку предоставлена квартира общей площадью 73,3 кв. метров, расположенная по адресу: город Москва, ул. Гарибальди, дом 36, квартира 161. Договор зарегистрирован в Управлении Федеральной регистрационной службы по г. Москве 10.09.2009 года, номер регистрации 77-77-18/029/2009-197;

Договор об ипотеке 6606-1/3 от 10.07.2009 года, заключенный между ЗАО "Фармалюкс-Интер" (залогодатель) и Банком (залогодержатель), по условиям которого в залог Банку предоставлена квартира общей площадью 73,3 кв. метров, расположенная по адресу: город Москва, ул. Гарибальди, дом 36, квартира 153. Договор зарегистрирован в Управлении Федеральной регистрационной службы по г. Москве 10.09.2009 года, номер регистрации 77-77-18/029/2009-193.

Признание недействительными Банковских операций влечет восстановление задолженности Банка перед кредитором ЗАО "ЕвроКонтакт" по договору банковского счета, восстановление задолженности Заемщиков перед Банком по кредитным договорам, а также восстановление прав и обязанностей сторон по сделкам, в соответствии с которыми Банку было предоставлено обеспечение в счет исполнения обязательств Заемщиков перед Банком по кредитным договорам.

В соответствии с ч. 1, 2 ст. 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств; арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Оценив представленные по делу доказательства, с позиции ст. 71 АПК РФ, судебная коллегия полагает выводы суда первой инстанции мотивированными, соответствующими обстоятельствам дела и требованиям закона.

Нарушений норм арбитражного процессуального законодательства по изложенным в жалобе доводам о ненадлежащем извещении Egina S.a.r.l о времени и месте судебного разбирательства оснований к отмене судебного акта не установлено.

В соответствии с частью 2 статьи 124 АПК РФ лица, участвующие в деле, обязаны сообщить арбитражному суду об изменении своего адреса во время производства по делу. При отсутствии такого сообщения копии судебных актов направляются по последнему известному арбитражному суду адресу и считаются доставленными, хотя бы адресат по этому адресу более не находится или не проживает.

Согласно даных компании ЗАО "ДХЛ Интершешнл" компания получатель не работает и по адресу указанному в материалах дела офис закрыт.

В соответствии с п. 7 Постановления Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 N 12 "О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ "О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации" если в соответствии с частью 4 статьи 121 АПК РФ лицо, участвующее в деле, заявило ходатайство о направлении судебных извещений по иному адресу, извещение считается надлежащим, если оно направлено по данному адресу и по адресу, указанному в Едином государственном реестре юридических лиц (Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей), и доставлено по одному из этих адресов.

Кроме того, права сторон на участие в судебном разбирательстве могли быть реализованы в суде апелляционной инстанции.

В соответствии со ст. 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Заявителем жалобы не представлено в материалы дела надлежащих и бесспорных доказательств в обоснование своей позиции.

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, апелляционный суд находит необоснованными для отмены определения, которое вынесено в соответствии с нормами ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Нарушений норм процессуального права, которые привели или могли привести к принятию неправильного судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

На основании изложенного, и руководствуясь статьями 266, 268, 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Москвы от "05" октября 2011 г., по делу N А40-119763/10-73-565Б оставить без изменения, апелляционную жалобу ЗАО "Лагуна-Строй" - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Н.В. Дегтярева

Судьи

О.Б. Чепик П.А. Порывкин