Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 25 июля 2013 г. N 09АП-20982/13

город Москва

25 июля 2013 г.

Дело N А40-115962/09-70-434Б

Резолютивная часть постановления объявлена 23 июля 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 25 июля 2013 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Р.Г. Нагаева

Судей Н.О. Окуловой, Г.Н. Поповой,

при ведении протокола судебного заседания секретарем М.Н. Холиным

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

Дубровиной Гуланды Зуфаровны

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 06.05.2013

по делу N А40-115962/09-70-434Б, принятое судьей Е.Н. Кондрат

по заявлению конкурсного управляющего ООО "ВеГа-Риэлти" Зайцева Ю.И.

о признании недействительной сделки по перечислению денежных средств в пользу кредитора Гатиньш В.А. и применении последствий недействительной сделки в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "ВеГа-Риэлти"

при участии в судебном заседании:

Дубровина Г.З., паспорт.

Гатиньш В.А., паспорт.

от Гатиньш В.А. - Устинов В.Б. по доверенности от 22.06.2013

от конкурсного управляющего ООО "ВеГа-Риэлти" Зайцева Ю.И. - Высоковская И.П. по доверенности N 3-КП от 03.09.2012

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 19.05.2010 в отношении ООО "ВеГа-Риэлти" введена процедура наблюдения, временным управляющим утверждена Поджио А.В.

Сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения и утверждении временного управляющего опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 148 от 14.08.2010.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 22.03.12 Поджио А.В. отстранена от исполнения обязанностей временного управляющего ООО "ВеГа-Риэлти".

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 18.05.2012 временным управляющим ООО "ВеГа-Риэлти" утвержден Зайцев Ю.И.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 18.06.2012 по делу N А40-115962/09-70-434 "Б" ООО "ВеГа-Риэлти" признано несостоятельным (банкротом), в отношении ООО "ВеГа-Риэлти" открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев. Конкурсным управляющим ООО "ВеГа-Риэлти" утвержден Зайцев Юрий Иванович.

Сообщение об открытии в отношении должника процедуры конкурсного производства опубликовано в газете "КоммерсантЪ" N 118 от 30.06.2012.

В Арбитражный суд г. Москвы 28.01.2013 поступило заявление конкурсного управляющего ООО "ВеГа-Риэлти" Зайцева Ю.И. о признании недействительной сделки (совершенной с предпочтением) по перечислению денежных средств в пользу кредитора Гатиньш В.А. и применении последствий недействительной сделки.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 18.04.2013 к участию в деле N А40-115962/09-70-434 "Б" по иску конкурсного управляющего ООО "ВеГа-Риэлти" Зайцева Ю.И. о признании недействительной сделки (совершенной с предпочтением) по перечислению денежных средств в пользу кредитора Гатиньш В.А. и применений последствий недействительной сделки в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора было привлечено ЗАО "Объединенная Строительная Компания".

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 06.05.2013 по делу N А40-115962/09-70-434Б сделка, совершенная должником в отношении кредитора Гатиньш Виолеты Антоновны в сумме 1 000 000 руб. признана недействительной. Применены последствия недействительности сделки путем возврата сторон в первоначальное положение: взысканы с Гатиньш Виолеты Антоновны в пользу ООО "ВеГа-Риэлти" денежные средства в сумме 1 000 000 руб.

Не согласившись с вынесенным определением, Дубровина Г.З. обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит полностью отменить определение суда, принять новый судебный акт. В апелляционной жалобе Дубровина Г.З. указывает на ненадлежащее исследование судом первой инстанции фактических обстоятельств дела и отсутствие в определении суда надлежащей оценки доказательств по делу.

Изучив представленные в дело доказательства, рассмотрев доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, руководствуясь ст.ст. 123, 156, 266 и 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения определения арбитражного суда, принятого в соответствии с законодательством Российской Федерации и обстоятельствами дела, и удовлетворения апелляционной жалобы, исходя из следующего.

Исполняя обязанности конкурсного управляющего, Зайцев Ю.И. обратился в суд с заявлением о признании недействительной сделки по перечислению денежных средств в пользу кредитора Гатиньш В.А. Как следует из заявления конкурсного управляющего, 12.09.2011 между ООО "Вега-Риэлти" и ЗАО "ОСК "Объединенная строительная компания" заключен Договор N 2 УП (цессии) уступки права требования конкурсного кредитора по делу N А40-85192/05-95-288Б и Дополнительное соглашение к нему N 1, в соответствии с которыми ООО "ВеГа-Риэлти" уступило, а ЗАО ОСК "ОСК" приобрело права требования к ЗАО "ПСФ "Алекс" в сумме 65 123 150 руб. 82 коп.

В соответствии с п. 2.2. договора цессии цена уступленного права должника составило 20 000 000 руб.

В соответствии с п. 2 дополнительного соглашения N 2 от 14.09.2011 к договору цессии, изменены условия п. 1.2. дополнительного соглашения N 1 к договору цессии, а именно: "изложить п. 1.2. дополнительного соглашения N 1 от 12.09.2011 к договору N 2УП от 12.09.2011 в следующей редакции:

"Сумма в размере 11 138 277 руб. 73 коп. уплачивается путем погашения задолженности ООО "ВеГа-Риэлти" перед лицами, заявившими свои требования к ООО "ВеГа-Риэлти" в рамках дела N А40-115962/09-70-434Б в Арбитражном суде г. Москвы и включенными в Список (Приложение 1). Срок уплаты - в течение тридцати дней со дня передачи правообладателю платежных реквизитов лиц, указанных в Списке. Либо на счет правообладателя, указанный им в письменной форме".

Как следует из представленного реестра, являющегося приложением N 1 к Дополнительному соглашению N 2 от 14.09.2011 к договору цессии N 2УП от 12.09.2011, Гатиньш Виолета Антоновна является одним из кредиторов ООО "ВеГа-Риэлти" в размере требований 1 000 000 руб.

Дубровина Г.З., являясь генеральным директором ООО "ВеГа-Риэлти" (согласно выписке из ЕГРЮЛ от 13.12.2012) письмом б/н от 02.11.2011 дала указание ЗАО "ОСК "Объединенная строительная компания" во исполнение условий Договора цессии от 12.09.2011 направить денежные средства в сумме 1 000 000 руб. в пользу кредитора Гатиньш Виолеты Антоновны.

Платежным поручением N 846 от 29.11.2011 денежные средства в сумме 1 000 000 руб. перечислены в пользу Гатиньш Виолеты Антоновны.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 11.09.2009 принято к производству заявление ФНС России (ИФНС России N 4 по г. Москве) к должнику ООО "ВеГа-Риэлти", ИНН 7716152007, о признании несостоятельным (банкротом), возбуждено производство по делу N А40-115962/09-70-434"Б".

Определением Арбитражного суда города Москвы от 19.05.2010 в отношении ООО "ВеГа-Риэлти" введена процедура наблюдения, временным управляющим утверждена Поджио Алла Викторовна.

ЗАО "ОСК "Объединенная строительная компания" 29.11.2011 в пользу Гатиньш Виолеты Антоновны перечислены денежные средства в сумме 1 000 000 руб. в счет оплаты по Договору цессии от 12.09.2011 N 2УП на основании п. 1.2. Дополнительного соглашения N 1 к договору цессии.

По мнению конкурсного управляющего указанная сделка по удовлетворению требований конкурсного кредитора Гатиньш Виолеты Антоновны является недействительной сделкой по следующим основаниям.

В соответствии со ст. 61.3 ФЗ-127 сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований.

Определение о принятии заявления к производству по делу N А40-115962/09-70-434"Б" о банкротстве ООО "ВеГа-Риэлти" вынесено 11.09.2009. Публикация о введении процедуры наблюдение в отношении ООО "ВеГа-Риэлти" размещена в газете "Коммерсантъ" N 148 от 14.08.2010. Публикация о признании ООО "ВеГа-Риэлти" несостоятельным (банкротом) и введении конкурсного производства размещена в газете "Коммерсантъ" N 118 от 30.06.2012.

Кроме того, в соответствии с п.2 ст. 28 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" Единый федеральный реестр сведений о банкротстве представляет собой федеральный информационный ресурс и формируется посредством включения в него сведений, предусмотренных настоящим Федеральным законом. Единый федеральный реестр сведений о банкротстве является неотъемлемой частью Единого федерального реестра сведений о фактах деятельности юридических лиц.

Сведения, содержащиеся в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве, являются открытыми и общедоступными, за исключением сведений, относящихся к информации, доступ к которой ограничен в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Сведения, содержащиеся в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве, подлежат размещению в сети Интернет.

В соответствии с п. 1 ст. 61.1 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" сделки, совершенные должником или другими лицами за счет должника, могут быть признаны недействительными в соответствии с ГК РФ, а также по основаниям и в порядке, предусмотренном гл. III. I данного закона.

Статьей 61.9 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" предусмотрено, что лицом, уполномоченным подавать заявления об оспаривании сделок должника, является конкурсный управляющий. В соответствии с п. 4 ст. 20.3, ст. 126 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества; правом и обязанностью конкурсного управляющего является принятие мер, направленных на поиск, выявление и возврат имущества должника, находящегося у третьих лиц, в том числе путем обращения в арбитражный суд с заявлениями о признании недействительными сделок и решений должника.

В соответствии с п. 1 постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III. 1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" разъяснено, что по правилам главы III. 1 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" могут, в частности, оспариваться: действия, являющиеся исполнением гражданско-правовых обязательств (в том числе наличный или безналичный платеж должником денежного долга кредитору, передача должником иного имущества в собственность кредитора), или иные действия, направленные на прекращение обязательств (заявление о зачете, соглашение о новации, предоставление отступного и т.п.); банковские операции, в том числе списание банком денежных средств со счета клиента банка в счет погашения задолженности клиента перед банком или другими лицами (как безакцептное, так и на основании распоряжения клиента);

В соответствии с п. 17 постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III. 1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" в порядке главы III. 1 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" подлежат рассмотрению требования арбитражного управляющего о признании недействительными сделок должника как по специальным основаниям, предусмотренным ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", так и по общим основаниям, предусмотренным гражданским законодательством (в частности, по основаниям, предусмотренным ГК РФ или законодательством о юридических лицах).

В силу п. 1 ст. 61.8 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" заявление об оспаривании сделки должника подается в суд, рассматривающий дело о банкротстве должника, и подлежит рассмотрению в деле о банкротстве должника (включая сделки с недвижимостью)".

В соответствии со ст. 61.3 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве) сделка, указанная в п. 1 данной статьи, может быть признана арбитражным судом недействительной, если она совершена после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятии арбитражным судом заявления о признании должника банкротом.

При этом, заявление ФНС России (ИФНС России N 4 по г. Москве) к должнику ООО "ВеГа-Риэлти" о признании несостоятельным (банкротом) было принято к производству Арбитражным судом г. Москвы 11.09.2009.

Перечисление ЗАО "ОСК "Объединенная строительная компания" денежных средств в размере 1 000 000 руб. на основании платежного поручения N 846 от 29.11.2011 и зачисление указанной суммы на счет Гатиньш Виолеты Антоновны в счет оплаты по Договору цессии от 12.09.2011 N 2УП осуществлено 29.11.2011, то есть после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом.

В соответствии с п.1 постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63 (ред. от 22.06.2012) "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" если сделка с предпочтением была совершена после принятия судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия судом заявления о признании должника банкротом, то в силу п. 2 ст. 61.3 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" для признания ее недействительной достаточно обстоятельств, указанных в п. 1 ст. 61.3, в связи с чем наличия иных обстоятельств, предусмотренных п. 3 данной статьи (в частности, недобросовестности контрагента), не требуется.

В соответствии с п. 10 постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" в силу п. 1 ст. 61.3 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований (сделка с предпочтением).

Применяя перечень условий, когда имеет место оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами, приведенный в абзацах втором - пятом п. 1 указанной статьи, судам следует иметь в виду, что для признания наличия такого предпочтения достаточно хотя бы одного из этих условий.

Кроме того, поскольку данный перечень является открытым, предпочтение может иметь место и в иных случаях, кроме содержащихся в этом перечне.

Так, согласно абз. 4 п. 1 ст. 61.3 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" одним из случаев, когда имеет место оказание предпочтения, является совершение сделки, которая привела или может привести к удовлетворению требования, срок исполнения которого к моменту совершения сделки не наступил, одного кредитора при наличии не исполненных в установленный срок обязательств перед другими кредиторами. Вместе с тем необходимо учитывать, что как ненаступление срока исполнения обязательства перед кредитором, которому оказано предпочтение, так и наступление срока исполнения обязательства перед другими кредиторами не являются обязательными условиями для признания сделки недействительной на основании ст. 61.3 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)". Поэтому на основании указанной нормы может быть признана недействительной сделка по удовлетворению должником требования, срок исполнения которого наступил, при наличии других требований, срок исполнения которых не наступил, если получивший удовлетворение кредитор знал или должен был знать о том, что получаемое им исполнение может сделать в последующем невозможным исполнение должником своих обязательств перед другими кредиторами.

На основании п. 1 ст. 61.8 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", заявление об оспаривании сделки должника подается в суд, рассматривающий дело о банкротстве должника, и подлежит рассмотрению в деле о банкротстве должника.

В результате исполнения должником указанной сделки (платежа) кредитор Гатиньш Виолета Антоновна получила денежные средства в размере 1 000 000 руб., а должник ООО "ВеГа-Риэлти" лишился части денежных средств, за счет которых могли быть удовлетворены требования других кредиторов.

Таким образом, учитывая то обстоятельство, что оспариваемая сделка по осуществлению ЗАО ОСК "Объединенная Строительная Компании" платежа в счет исполнения обязательств по договору цессии был совершен после принятия заявления о признании ООО "ВеГа-Риэлти" несостоятельным (банкротом), в период наблюдения, а также наличие документов, свидетельствующих о наличии других кредиторов ООО "ВеГа-Риэлти", суд апелляционной инстанции соглашается с позицией Арбитражного суда г. Москвы о том, что заявитель представил в материалы дела достаточное количество надлежащих и допустимых доказательств, свидетельствующих о наличии признаков неплатежеспособности ООО "ВеГа-Риэлти" на момент совершения оспариваемой сделки, что фактически не исключает предпочтительность в удовлетворении требований отдельных кредиторов в ущерб требованиям других конкурсных кредиторов должника.

Таким образом, суд апелляционной инстанции, оценив представленные доказательства, приходит к выводу о том, что приведенные в апелляционной жалобе доводы не могут служить основанием для отмены определения, вынесенного Арбитражным судом г. Москвы. Обстоятельства по делу судом первой инстанции установлены полно и правильно, им дана надлежащая правовая оценка. Нарушений норм процессуального права судом не допущено. Основания для отмены определения суда отсутствуют.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 176, 266 - 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 06 мая 2013 по делу N А40-115962/09-70-434Б оставить без изменения, а апелляционную жалобу Дубровиной Гуланды Зуфаровны - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Р.Г. Нагаев

Судьи

Г.Н. Попова Н.О. Окулова