|
04 сентября 2017 г.
|
Дело N А81-5638/2015
|
Резолютивная часть постановления объявлена 28 августа 2017 года.
Постановление изготовлено в полном объеме 04 сентября 2017 года.
Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи Шаровой Н.А.,
судей Семёновой Т.П., Смольниковой М.В.,
при ведении протокола судебного заседания: секретарем Ветюговой А.О.,
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-9600/2017) арбитражного управляющего Усенко Дмитрия Сергеевича на определение Арбитражного суда Ямало-Ненецкого автономного округа от 07 июня 2017 года по делу N А81-5638/2015 (судья Н.В. Матвеева), вынесенное по заявлению общества с ограниченной ответственностью "ГСИ Сургутнефтехиммонтаж" (ИНН 8602181380 ОГРН 1118602003850) и общества с ограниченной ответственностью "Уренгойконтрольсервис" (ИНН 8904046941 ОГРН 1058900652194) об оспаривании действий (бездействия) арбитражного управляющего Усенко Дмитрия Сергеевича, в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) открытого акционерного общества "Уренгоймонтажпромстрой" (ИНН 8904002990 ОГРН 1028900622156),
при участии в судебном заседании:
от арбитражного управляющего Усенко Дмитрия Сергеевича - представитель Размахнин П.М., по доверенности б/н от 01.11.2016, сроком действия два года;
от общества с ограниченной ответственностью "ГСИ Сургутнефтехиммонтаж" - представитель не явился, извещено;
от конкурсного управляющего Полищука А.Е. - представитель не явился, извещен;
от индивидуального предпринимателя Грачева Василия Михайловича - представитель не явился, извещен;
от общества с ограниченной ответственностью "Уренгойконтрольсервис" - представитель не явился, извещено;
от Управления Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Ямало-Ненецкому автономному округу - представитель не явился, извещено;
от некоммерческого партнерства "Уральская саморегулируемая организация арбитражных управляющих" - представитель не явился, извещено,
установил:
индивидуальный предприниматель Грачев Василий Михайлович 05.11.2015 обратился в Арбитражный суд Ямало-Ненецкого автономного округа с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) ОАО "Уренгоймонтажпромстрой".
Определением суда от 24.11.2015 заявление ИП Грачева В.М. о признании несостоятельным (банкротом) ОАО "Уренгоймонтажпромстрой" принято к производству.
Решением суда от 13.05.2016 (резолютивная часть от 10.05.2016) заявление ИП Грачева В.М. о признании ликвидируемого должника ОАО "Уренгоймонтажпромстрой" несостоятельным (банкротом) признано обоснованным и в отношении должника введена процедура конкурсного производства сроком на шесть месяцев. Конкурсным управляющим должника утвержден Усенко Дмитрий Сергеевич, член НП "Уральская саморегулируемая организация арбитражных управляющих".
Соответствующее объявление опубликовано в газете "Коммерсантъ" 21.05.2016.
Определением от 28.12.2016 по заявлению Усенко Дмитрия Сергеевича суд освободил последнего от исполнения обязанностей конкурсного управляющего открытого АО "Уренгоймонтажпромстрой".
Определением суда от 06.02.2017 (резолютивная часть от 03.02.2017) конкурсным управляющим ОАО "Уренгоймонтажпромстрой" утвержден Полищук Алексей Евгеньевич, член Ассоциации "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих Центрального Федерального округа".
Общество с ограниченной ответственностью "ГСИ Сургутнефтехиммонтаж" (далее - ООО "ГСИ Сургутнефтехиммонтаж") и общество с ограниченной ответственностью "Уренгойконтрольсервис" (далее - ООО "Уренгойконтрольсервис") обратились 05.12.2016 в арбитражный суд с заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее - АПК РФ), о признании незаконным бездействия, выразившегося в не проведения инвентаризации имущества должника.
Определением Арбитражного суда Ямало-Ненецкого автономного округа от 07 июня 2017 года по делу N А81-5638/2015 суд признал незаконным бездействие арбитражного управляющего Усенко Дмитрия Сергеевича в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) открытого акционерного общества "Уренгоймонтажпромстрой" выразившегося в не проведении инвентаризации имущества должника.
В апелляционной жалобе арбитражный управляющий Усенко Д.С. просит указанное определение изменить, исходя из следующих доводов:
- Федеральный закон от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) не предусматривает поэтапное проведение инвентаризации. Инвентаризации подлежит все имущество должника;
- балансовая стоимость активов ОАО "Уренгоймонтажпромстрой", согласно годовой бухгалтерской отчетности должника за 2015 г., составляла более 3 млрд. руб., что характеризует состав имущества должника как многочисленный и разнообразный, его значительный объем. География деятельности должника охватывала огромную территорию, имеется множество филиалов и обособленных подразделений;
- документация и материальные ценности от руководителя ликвидационной комиссии должника управляющему не передавались;
- конкурсным управляющим были в полном объеме выполнены обязанности по сбору информации об имуществе должника, в том числе, путем своевременного направления запросов в компетентные органы, требования к бывшему руководителю должника, истребования документов должника в судебном порядке;
- судом не дана оценка содержанию проектов актов инвентаризации, представленных Усенко Д.С. в судебное заседание 31.05.2017, и которые подтверждают большой объем проделанной работы по подготовке итогового акта инвентаризации;
- судом не дана оценка содержанию актов инвентаризации, опубликованных вновь утвержденным конкурсным управляющим 03.04.2017. Это также подтверждает факт выполнения прежним управляющим работы в рамках подготовки к завершению инвентаризации имущества;
- при наличии у конкурсного управляющего Усенко Д.С. возможности обеспечить по просьбе ликвидатора явку 19.12.2016, и возможное получение от него необходимой документации и материальных ценностей, у Усенко Д.С. не оставалось бы времени для завершения инвентаризации до даты его освобождения от исполнения обязанностей конкурсного управляющего 28.12.2016;
- заявителями жалобы не подтверждена возможность проведения инвентаризации в более короткие сроки. Объективных доказательств намеренного затягивания арбитражным управляющим Усенко Д.С. процедуры инвентаризации имущества должника, неэффективности его работы в материалах обособленного спора не имеется.
К апелляционной жалобе приложены копии актов инвентаризации от 03.04.2017 (транспортные средства и здания), а также судебная практика. Копии актов инвентаризации приобщены к материалам дела для проверки доводов апелляционной жалобы.
В поступившем на апелляционную жалобу отзыве ООО "Уренгойконтрольсервис" полагает её не подлежащей удовлетворению.
В заседании апелляционного суда представитель арбитражного управляющего Усенко Д.С. поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.
Законность и обоснованность определения Арбитражного суда Ямало-Ненецкого автономного округа от 07 июня 2017 года по делу N А81-5638/2015 проверены в порядке статей 266, 268 АПК РФ.
Повторно рассмотрев материалы обособленного спора, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены.
Выводы суда соответствуют представленным доказательствам и применимым нормам материального и процессуального права.
В абзаце 3 пункта 30 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" приведены разъяснения, согласно которым, поскольку каждое участвующее в деле о банкротстве лицо вправе участвовать в рассмотрении жалобы любого другого участвующего в деле лица на действия (бездействие) арбитражного управляющего, то, если в ходе рассмотрения судом такой жалобы одного лица в суд поступает жалоба другого лица на те же действия (бездействие) по тем же основаниям, суд объединяет эти жалобы для совместного рассмотрения (ч. 2 и 2.1 ст. 130 АПК РФ). При поступлении новой жалобы на те же действия (бездействие) по тем же основаниям после принятия судебного акта по существу об удовлетворении первой жалобы или об отказе в ее удовлетворении суд прекращает производство по новой жалобе применительно к пункту 2 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Судом апелляционной инстанции установлено, что судом первой инстанции в рамках другого обособленного спора определением от 05.04.2017, то есть до вынесения обжалуемого здесь определения, была принята к производству жалоба ООО "Барс", предмет которой частично совпадает с предметом жалобы ООО "ГСИ Сургутнефтехиммонтаж" и ООО "Уренгойконтрольсервис" (обжалование бездействия в виде не проведения управляющим Усенко Д.С. инвентаризации имущества должника), принятой к производству суда определением от 19.12.2016.
Эти жалобы в совпадающей части (непроведение инвентаризации) подлежали объединению для совместного рассмотрения.
Указанное процессуальное действие судом первой инстанции не было произведено, каждая из жалоб рассмотрена по существу.
Между тем, исходя из буквального разъяснения, приведенного в абзаце 3 пункта 30 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35, апелляционный суд не имеет оснований прекратить производство по жалобе ООО "ГСИ Сургутнефтехиммонтаж" и ООО "Уренгойконтрольсервис", рассмотренной в настоящем обособленном споре, поскольку она поступила до рассмотрения по существу жалобы ООО "Барс".
При таких обстоятельствах возможное нарушение прав Усенко Д.С. в результате раздельного рассмотрения жалоб разных кредиторов на одно и то же нарушение устраняется тем, что суд апелляционной инстанции расценивает жалобы кредиторов (ООО "Барс", ООО "ГСИ Сургутнефтехиммонтаж" и ООО "Уренгойконтрольсервис") в качестве единой жалобы на бездействие конкурсного управляющего ОАО "Уренгоймонтажпромстрой" Усенко Д.С., выразившееся в не проведении инвентаризации имущества должника.
Для целей установления количества удовлетворенных против конкурсного управляющего Усенко Д.С. жалоб конкурсных кредиторов следует исходить из того, что на непроведение инвентаризации в деле о несостоятельности (банкротстве) открытого акционерного общества "Уренгоймонтажпромстрой" удовлетворена одна жалоба (регистрационный номер 08АП-9600/2017, регистрационный номер 08ап-9619/2017).
Повторно рассмотрев материалы обособленного спора, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены в обжалуемой заявителем части.
Выводы суда соответствуют представленным доказательствам и применимым нормам материального и процессуального права.
Согласно части 1 статьи 223 АПК РФ и статье 32 Закона о банкротстве дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).
По правилам статьи 60 Закона о банкротстве жалобы кредиторов о нарушении их прав и законных интересов подлежат рассмотрению арбитражным судом в порядке и сроки, установленные пунктом 1 указанной статьи Закона о банкротстве.
В таком же порядке и в сроки рассматриваются жалобы на действия арбитражного управляющего (пункт 3 статьи 60 Закона о банкротстве).
По общему правилу при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества (пункт 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве).
Пункт 2 статьи 129 Закона о банкротстве определяет обязанности, возложенные на конкурсного управляющего, в соответствии с которым он обязан: принять в ведение имущество должника, провести инвентаризацию такого имущества; привлечь оценщика для оценки имущества должника, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом; принимать меры, направленные на поиск, выявление и возврат имущества должника, находящегося у третьих лиц; принимать меры по обеспечению сохранности имущества должника; уведомлять работников должника о предстоящем увольнении не позднее чем в течение месяца с даты введения конкурсного производства; предъявлять к третьим лицам, имеющим задолженность перед должником, требования о ее взыскании в порядке, установленном настоящим Федеральным законом.
По смыслу статьи 60 Закона о банкротстве основанием для удовлетворения жалобы на действия (бездействие) арбитражного управляющего является установление арбитражным судом: факта несоответствия этих действий законодательству о банкротстве (неисполнение или ненадлежащее исполнение арбитражным управляющим своих обязанностей); или факта несоответствия этих действий требованиям разумности; или факта несоответствия этих действий требованиям добросовестности.
При рассмотрении жалоб на действия (бездействие) арбитражного управляющего бремя доказывания должно распределяться следующим образом: кредитор обязан доказать наличие незаконного, недобросовестного или неразумного поведения арбитражного управляющего и то, что такое поведение нарушает права и законные интересы кредитора, а арбитражный управляющий обязан представить доказательства отсутствия его вины в этом поведении или обосновать соответствие его действий требованиям закона, добросовестности и разумности.
При данных конкретных обстоятельствах конкурсным управляющим Усенко Д.С. не обосновано соответствие стандартам разумности и добросовестности бездействие, выразившееся в непроведении инвентаризации имущества и обязательств ОАО "Уренгоймонтажпромстрой" в период исполнения им обязанностей в деле о банкротстве А81-5638/2015.
Как установил суд первой инстанции, и не оспаривается арбитражным управляющим Усенко Д.С., последним были приняты в ведение объекты недвижимости, транспортные средства, специальная техника, принадлежащая должнику. Усенко Д.С. также был истребован автотранспорт и специальная техника от ООО "Стройнефтегаз Альянс", АО "Дипстройсервис".
Согласно отчету конкурсного управляющего от 01.08.2016 (том 11 л.д. 16 - основного дела) инвентаризация была начата на основании приказа конкурсного управляющего N 92 от 04.07.2016. Срок проведения инвентаризации был определен на 01.09.2016.
Между тем, материалы дела не содержат доказательств деятельности по инвентаризации имущества должника. Инвентаризация проведена не была.
Доводы Усенко Д.С. о том, что инвентаризация должна проводиться (с оформлением ее результатов) в отношении всей совокупности имущества и имущественных прав должника апелляционный суд отклоняет.
Данная логика приводит к тому, что начинать инвентаризацию в организации с активами более 3 млрд. руб. управляющий должен только после обнаружения последней малоценной единицы имущества, что не соответствует ни цели инвентаризации, ни целям и срокам конкурсного производства.
Порядок проведения инвентаризации урегулирован Приказом Минфина РФ от 13.06.1995 N 49 (ред. от 08.11.2010) "Об утверждении Методических указаний по инвентаризации имущества и финансовых обязательств".
Инвентаризации подлежит все имущество юридического лица вне зависимости от его местонахождения и все виды финансовых обязательств. Под имуществом юридического лица понимаются основные средства, нематериальные активы, финансовые вложения, производственные запасы, готовая продукция, товары, прочие запасы, денежные средства и прочие финансовые активы, а под финансовыми обязательствами - кредиторская задолженность, кредиты банков, займы и резервы. Инвентаризация имущества производится по его местонахождению и материально ответственному лицу (пункты 1.2 и 1.3 Методических указаний).
Основными целями инвентаризации являются: выявление фактического наличия имущества; сопоставление фактического наличия имущества с данными бухгалтерского учета; проверка полноты отражения в учете обязательств (пункт 1.4 Методических указаний). В инвентаризационной описи отражаются сведения о фактическом наличии имущества и реальности учетных данных.
В соответствии с п. 2.2 Методических указаний для проведения инвентаризации в организации создается постоянно действующая инвентаризационная комиссия.
При большом объеме работ для одновременного проведения инвентаризации имущества и финансовых обязательств создаются рабочие инвентаризационные комиссии.
Процитированные Методические рекомендации не запрещают проводить пообъектную инвентаризацию имущества с составлением актов инвентаризации по отдельно взятым группам активов и обязательств и исходя из особенностей хозяйственной деятельности должника, производственных и географических масштабов её осуществления, по мере поступления соответствующей информации и выявления таких активов. Тем более такой порядок более предпочтителен применительно к ОАО "Уренгоймонтажпромстрой", чьи активы превышают 3 млрд. руб., а у предприятия имеется большое количество структурных и обособленных подразделений на большой территории.
Из материалов дела усматривается, что в процессе осуществления полномочий конкурсного управляющего ОАО "Уренгоймонтажпромстрой" Усенко Д.С. выявлено имущество (спецтехника в количестве 12 единиц), которое передавалось на хранение по договору от 26.06.2016, заключенному с ООО "Балтеко" (л.д. 93-97 т. 1).
В деле также имеется договор хранения от 19.04.2016, заключенный между ОАО "Уренгоймонтажпромстрой" в лице председателя ликвидационной комиссии Боциевой И.И., и АО "Протектор" в отношении 1267 позиций товарно-материальных ценностей должника, включая специальную технику - колесную, гусеничную, а также иное имущество (л.д. 113-164 т. 2).
Усенко Д.С. в опровержение жалобы кредитора представил проекты инвентаризационных описей основных средств (л.д. 102-111 т. 2), из которых (в совокупности с описанными выше договорами хранения) со всей очевидностью усматривается осведомленность конкурсного управляющего о значительном количестве имущества, в отношении которого, тем не менее, пообъектная инвентаризация с занесением её результатов в инвентаризационные описи не проведена. Объективных препятствий к этому суд не усматривает.
Судом установлено, что конкурсное производство в отношении ОАО "Уренгоймонтажпромстрой" было введено сроком на шесть месяцев - до 10.11.2017, определением от 11.11.2016 срок конкурсного производства продлен до 10.05.2017.
Определением от 28.12.2016 по заявлению Усенко Д.С. суд освободил последнего от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ОАО "Уренгоймонтажпромстрой".
Определением суда от 06.02.2017 (резолютивная часть от 03.02.2017) конкурсным управляющим ОАО "Уренгоймонтажпромстрой" утвержден Полищук Алексей Евгеньевич.
Между тем, с 10.05.2016 по 28.12.2016 Усенко Д.С. никаких действий в направлении инвентаризации уже выявленного имущества не производил. Мнение Усенко Д.С. о том, что инвентаризация не может быть проведена до завершения всех возможных мероприятий и исчерпания мер по поиску и выявлению имущества должника признается апелляционным судом необоснованным.
Законом о банкротстве (в применимой редакции) сроки проведения инвентаризации имущества должника не предусмотрены.
Вместе с тем, при оценке действий (бездействия) конкурсного управляющего при проведении инвентаризации имущества необходимо исходить из общих требований разумности и добросовестности, предусмотренных пунктом 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве.
По общему правилу срок конкурсного производства должен составлять до шести месяцев (пункт 2 статьи 124 Закона о банкротстве), а срок рассмотрения дела о банкротстве должника в суде по общему правилу не должен превышать семи месяцев с даты поступления заявления о признании должника банкротом в арбитражный суд (статья 51 Закона о банкротстве) В связи с этим суд апелляционной инстанции полагает, что не проведение инвентаризации в период, превышающий указанные сроки (более семи месяцев), стандартам разумности и добросовестности не соответствует. Тем более, когда по обстоятельствам настоящего дела очевидно, что в отношении части имущества производство инвентаризации было возможным, и Усенко Д.С. не имел никаких препятствий в период осуществления полномочий конкурсного управляющего должника в осуществлении этой деятельности. Проекты инвентаризационных описей, представленные Усенко Д.С. в материалы дела, оцениваются апелляционным судом в пользу сделанных выводов о допущенном управляющим бездействии. Изложенная в апелляционной жалобе позиция Усенко Д.С. о том, что проекты были переданы вновь утвержденному конкурсному управляющему и на их основании он впоследствии провел инвентаризацию не в полном объеме, не принимаются. Как указано выше, ни Закон о банкротстве, ни Методические указания не ограничивают конкурсного управляющего в масштабах проведения инвентаризации. Тем более целесообразно проводить инвентаризацию в условиях значительного объема активов и географической разрозненности структурных подразделений предприятия по мере выявления имущества, натурного осмотра и проверки его технического состояния при своевременном оформлении достигнутых результатов.
Порядок проведения инвентаризации обусловливается особенностями конкретного должника. Поскольку процедуры банкротства, в частности, конкурсное производство, носят ограниченный во времени характер, постольку любой разумно действующий конкурсный управляющий должен исходить из необходимости незамедлительного совершения всех требующихся по условиям процедуры действий и выполнения мероприятий по мере накопления информации и сведений, достаточных для их реализации.
Сбор информации об ином имуществе не исключают инвентаризации обнаруженного имущества и доведения результатов его инвентаризации в установленном порядке до кредиторов.
Кредиторы вправе знать имущественное положение должника, исходя из этого планировать свои решения на собраниях кредиторов, а также и свои собственные хозяйственные планы, исходя их перспектив дела о банкротстве.
Непроведение инвентаризации и неопубликование результатов нарушают соответствующие права кредиторов, создают предпосылки к сокрытию, утрате, износу имущества.
В силу пункта 2 статьи 129 Закона о банкротстве конкурсный управляющий должен принять в ведение имущество должника, провести инвентаризацию такого имущества; включить в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве сведения о результатах инвентаризации имущества должника в течение трех рабочих дней с даты ее окончания.
В статье 139 Закона о банкротстве в редакции, действовавшей на дату открытия конкурсного производства в отношении ОАО "Уренгоймонтажпромстрой", урегулирована процедура продажи имущества должника:
1. В течение десяти рабочих дней с даты включения в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве сведений о результатах инвентаризации имущества должника конкурсный кредитор или уполномоченный орган, если размер требования конкурсного кредитора или размер требования уполномоченного органа превышает два процента общей суммы требований конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов, вправе направить конкурсному управляющему требование о привлечении оценщика с указанием состава имущества должника, в отношении которого требуется проведение оценки.
В течение двух месяцев с даты поступления такого требования конкурсный управляющий обязан обеспечить проведение оценки указанного имущества за счет имущества должника.
Отчет об оценке имущества должника подлежит включению конкурсным управляющим в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве в течение двух рабочих дней с даты поступления копии этого отчета в электронной форме.
Повторная оценка имущества должника, в отношении которого ранее уже было заявлено требование о проведении оценки в соответствии с настоящим пунктом, проводится в случае, если конкурсные кредиторы или уполномоченные органы примут на себя расходы на ее проведение.
1.1. В течение одного месяца с даты окончания инвентаризации предприятия должника или оценки имущества должника (далее в настоящей статье - имущество должника) в случае, если такая оценка проводилась по требованию конкурсного кредитора или уполномоченного органа в соответствии с настоящим Федеральным законом, конкурсный управляющий обязан представить собранию кредиторов или в комитет кредиторов для утверждения предложение о продаже имущества должника, включающее в себя сведения о составе этого имущества, о сроках его продажи, о форме торгов (аукцион или конкурс), об условиях конкурса (в случае, если продажа этого имущества в соответствии с законодательством Российской Федерации осуществляется путем проведения конкурса), о форме представления предложений о цене этого имущества, о начальной цене его продажи, о средствах массовой информации и сайтах в сети "Интернет", где предлагается соответственно опубликовать и разместить сообщение о продаже этого имущества, о сроках опубликования и размещения указанного сообщения.
В случае, если в течение двух месяцев с даты представления конкурсным управляющим собранию кредиторов или в комитет кредиторов предложения о продаже имущества должника собранием кредиторов или комитетом кредиторов не утверждено такое предложение, включающее в себя сведения о составе э
