Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 1 августа 2011 г. N 18АП-6156/11

г. Челябинск

01 августа 2011 г.

N 18АП-6156/2011 Дело N А34-3316(11)/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 25.07.2011.

Постановление изготовлено в полном объеме 01.08.2011.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Забутыриной Л.В.,

судей Ершовой С.Д., Румянцева А.А.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Таран С.С.,

рассмотрел апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью Частное охранное предприятие "Альянс" на определение Арбитражного суда Курганской области от 17.05.2011 по делу N А34-3316(11)/2009 (судья Алексеев Р.Н.).

Решением Арбитражного суда Курганской области от 18.06.2010 общество с ограниченной ответственностью "Коперник" (далее - общество "Коперник", должник) признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим должника утвержден Каяткин Сергей Борисович (далее - конкурсный управляющий).

29.07.2010 общество с ограниченной ответственностью "ТОП-КНИГА" (далее - общество "ТОП-КНИГА", кредитор) обратилось в Арбитражный суд Курганской области с заявлением о признании требования в размере 670 644,14 руб., из которых 138 302,19 руб. - задаток в том числе НДС 18 %; 1 338 302,19 руб. - страховой депозит; 394 039,76 руб. - стоимость работ по отделке помещения, оплаченных кредитором, обоснованным и включении данного требования в реестр требований кредиторов должника (т. 1, л.д. 2-4).

Определением суда от 26.08.2010 (т. 1, л.д. 111) к участию в деле в качестве третьих (заинтересованных) лиц привлечены общество с ограниченной ответственностью "РЭЙ пропертиз" (далее - общество "РЭЙ пропертиз"), общество с ограниченной ответственностью "Мегаполис" (далее - общество "Мегаполис".

Определением суда от 20.09.2010 (т. 1, л.д. 123) к участию в деле в качестве третьих (заинтересованных) лиц привлечены общество с ограниченной ответственностью "Активити Ворд" (далее - общество "Активити Ворд"), общество с ограниченной ответственностью "Бенифит_Ко" (далее - общество "Бенифит_Ко"), общество с ограниченной ответственностью "ВЭЙ КО" (далее - общество "ВЭЙ КО").

Определением суда от 17.05.2011 заявление общества "ТОП-КНИГА" удовлетворено, требования признаны обоснованными и включены в реестр требований кредиторов должника в третью очередь (т. 2, л.д. 97-100).

Не согласившись с указанным определением, общество с ограниченной ответственностью Частное охранное предприятие "Альянс" (далее - общество ЧОП "Альянс", кредитор) обратилось с апелляционной жалобой, в которой просило его отменить, в удовлетворении заявленных требований отказать.

В обоснование доводов апелляционной жалобы ее податель сослался на необоснованность указания судом первой инстанции на не заключенность предварительного договора. Суд установил неопределенность объекта аренды - помещения, одновременно признав установленным факт осуществления работ в этом помещении. Следовательно, по мнению подателя жалобы, выводы суда являются взаимоисключающими.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в судебное заседание представителей не направили, отзывы не представили.

В соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено судом апелляционной инстанции в отсутствие представителей участвующих в деле лиц.

Арбитражный суд апелляционной инстанции, проверил законность и обоснованность обжалуемого судебного акта в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как установлено судом следует из материалов дела, 11.08.2008 между обществом с ограниченной ответственностью "Гиперсити" (далее - общество "Гиперсити", в последующем изменено наименование на общество "Коперник") (арендодатель) и обществом "ТОП-КНИГА" (арендатор) заключено соглашение о существенных условиях аренды коммерческой недвижимости N 058/СУ-08 (т.1, л.д. 8-17).

26.08.2008 обществом "ГиперСити" выставлены счета N 549 обществу "Топ-Книга" на оплату страхового депозита по соглашению N 058/СУ-08 на сумму 3 842,56 евро (т.1, л.д. 18), N 548 на оплату задатка по соглашению N 058/СУ-08 на сумму 3 842,56 евро (т.1, л.д. 19).

12.09.2008 общество "Топ-Книга" перечислило обществу "ГиперСити" по платежному поручению N 70651 437 993,40 руб. с указанием в назначении платежа по договору 058/СУ-08 от 11.08.2008, оплата за услуги счета N N 548, 549, 550 от 26.08.2008 (т.1, л.д. 20).

Между сторонами соглашения подписан акт сверки за период 2008 год (т.1, л.д. 21), в котором отражена сумма задолженности общества "ГиперСити" перед обществом "Топ-Книга" в сумме 276 604,38 руб. (7 685,12 евро по курсу на 12.09.2008 - 35,9922).

19.09.2008 между обществом "Гиперсити" и обществом "ТОП-КНИГА" подписан предварительный договор N 058/ПДА-08 аренды нежилого помещения (т.1, л.д. 22-42).

Согласно пункту 1.1 данного договора стороны обязуются в будущем подписать и передать на государственную регистрацию основной договор аренды нежилого помещения (помещений), расположенного на втором этаже здания Центра Деловой Активности "Торгово-развлекательный центр "ГиперСити" (далее - ТРЦ "ГиперСити"), ориентировочной площадью 154,7 кв. м., номер помещения на поэтажном плане В 43. Подлежащее передаче в аренду помещение располагается в реконструируемом здании корпуса N 15, расположенном по адресу: гКурган, ул. К.Мяготина, 8. Точная площадь для целей государственной регистрации основного договора будут определены при заключении основного договора аренды, после получения поэтажного плана здания ТРЦ по результатам технической инвентаризации по итогам реконструкции.

Стороны обязуются подписать основной договор аренды в шестидесятидневный срок после внесения уточненных данных об объекте недвижимого имущества в Единый государственный реестр прав на имущество и сделок с ним (далее - ЕГРП), после получения разрешения на ввод ТРЦ "ГиперСити" в эксплуатацию, при условия выполнения арендатором принятых на себя по настоящему договору обязательств (пункт 1.2 договора).

В соответствии с пунктами 2.2-2.4 договора арендатор перечислил арендодателю "сбор на открытие ТРЦ" (проведение рекламно-маркетинговых акций) в сумме 3800 у.е. (без учета НДС). Перечисленные арендатором в связи с заключением соглашения о существенных условиях аренды коммерческой недвижимости N 058/СУ-08 от 11.08.2008 в качестве задатка денежные средства в размере постоянной арендной платы в сумме 3842,56 у.е. (в том числе НДС) рассматриваются сторонами к качестве задатка по обеспечению заключения основного договора аренды. Арендатор в течение пяти дней календарных дней с момента подписания настоящего договора перечисляет арендодателю на основании выставленного счета денежные средства в сумме 75,99 у.е. в счет доплаты задатка. В случае необоснованного уклонения арендатора от заключения основанного договора аренды в сроки и на условиях предусмотренных настоящим договором, приложением N 1 к настоящему договору, а также в случае расторжения настоящего договора по вине и/или инициативе арендатора задаток остается у арендодателя. Перечисленные арендатором в связи с заключением соглашения о существенных условиях аренды коммерческой недвижимости N 058/СУ-08 от 11.08.2008 в качестве страхового депозита денежные средства в размере постоянной арендной плат в сумме 3 842,56 у.е. (в том числе НДС), рассматриваются сторонами в качестве обеспечительной меры исполнения обязательства по настоящему и основному договорам. В случае одностороннего отказа арендатора от исполнения настоящего договора (за исключением расторжения договора в соответствии с действующим законодательством по вине арендодателя), необоснованного уклонения арендатора от заключения основанного договора в срок и на условиях предусмотренных настоящим договором, приложениями к нему, сумма страхового депозита не возвращается и засчитывается арендодателем в счет погашения убытков.

Пунктом 2.5 договора установлено, что 1 у.е. равен 1 евро по курсу 35 руб. Если на момент оплаты официальный курс евро к рублю, установленный Центральным банком Российской Федерации (далее - ЦБ РФ), составит более 35 руб., то 1 у.е. принимается равным 1 евро по курсу, установленному ЦБ РФ. Взаиморасчеты производятся в рублях.

Приложение N 1 к договору содержит текст основного договора аренды, содержащий в том числе порядок передачи помещения, определения и внесения арендной платы (т.1, л.д. 28-36).

Приложение N 6 к договору N 058/ПДА-08 содержит технические условия на проектирование помещений в ТРЦ (т.1, л.д. 39-40).

В приложении N 7 к договору N 058/ПДА-08 сторонами составлена и подписана ведомость разделения работ, в которой отражен перечень работ, конструктивных элементов и инженерных систем, выполняемых и оплачиваемых силами арендодателя либо арендатора (т.1, л.д. 41).

В приложении N 9 к договору N 058/ПДА-08 сторонами составлен и подписан план реконструируемого ТРЦ в части помещения арендатора В43 площадью 154,7 кв.м (т.1, л.д. 42).

По акту приема-передачи от 27.08.2008 (т. 1, л.д. 38) общество "ГиперСити" в соответствии с предварительным договором аренды от N 058/ПДА-08 от 19.09.2008 передало, а общество "ТОП-КНИГА" приняло помещение, указанное в пункте 1.1 предварительного договора в реконструированном здании корпуса N 15, расположенного по адресу: г.Курган, ул. К.Мяготина, 8, для выполнения обществом "ТОП-КНИГА" работ в соответствии с приложением к предварительному договору, а также проведения подготовительных мероприятий, необходимых для открытия магазина общества "ТОП-КНИГА".

12.09.2008 между обществом "ТОП-КНИГА" (заказчик) и обществом с ограниченной ответственностью "ЭнергоСервис-Урал" (далее - общество "ЭнергоСервис-Урал") (подрядчик) заключен договор подряда N 093/К (т. 1, л.д. 47-48), по условиям которого подрядчик обязуется собственными силами и из своих материалов, по заданию заказчика, выполнить строительные работы в помещении В43, расположенном на втором этаже ТРЦ "ГиперСити" по адресу: г.Курган, ул. К. Мяготина, 8, помещение площадью 154,7 кв. м., а заказчик обязуется принять и оплатить данные работы (пункт 1.1 договора). Оплата производится путем внесения авансового платежа в размере 235 000 руб., окончательный расчет - в течение 10 дней с момента подписания акта сдачи-приемки (пункт 3.1. договора).

Общая стоимость работ составляет 394 039,76 руб., в том числе НДС 18% 60 107,76 руб. (пункт 2.1 договора), в которую включена стоимость материалов, используемых подрядчиком для выполнения работ.

Сторонами составлена и подписана локальная смета N 1 на сумму 394 039,76 руб. (т.1. л.д. 48-50).

По акту о приемке выполненных работ N 1 от 30.09.2008 (т. 1, л.д. 51-53) подрядчик передал, а заказчик принял выполненные работы в помещении В43, расположенном на втором этаже ТРЦ "ГиперСити" по адресу: г. Курган, ул. К. Мяготина, 8, стоимость которых составила 394 039,76 руб.

Сторонами составлена и подписана справка о стоимости выполненных работ и затрат N 01 от 30.09.2008 (т. 1, л.д. 54) на сумму 394 039,76 руб.

Общество "ТОП-КНИГА" перечислило обществу "ЭнергоСервис-Урал" всего 394 039,76 руб., в т.ч. по платежным поручениям N 71463 от 16.09.2008 с указанием в назначении платежа за услуги по договору счет N 101 от 12.09.2009 - 235 000 руб., N 81966 от 23.10.2008 с указанием в назначении платежа за услуги по договору счет N 123 от 30.09.2008 (т. 1, л.д. 55,56).

02.10.2008 между обществом "ГиперСити" и обществом "ТОП-КНИГА" составлен акт готовности помещения к эксплуатации (т.1, л.д. 39).

22.04.2009 общество "ГиперСити" обратилось к обществу "Топ-Книга" с письмом, в котором просило представить документы, необходимые для государственной регистрации договора аренды 9т.1, л.д. 43).

22.04.2009 письмом общество "Топ-Книга" уведомило общество "ГиперСити" о том, что для представления документов на государственную регистрацию необходимо подписать основной договор аренды (т.1, л.д. 44).

01.06.2009 между обществом "ГиперСити", обществом "ТОП-КНИГА", обществом "РЭЙ пропертиз" заключено соглашение о перемене лица в обязательстве (т. 1, л.д. 45), согласно которому общество "ГиперСити" уступило обществу "РЭЙ пропертиз" права и обязанности по предварительному договору аренды нежилого помещения N 058/ПДА-08 от 19.09.2008 в полном объеме.

03.07.2009 письмом исх. N 03-07/09 МП (т. 1, л.д. 46) общество "Мегаполис" сообщило обществу "ТОП-КНИГА" о том, что 16.05.2009 между обществом "ГиперСити" и обществом "Мегаполис" заключен договор купли-продажи, в соответствии с которым новым собственником ТРЦ "ГипирСити" с 01.06.2009 является общество "Мегаполис", а также о том, что с 16.05.2009 общество "Мегаполис" является учредителем доверительного управления по договору.

Письмом N 1 от 20.04.2010 (т. 1, л.д. 57) общество "Топ-Книга" обратилось к обществу "ГиперСити" с заявлением о компенсации стоимости отделочных работ и возврате суммы задатка и страхового депозита.

Решением Арбитражного суда Курганской области от 18.06.2010 общество "Коперник" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим должника утвержден Каяткин С. Б.

Сообщение о признании должника несостоятельным опубликовано в газете Коммерсантъ N 133 от 24.07.2010.

29.07.2010 общество "ТОП-КНИГА" обратилось в суд с заявлением о признании требования в размере 670 644,14 руб. обоснованным и включении его в реестр требований кредиторов должника (т. 1, л.д. 2-4).

Определением суда от 17.05.2011 заявление общества "ТОП-КНИГА" удовлетворено, требования признаны обоснованными и включены в реестр требований кредиторов должника в третью очередь (т. 2, л.д. 97-100).

Признавая требования обоснованными, суд первой инстанции исходил из того, что предварительный договор от 19.09.2008 является незаключенным, факт использования имуществом в целях аренды не доказан, денежные средства перечислены необоснованно, удерживаются без каких-либо оснований; факт выполнения работ в помещении доказан, факт несения расходов заявителем на оплату строительно-монтажных работ доказан.

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции нашел своевременно заявленными, подтвержденными представленными в материалы дела документами и подлежащими включению в реестр требований кредиторов должника третьей очереди, требования общества "ТОП-КНИГА" в размере 670 644,14 коп.

Выводы суда являются верными, основаны на полном и всестороннем исследовании материалов дела и правильном применении норм материального права.

В соответствии со статьей 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пунктом 1 статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) дела о банкротстве юридических лиц рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными настоящим Федеральным законом.

По общему правилу, предусмотренному в пункте 1 статьи 142 Закона о банкротстве, установление размера требований кредиторов осуществляется в порядке, предусмотренном статьей 100 Закона о банкротстве.

В соответствии с пунктом 10 статьи 16, пунктами 3 - 5 статьи 100 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов, не подтвержденных вступившим в законную силу решением суда, осуществляется арбитражным судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором, с другой стороны.

Согласно разъяснениям пункту 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 57 от 23.07.2009 "О некоторых процессуальных вопросах практики рассмотрения дел, связанных с неисполнением либо ненадлежащим исполнением договорных обязательств" арбитражный суд независимо от заявления участвующими в деле лицами возражений должен оценить обстоятельства, свидетельствующие о заключенности и действительности договоров.

В соответствии с пунктом 1 статьи 429 Гражданского кодекса Российской Федерации по предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором.

Предварительный договор заключается в форме, установленной для основного договора, а если форма основного договора не установлена, то в письменной форме. Несоблюдение правил о форме предварительного договора влечет его ничтожность (пункт 2 статьи 429 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также другие существенные условия основного договора (пункт 3 статьи 429 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В силу пункт 4 статьи 429 Гражданского кодекса Российской Федерации в предварительном договоре указывается срок, в который стороны обязуются заключить основной договор.

Если такой срок в предварительном договоре не определен, основной договор подлежит заключению в течение года с момента заключения предварительного договора.

При этом, исходя из пункта 6 статьи 429 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства, предусмотренные предварительным договором, прекращаются, если до окончания срока, в который стороны должны заключить основной договор, он не будет заключен либо одна из сторон не направит другой стороне предложение заключить этот договор.

Стороны подписали предварительный договор аренды нежилого помещения в письменном виде. Из анализа содержания договора следует, что договор содержит условия, позволяющие установить предмет, а также другие существенные условия основного договора, сторонами согласован срок, в течение которого основной договор подлежит заключению. Доказательств наличия спора между сторонами относительно определения предмета предварительного договора материалы дела не содержат. Более того, из материалов дела следует, что в помещении, указанном в предварительном договоре, осуществлялись строительно-монтажные и отделочные работы. В связи с чем, суд апелляционной инстанции полагает, что вывод суда первой инстанции о незаключенности предварительного договора, не соответствует фактическим обстоятельствам.

Вместе с тем, указанный вывод не привел к принятию судом неправильного судебного акта.

Стороны предварительного договора аренды согласовали, что суммы, перечисленные в связи с заключением соглашения о существенных условиях аренды коммерческой недвижимости N 058/СУ-08 от 11.08.2008 в качестве задатка 3842,56 у.е. (в том числе НДС) рассматриваются ими в качестве задатка по обеспечению заключения основного договора аренды; а перечисленные арендатором в связи с заключением соглашения о существенных условиях аренды коммерческой недвижимости N 058/СУ-08 от 11.08.2008 в качестве страхового депозита денежные средства в сумме 3 842,56 у.е. (в том числе НДС), рассматриваются сторонами в качестве обеспечительной меры исполнения обязательства по настоящему и основному договорам.

В соответствии с пунктом 1 статьи 380 Гражданского кодекса Российской Федерации задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения.

Соглашение о задатке независимо от суммы задатка должно быть совершено в письменной форме (пункт 2 статьи 380 Гражданского кодекса Российской Федерации).

При прекращении обязательства до начала его исполнения по соглашению сторон либо вследствие невозможности исполнения (статья 416) задаток должен быть возвращен (пункт 1 статьи 381 Гражданского кодекса Российской Федерации).

При этом, в соответствии с пунктом 2 статьи 381 Гражданского кодекса Российской Федерации если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, он остается у другой стороны. Если за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка.

Сверх того, сторона, ответственная за неисполнение договора, обязана возместить другой стороне убытки с зачетом суммы задатка, если в договоре не предусмотрено иное.

Основной договор аренды не заключался.

Факт необоснованного уклонения арендатора от заключения основного договора аренды в сроки и на условиях предусмотренных договором, отсутствует (материалами дела не подтверждается).

Факт использования арендатором помещений для целей функционирования магазина по продаже печатных изданий из материалов дела не следует.

Следовательно, правоотношения сторон, вытекающие из предварительного договора, прекратились, оснований для удержания сумм, перечисленных арендатором, не имеется в силу статей 381, 1102, 1103 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Факт выполнения строительно-монтажных и отделочных работ и несения затрат по их оплате обществом "Топ-Книга" подтверждается материалами дела. Доказательств того, что данные улучшения являются отделимыми, материалы дела не содержат. Напротив, из условий предварительного договора, договора подряда, локальной сметы и акта выполненных работ, можно сделать вывод о том, что улучшения не относятся к отделимым.

Учитывая, что основной договор не был заключен, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что стоимость работ, выполненных в рамках договора подряда от 12.09.2008, является для должника неосновательным обогащением (статья 1105 Гражданского кодекса Российской Федерации), доказательств обратного суду не представлено.

Поскольку задолженность возникла в период до принятия заявления о признании должника банкротом к производству, требования заявителя не являются текущими, заявлены своевременно, документально подтверждены, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о необходимости признания требований обоснованными.

При названных обстоятельствах определение арбитражного суда первой инстанции отмене, а апелляционная жалоба - удовлетворению не подлежат.

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для отмены судебного акта на основании части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом апелляционной инстанции не установлено.

Руководствуясь статьями 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Курганской области от 17.05.2011 по делу N А34-3316(11)/2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью Частное охранное предприятие "Альянс" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение одного месяца со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через Арбитражный суд Курганской области.

Председательствующий судья

Л.В Забутырина

Судьи

С.Д. Ершова А.А. Румянцев