Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 3 марта 2015 г. N 18АП-15145/14

г. Челябинск

03 марта 2015 г.

Дело N А34-1891/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 25 февраля 2015 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 03 марта 2015 года.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Серковой З.Н.,

судей Забутыриной Л.В., Бабкиной С.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Хабибулиной А.З.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью Торговый дом "Гермес" на определение Арбитражного суда Курганской области от 20.11.2014 по делу N А34-1891/2014 (судья Пирогова Л.П.).

Определением Заместителя председателя Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.02.2015 в связи с отпуском судьи Столяренко Г.М. в составе суда произведена ее замена на судью Бабкину С.А.

В судебное заседание явились представители:

общества с ограниченной ответственностью Торговый дом "Гермес" -Терещенко А.Н. (доверенность от 17.12.2014);

общества с ограниченной ответственностью "Чумлякский элеватор" - Сонина И.А. (доверенность от 12.01.2015); Панченко В.Е. (доверенность от 12.01.2015);

общества с ограниченной ответственностью "Каргапольский элеватор" - Соколов А.А. (доверенность от 15.01.2015).

Общество с ограниченной ответственностью "Чумлякский элеватор" основной государственный регистрационный номер 1054582009393; далее - общество "Чумлякский элеватор", заявитель) обратилось в Арбитражный суд Курганской области с заявлением о включении в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Каргапольский элеватор" (основной государственный регистрационный номер 1144508000064; далее - общество "Каргапольский элеватор", должник) требования на сумму 4 833 175 руб. 26 коп.

Определением арбитражного суда от 13.10.2014 в отдельное производство выделено требование на сумму 3 911 376 руб. 39 коп., основанное на договоре от 11.01.2007 N ЧЭП-х-23/07 на оказание услуг по приемке давальческого зерна для сушки, очистки и хранения с последующим отпуском (далее - договор от 11.01.2007 N ЧЭП-х-23/07 на оказание услуг по приемке давальческого зерна).

Определением арбитражного суда от 20.11.2014 (резолютивная часть от 14.11.2014) заявление общества "Чумлякский элеватор" удовлетворено.

В апелляционной жалобе, дополнении к апелляционной жалобе общество с ограниченной ответственностью Торговый дом "Гермес" (далее - общество ТД "Гермес", кредитор) просит определение Арбитражного суда Курганской области от 20.11.2014 отменить, в установлении требования отказать.

Кредитор не согласен с выводом арбитражного суда первой инстанции о доказанности заявителем довода о количестве зерна, находящегося на хранении. В материалы дела представлены доказательства о приемке зерна после истечения срока действия договора, после 31.12.2008. Поскольку заявитель и должник являются аффилированными лицами, кредитор считает, что они своими совместными действиями создали фиктивный документооборот с целью включения требования в реестр требований кредиторов должника.

Временный управляющий должника Плешков Андрей Владимирович (далее - Плешков А.В., временный управляющий) представил в арбитражный суд в электронном виде ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в его отсутствие, содержащее мнение об обоснованности требования заявителя.

На основании части 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд апелляционной инстанции приобщил к материалам дела представленные обществом ТД "Гермес" выписки из единого государственного реестра юридических лиц в отношении заявителя и должника, список аффилированных лиц должника в целях полного и всестороннего исследования обстоятельств по делу.

На основании части 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд апелляционной инстанции приобщил к материалам дела представленные обществом "Чумлякский элеватор" объяснение в письменной форме, расшифровки дебиторской задолженности и краткосрочных финансовых вложений за 2007 год, бухгалтерский баланс на 31.12.2007, бухгалтерские балансы за 2010-2013 годы, оборотно-сальдовые ведомости по счету 62 за период с 2010 года по 2014 год, расшифровки дебиторской задолженности за 2010, 2011, 2013, 2014 годы, расценки на услуги элеватора в 2008 -2011 годы в целях полного и всестороннего исследования обстоятельств по делу.

На основании части 2 статьи 268, статьи 67 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд апелляционной инстанции отказал в приобщении к материалам дела представленных обществом "Чумлякский элеватор" в судебное заседание 25.02.2014 доказательств: квитанции от 30.06.2008 N 25 на приемку хлебопродуктов в порядке обмена и прочего поступления, квитанции от 27.02.2009 N 5, поскольку данные доказательства не имеют отношения к рассматриваемому спору, составлены должником с участием лица, не привлеченного к участию в деле - общества с ограниченной ответственностью "Хлебная компания" (далее - общество "Хлебная компания").

На основании части 2 статьи 268, статьи 67 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд апелляционной инстанции приобщил к материалам дела представленные обществом "Каргопольский элеватор" доказательства: штатные расписания за период с 2008 года по 2013 год в целях полного и всестороннего исследования обстоятельств по делу; отказал в приобщении к материалам дела договора N 15-п/06 от 30.06.2008, товарной накладной N40 от 30.06.2008, составленных с участием "Хлебная компания", счета-фактуры N40 от 30.11.2008, рецензии N 89 от 30.12.2008, распоряжения N3 от 12.01.2009, распоряжения N 45 от 15.04.2008, приказа N25 от 26.12.2006, поскольку данные доказательства не имеют отношения к рассматриваемому спору, составлены должником с участием лица, не привлеченного к участию в деле - общества "Хлебная компания".

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом путем направления в их адрес копии судебного акта, а также размещения информации на официальном сайте Высшего Арбитражного суда Российской Федерации, в судебное заседание временный управляющий Плешков А. В. представителя не направил.

В соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено судом апелляционной инстанции в отсутствие неявившегося лица.

В судебном заседании представитель общества ТД "Гермес" доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме. Представители общества "Чумлякский элеватор", общества "Каргапольский элеватор" просили определение оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Законность и обоснованность судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Курганской области от 20.05.2014 в отношении общества "Каргопольский элеватор" по заявлению должника возбуждено дело о несостоятельности (банкротстве).

Определением суда от 10.07.2014 (резолютивная часть от 03.07.2014) в отношении должника введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Плешков А.В.

Информационное сообщение о введении процедуры наблюдения опубликовано в газете "Коммерсантъ" от 19.07.2014.

Ссылаясь на наличие у общества "Каргапольский элеватор" непогашенной задолженности по договору от 11.01.2007 N ЧЭП-х-23/07 на оказание услуг по приемке давальческого зерна в размере 3 911 376 руб. 39 коп., общество "Чумлякский элеватор" 08.08.2014 обратилось в арбитражный суд с заявлением о включении требования в реестр требований кредиторов должника.

По условиям договора от 11.01.2007 N ЧЭП-х-23/07 общество "Чумлякский элеватор" (хранитель) обязалось за вознаграждение принимать на временное хранение с обезличением зерно, принадлежащее обществу "Каргопольский элеватор" (поклажедателю), оказывать дополнительные услуги, а поклажедатель обязался оплачивать услуги хранителя в период с даты подписания договора до 31.12.2008.

В пунктах 1.2-1.5 договора стороны указали, что количество товара, переданного на хранение, определяется при передаче товара на хранение и указывается в складской квитанции, выдаваемой при приеме товара на хранение, срок хранения указывается в складской квитанции применительно к каждой партии принимаемого на хранение товара.

Место хранения указано в договоре: общество "Чумлякский элеватор", город Щучье, п. Элеваторный, 2а.

В пункте 6.3 договора определено, что продление срока хранения производится только по письменному соглашению сторон.

В пунктах 2.4, 2.6 договора стороны определили, что прием товара на хранение от поклажедателя, а также переоформление на его имя оформляется хранителем тремя экземплярами приходной квитанции ЗПП 13. При выдаче товара с хранения производится погашение первого экземпляра квитанции ЗПП 13. При получении части товара числящегося по квитанции (неполное получение) на оборотной стороне первого экземпляра квитанции хранитель делает отметку о количестве полученной и соответственно оставшейся части товара.

В обоснование довода о наличии у должника неисполненного денежного обязательства по договору от 11.01.2007 N ЧЭП-х-23/07 на оказание услуг по приемке давальческого зерна (т.1, л.д. 14-17) заявитель представил в материалы дела товарно-транспортные накладные за 2008 год на отгрузку пшеницы с общества "Каргопольский элеватор" обществу "Чумлякский элеватор" (т.2,.д. 1-155, т.3, л.д. 1-160, т.6, л.д. 1-94), складские квитанции от 10.04.2008 N 01, от 15.04.2008 N 02, от 25.04.2008 N 03, от 28.04.2008 N 05 (т.1, л.д. 129-132), квитанции от 28.04.2008 N 01, от 10.05.2008 N 02, от 25.06.2008 N 05 на приемку обществом "Чумлякский элеватор" хлебопродуктов в порядке обмена (т.1, л.д. 6-8), акты на услуги хранения, счета-фактуры (т.1, л.д. 18-110), реестр отгрузки пшеницы 3 класса обществом "Чумлякский элеватор" обществу "Каргопольский элеватор" в период с 18.06.2013 по 10.12.2013 (т.1, л.д. 122-128), выписку из журнала на возврат давальческого зерна за период с 18.06.2013 по 10.12.2013 (т.1, л.д. 133-151), товарно-транспортные накладные за 2013 год на отгрузку пшеницы обществом "Чумлякский элеватор" обществу "Каргопольский элеватор" (т.4, л.д. 1-284, т. 5, л.д. 1-272), платежные поручения на оплату услуг хранения от 11.02.2010 N 71, от 12.02.2010 N 74, от 15.02.2010 N75, от 25.10.2012 N3 (т.1, л.д. 9-11, 108), акты сверки взаимных расчетов на 31.12.2011, на 20.05.2014 (т.1, л.д. 12, 13).

Должник и временный управляющий против удовлетворения заявленного требования не возражали.

Общество ТД "Гермес" представило в отношении данного требования возражения, привело доводы о том, что срок действия договора истек 31.12.2008, доказательства его пролонгации отсутствуют, фактические доказательства передачи зерна на хранение и выборки зерна в материалы дела не представлены, заявитель и должник искусственно создают задолженность для включения ее в реестр требований кредиторов должника, требование заявлено с пропуском срока исковой давности.

Удовлетворяя заявление общества "Чумлякский элеватор", арбитражный суд первой инстанции исходил из того, что передача зерна на хранение подтверждается квитанциями и складскими квитанциями, товарно-транспортными накладными, услуги по хранению были оказаны в период с апреля 2008 года по март 2013 года, пшеница возвращена поклажедателю в марте 2013 года. Довод общества ТД "Гермес" о пропуске срока исковой давности судом отклонен, суд пришел к выводу о том, что срок исковой давности прерывался подписанием сторонами актов взаимных сверок расчетов, частичной оплатой стоимости услуг хранения.

Проверив доводы апелляционной жалобы, изучив материалы дела, заслушав доводы лиц, участвующих в деле, арбитражный суд апелляционной инстанции находит определение арбитражного суда первой инстанции подлежащим отмене.

В соответствии с частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Согласно пункту 1 статьи 71 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве, Закон) для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати календарных дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения.

Из разъяснений, приведенных в пункте 26 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве", в силу пунктов 3 - 5 статьи 71 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны. При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

В соответствии со статьей 886 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору хранения одна сторона (хранитель) обязуется хранить вещь, переданную ей другой стороной (поклажедателем), и возвратить эту вещь в сохранности.

В силу пункта 1 статьи 896 Гражданского кодекса Российской Федерации вознаграждение за хранение должно быть уплачено хранителю по окончании хранения, а если оплата хранения предусмотрена по периодам, оно должно выплачиваться соответствующими частями по истечении каждого периода.

В подтверждение довода о наличии основного долга заявитель представил товарно-транспортные накладные 2008 года на доставку зерна, складские квитанции 2008 года на приемку пшеницы на хранение, а также товарно-транспортные накладные 2013 года на выборку зерна с места хранения, ссылаясь в письменных пояснениях на то, что в период с 01.04.2008 по 23.04.2008 на зернохранилище общества "Чумлякский элеватор" осуществлена доставка зерна обществом "Каргопольский элеватор" в количестве 14 232 тонны в физическом весе, в количестве 13 532 тонны в зачетном весе, количество зерна изменялось в связи с тем, что поклажедатель изымал зерно, а затем пополнял запасы, количество хранимого зерна отражено в справке - таблице N 1.

Передача пшеницы на хранение в количестве 13 532 тонны (в зачетном весе) в апреле 2008 года подтверждается складскими квитанциями. Вместе с тем, срок хранения в складской квитанции применительно к каждой партии принимаемого на хранение товара не указан.

Квитанция от 25.06.2008 N 05 на приемку хлебопродуктов в порядке обмена (т.1, л.д. 7) содержит сведения о получении обществом "Чумлякский элеватор" пшеницы 3 класса в количестве 2965 тонны от общества с ограниченной ответственностью "Целинный элеватор" (далее - общество "Целинный элеватор"), о том, что зерно подлежит выдаче обществу "Целинный элеватор". Следовательно, данная квитанция не подтверждает факт передачи зерна на хранение обществом "Каргопольский элеватор".

В подтверждение получения зерна, указанного в квитанциях от 28.04.2008 N 01, от 10.05.2008 N 02 на приемку обществом "Чумлякский элеватор" хлебопродуктов в порядке обмена (т.1, л.д. 6, 8) в материалы дела не представлены товарно-транспортные накладные. При получении поклажедателем части товара числящегося по квитанциям формы "ЗПП 13 (неполном получении) на оборотной стороне первого экземпляра квитанции хранитель не сделал отметок о количестве полученной и соответственно оставшейся части товара.

Доказательства, подтверждающие выборку и пополнение зерна в течение 2008-2012 годов, заявитель и должник в материалы дела не представили. Вместе с тем, в актах сверки расчетов (т.1, л.д. 12, 13) отражена оплата поклажедателем хранителю 12 793 505 руб. 97 коп. за услуги хранения, содержится информация о неоплате 3 911 376 руб. 39 коп. за услуги хранения за период хранения с октября 2010 года по 31.10.2011, за март 2013 года.

Общество ТД "Гермес" представило в материалы дела выписки из единого государственного реестра юридических лиц в отношении заявителя и должника, список аффилированных лиц открытого акционерного общества "Каргопольский элеватор" (правопредшественника должника), подтверждающие, что участниками общества "Чумлякский элеватор" и общества "Каргопольский элеватор" являются Демченко Олег Григорьевич (доля участия в обществах 50%) и Проскурин Игорь Михайлович (доля участия в обществах 50%), которые являются по отношению к данным юридическим лицам аффилированными лицами.

Кредитор привел довод о том, что материалами дела не подтверждается реальность хранения пшеницы обществом "Чумлякский элеватор" на протяжении длительного времени при наличии у общества "Каргопольский элеватор" собственных помещений для хранения и сушки пшеницы; данные общества искусственно создают задолженность для включения ее в реестр требований кредиторов должника.

Определением от 28.01.2015 арбитражный суд апелляционной инстанции предложил обществу "Чумлякский элеватор" представить в суд штатное расписание за период с 2008 года по 2013 год, выписки из Единого государственного прав на недвижимое имущество и сделок с ним о наличии у заявителя возможности в период с 2008 года по 2013 год оказывать услуги по хранению зерна, первичные документы о приемке и отпуске зерна в указанный период: товарно-транспортные накладные, квитанции на приемку хлебопродуктов, складские квитанции.

Определением от 28.01.2015 арбитражный суд апелляционной инстанции предложил обществу "Каргапольский элеватор" представить в суд штатное расписание за период с 2008 года по 2013 год, выписки из Единого государственного прав на недвижимое имущество и сделок с ним о наличии складских помещений для хранения зерна в период с 2008 года по 2013 год, документы, подтверждающие необходимость хранения зерна в указанный период у заявителя, первичные документы о сдаче зерна на хранение и отпуске зерна: товарно-транспортные накладные, квитанции на приемку хлебопродуктов, складские квитанции за указанный период.

Основным видом деятельности заявителя и должника является складирование и хранение зерна.

Поскольку в нарушение части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявитель не доказал доводы о выборке зерна и пополнении его поклажедателем в период с июля 2008 года по март 2012 года, запрошенные судом апелляционной инстанции определением от 28.01.2015 доказательства, подтверждающие необходимость, наличие возможности хранения должником у заявителя пшеницы в период с 2007 года по 2013 год, также не представлены, арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что заявитель не доказал наличие и размер задолженности по оплате услуг хранения, поэтому оснований для установления данного требования у арбитражного суда первой инстанции не имелось.

В связи с тем, что вывод арбитражного суда первой инстанции об обоснованности требований не соответствует обстоятельствам дела, оспоренное кредитором определение арбитражного суда первой инстанции подлежит отмене на основании пункта 3 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, а апелляционная жалоба общества ТД "Гермес" - удовлетворению, соответственно в установлении данного требования на сумму 3 911 376 труб. 39 коп. следует отказать.

В соответствии с пунктом 15 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.05.2005 N 91 "О некоторых вопросах применения арбитражными судами главы 25.3 Налогового кодекса Российской Федерации" при подаче апелляционных жалоб на определения, не перечисленные в подпункте 12 пункта 1 статьи 333.21 Кодекса, государственная пошлина не уплачивается.

При подаче апелляционной жалобы кредитор излишне уплатил государственную пошлину в размере 2 000 руб. по платежному поручению от 26.11.2014 N 213, которая в силу статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации подлежит возврату из федерального бюджета.

Руководствуясь статьями 176, 268 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью Торговый дом "Гермес" удовлетворить.

Определение Арбитражного суда Курганской области от 20.11.2014 по делу N А34-1891/2014 отменить. В установлении требования общества с ограниченной ответственностью "Чумлякский элеватор" о включении в реестр требований кредиторов должника - общества с ограниченной ответственностью "Каргопольский элеватор" требования на сумму 3 911 376 руб. 39 коп. отказать.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью Торговый дом "Гермес" из федерального бюджета 2 000 руб. государственной пошлины по апелляционной жалобе, излишне оплаченной платежным поручением от 26.11.2014 N 213.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в течение одного месяца со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья

З.Н. Серкова

Судьи

Л.В. Забутырина С.А.Бабкина