В рамках профессионального обучения организация является государственным образовательным учреждением. По программе подготовки специалистов среднего звена, в рамках выполнения государственного задания преподаватель ведет учебную практику у студентов. Можно ли в данном случае не принимать по трудовому договору как сотрудника, а заключить договор ГПХ с физическим лицом, если он по основному месту работы трудится на заводе, или обязаны в любом случае принять его как внешнего совместителя? Если по договору ГПХ, то на основании какого правового документа, т.к. при проверке ФСС или трудовой инспекцией может возникнуть вопрос: не подменяет ли организация трудовые отношения договором ГПХ?
По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:
Заключение гражданско-правового договора является обоснованным только при условии, что существующие между сторонами отношения действительно являются гражданско-правовыми. По нашему мнению, если, занимаясь преподавательской работой в рамках государственного задания, работник фактически выполняет трудовую функцию, заключать с ним гражданско-правовые договоры недопустимо, и отношения с ним нужно урегулировать трудовым договором, заключенным на условиях совместительства (поскольку у сотрудника имеется основное место работы).
Обоснование позиции:
Согласно ст. 56 ТК РФ под трудовым договором понимается соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить сотруднику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию в интересах, под управлением и контролем работодателя, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя. В свою очередь, под гражданско-правовым договором понимается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (ст. 420 ГК РФ). Предметом такого договора является выполнение определенного задания (заказа, поручения), то есть конкретных объемов работ.
С учетом правовых позиций, существующих в судебной практике, к основным признакам, позволяющим отграничить трудовой договор от договора гражданско-правового характера, можно отнести, в частности:
- личностный признак (выполнение работы личным трудом работника);
- организационный признак (интегрированность работника в организационную структуру работодателя, подчинение работника внутреннему трудовому распорядку; его составным элементом является выполнение в процессе труда распоряжений работодателя, за ненадлежащее выполнение которых работник может нести дисциплинарную ответственность);
- выполнение работ определенного рода, а не разового задания;
- осуществление периодических выплат работнику, которые являются для него единственным и (или) основным источником доходов;
- создание работодателем условий для осуществления работником деятельности (в том числе обеспечение необходимыми материалами и рабочим местом);
- гарантия социальной защищенности, признание работодателем таких прав работника, как еженедельные выходные дни и ежегодный отпуск (смотрите п. 17 постановления Пленума ВС РФ от 29.05.2018 N 15, далее - Постановление N 15, постановления АС Западно-Сибирского округа от 29.05.2018 N Ф04-1853/18, АС Северо-Кавказского округа от 14.09.2017 N Ф08-6844/17, АС Дальневосточного округа от 16.03.2017 N Ф03-719/17, Седьмого ААС от 07.07.2021 N 07АП-5357/21, Пятнадцатого ААС от 09.10.2018 N 15АП-15147/18, апелляционные определение Свердловского облсуда от 12.11.2020 по делу N 33-15110/2020, Санкт-Петербургского горсуда от 17.06.2020 по делу N 33-7192/2020).
По договору возмездного оказания услуг исполнитель сохраняет положение самостоятельного хозяйствующего субъекта, в то время как по трудовому договору работник принимает на себя обязанность выполнять работу по определенной трудовой функции (специальности, квалификации, должности), включается в состав персонала работодателя, подчиняется установленному режиму труда и работает под контролем и руководством работодателя; исполнитель по договору возмездного оказания услуг работает на свой риск, а лицо, работающее по трудовому договору, не несет риска, связанного с осуществлением своего труда (абзац 2 п. 24 Постановления N 15, определение СК по гражданским делам Верховного Суда РФ от 05.02.2018 N 34-КГ17-10)*(1).
Отметим, что правовые и организационные основы образования в РФ, общие правила функционирования системы образования и осуществления образовательной деятельности установлены Федеральным законом от 29.12.2012 N 273-ФЗ "Об образовании в Российской Федерации" (далее - Закон N 273-ФЗ), который определяет также правовое положение участников отношений в сфере образования (ч. 2 ст. 1 Закона N 273-ФЗ). Положения Закона N 273-ФЗ прямо не указывают на возможность заключения между преподавателями и образовательной организацией гражданско-правовых договоров на оказание услуг в сфере образования, но, с другой стороны, и не содержат запрета на такой способ оформления договорных отношений.
При заключении гражданско-правового договора с преподавателем необходимо учитывать, что образовательная деятельность подлежит лицензированию в соответствии с законодательством РФ (ст. 91 Закона N 273-ФЗ), в связи с чем существует судебная практика, в соответствии с которой привлечение к осуществлению образовательного процесса физических лиц, фактически исполняющих функции педагогических работников, на основании договоров гражданско-правового характера может вступать в противоречие с законодательством Российской Федерации в сфере образования. Так, например, в постановлении Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 25.07.2018 N Ф04-2598/18 по делу N А27-26511/2017 содержится вывод о том, что привлечение к осуществлению образовательного процесса физических лиц, фактически исполняющих функции педагогических работников, на основании договоров гражданско-правового характера противоречит действующему законодательству Российской Федерации в сфере образования (смотрите также постановление Центрального районного суда г. Кемерово Кемеровской области от 08.10.2015 по делу N 5-1634/2015).
Поэтому ответ на вопрос о том, могут ли в рассматриваемом случае с педагогическими работниками заключаться гражданско-правовые договоры, или необходимо принять их на работу и заключить трудовой договор, во многом зависит от конкретных обстоятельств этой ситуации. Если, занимаясь преподавательской работой, работники фактически выполняют трудовую функцию, заключать с ними гражданско-правовые договоры недопустимо и отношения с ними нужно урегулировать трудовым договором, заключенным на условиях совместительства (поскольку у сотрудников имеется основное место работы); условие о срочном характере договора при этом устанавливается по соглашению сторон (часть вторая ст. 59, ст. 282 ТК РФ). Обратим внимание, что неустранимые сомнения при рассмотрении судом споров о признании отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями толкуются в пользу наличия трудовых отношений (часть третья ст. 19.1 ТК РФ).
Отношения, связанные с использованием личного труда, возникшие на основании гражданско-правового договора, могут быть признаны трудовыми в порядке, установленном ст. 19.1 ТК РФ. К таким отношениям будут применяться положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права (часть четвертая ст. 11 ТК РФ), причем с момента, когда работник фактически приступил к работе (был допущен к исполнению предусмотренных договором обязанностей) на основании договора, поименованного сторонами как договор подряда, возмездного оказания услуг или иной гражданско-правовой договор (часть четвертая ст. 19.1 ТК РФ, смотрите также абзац первый п. 24 Постановления N 15, определения Четвертого КСОЮ от 12.11.2019 по делу N 8Г-351/2019, ВС Республики Татарстан от 30.09.2019 по делу N 33-16880/2019). Согласно части второй ст. 67 ТК РФ работодатель в таком случае обязан оформить с работником трудовой договор в письменной форме не позднее 3 рабочих дней со дня признания отношений трудовыми, если иное не установлено судом.
Переквалификация отношений по гражданско-правовому договору в трудовые отношения влечет определенные последствия, в том числе возникновение у работодателя обязанности внести запись о приеме на работу в трудовую книжку (за исключением случаев, когда трудовая книжка на работника в соответствии с законом не ведется), выплатить работнику предусмотренные законодательством компенсации (например, за неиспользованный отпуск), доплатить страховые взносы с сумм заработка (если на суммы выплат по гражданско-правовому договору страховые взносы в рамках отдельных видов обязательного страхования не начислялись), уплатить штраф и пени за неполную уплату страховых взносов*(2) и т.д. (смотрите постановления АС Западно-Сибирского округа от 29.05.2018 N Ф04-1853/18, Седьмого ААС от 26.09.2019 N 07АП-7175/19, определения ВС Республики Карелия от 01.10.2019 по делу N 33-3931/2019, Архангельского облсуда от 06.02.2019 по делу N 33-707/2019, Московского горсуда от 21.10.2019 по делу N 4г-9393/2019).
За заключение гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения между работником и работодателем, работодатель и его должностные лица подлежат привлечению к административной ответственности в виде штрафа, а за повторное совершение этого правонарушения виновное должностное лицо работодателя дисквалифицируется на срок от одного года до трех лет. Ответственность за это правонарушение предусмотрена чч. 4 и 5 ст. 5.27 КоАП РФ (смотрите, например, п. 12 Постановления N 45, постановление Верховного Суда Якутии от 18.04.2017 по делу N 4А-158/2017).
Заключение гражданско-правового договора является обоснованным только при условии, что существующие между сторонами отношения действительно являются гражданско-правовыми, поскольку частью второй ст. 15 ТК РФ установлен запрет на заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем. Из рассматриваемого вопроса следует, что преподаватель ведет учебную практику в рамках выполнения государственного задания. Поэтому решение о том, каким договором (трудовым или гражданско-правовым) должны оформляться отношения по выполнению работ (оказанию услуг), необходимо принимать с учетом существа фактических отношений между сторонами и принципиальных отличий договора подряда и иных гражданско-правовых договоров от трудового.
По нашему мнению, если, занимаясь преподавательской работой в рамках государственного задания, работник фактически выполняет трудовую функцию, заключать с ним гражданско-правовые договоры недопустимо, и отношения с ним нужно урегулировать трудовым договором, заключенным на условиях совместительства (поскольку у сотрудника имеется основное место работы)*(3). Соответственно, в бухгалтерском учете порядок отражения расходов, понесенных учреждением госсектора в рамках заключенных трудовых договоров и договоров ГПХ, будет различным. Специалисты Роструда также отмечают, если данные лица не являются работниками, то их вознаграждения по гражданско-правовым договорам не должны выплачиваться из фонда заработной платы (смотрите ответ на вопрос с информационного портала Роструда "Онлайнинспекция.РФ").
Отметим, что в соответствии с п. 1 ст. 779 ГК РФ оказание услуги, под которым понимается совершение определенных действий или осуществление определенной деятельности, образует предмет договора возмездного оказания услуг. Причем правила ГК РФ о возмездном оказании услуг применяются к любым услугам, за исключением оказываемых по договорам, предусмотренным главами 37, 38, 40, 41, 44, 45, 46, 47, 49, 51, 53 ГК РФ (п. 2 ст. 779 ГК РФ). Отношения, регулируемые правилами гражданского законодательства о договоре возмездного оказания услуг, характеризуются наличием задания заказчика, предусматривающего совершение действий или осуществление деятельности, направленной на достижение конкретного результата, и независимостью исполнителя от заказчика, самостоятельностью действий исполнителя, что вытекает из принципа равенства участников отношений, регулируемых гражданским законодательством (п. 1 ст. 1 ГК РФ). Указанной позиции придерживается и Роструд (смотрите ответ на вопрос с информационного портала Роструда "Онлайнинспекция.РФ").
Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Евсюкова Валентина
Ответ прошел контроль качества
28 февраля 2023 г.
Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг. Для получения подробной информации об услуге обратитесь к обслуживающему Вас менеджеру.
-------------------------------------------------------------------------
*(1) Более подробно смотрите:
- Энциклопедия решений. Трудовой договор и договор подряда: сравнительная таблица характеристик и последствий заключения (февраль 2023).
*(2) В судебной практике высказывается мнение о том, что, поскольку орган контроля за уплатой страховых взносов проверяет правильность исчисления и уплаты страховых взносов, а также документы, на основании которых производятся либо должны производиться выплаты, он правомочен осуществлять проверку гражданско-правовых договоров и давать им оценку, в том числе и в части квалификации отношений (смотрите, например, постановления АС Дальневосточного округа от 14.07.2017 N Ф03-2137/17, Пятого ААС от 03.10.2017 N 05АП-6599/17, Третьего ААС от 18.06.2021 N 03АП-2611/21).
*(3) Обращаем внимание, что данный ответ выражает наше экспертное мнение и не препятствует руководствоваться нормами законодательства РФ в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в приведенном выше ответе.
Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.
Подробнее о Правовой поддержке компании "Гарант"