Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 16 апреля 2012 г. N 06АП-895/12

г. Хабаровск

16 апреля 2012 г.

Дело N А73-8109/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 12 апреля 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 16 апреля 2012 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Козловой Т.Д.

судей Головниной Е.Н., Михайловой А.И.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Цебенко Н.Н.

при участии в заседании:

конкурсного управляющего ООО "СДК "Невис" Горовенко И.А. и его представителя Рубцова Е.А., доверенность б/н от 06.12.2011;

Штанько-Волостниковой М.М. и её представителя Зимирева А.Ю., доверенность б/н от 12.01.2012;

от ФНС России: Ли Н.Р., представитель, доверенность от 22.02.2012 N 27АА0202663; Русанова Е.В., представитель, доверенность от 22.02.2012 N 27АА0202664;

от ПГСК-717: Рубцов Е.А., представитель, доверенность б/н от 10.03.2011;

от Борзунова А.А.: Зимирев А.Ю., представитель, доверенность б/н от 01.11.2010;

от Азаренко Т.В.: Зимирев А.Ю., представитель, доверенность б/н от 01.11.2010;

Сидоркиной Е.Д.;

Басовой А.С.;

Учайкина В.Ф.;

Залстер В.С.;

Банах В.П.;

Ким Д.М.;

Емельяновой И.О.;

от Залстер Е.Ю.: Залстер В.С., представитель, доверенность б/н от 07.09.2010

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Штанько-Волостниковой Марианны Михайловны на определение от 17.01.2012 по делу N А73-8109/2010 Арбитражного суда Хабаровского края вынесенное судьей Кузнецовым В.Ю.

по заявлению Штанько-Волостниковой М.М.

о включении требований в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Строительно-дизайнерская компания "Невис"

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Хабаровского края от 18.03.2011 общество с ограниченной ответственностью "Строительно-дизайнерская компания "Невис" (ОГРН 1022701284011 ИНН 2724053794, далее - ООО "СДК "Невис", общество, должник) признано несостоятельным (банкротом) с открытием в отношении должника конкурсного производства, исполнение обязанностей конкурсного управляющего общества возложено на временного управляющего Швейн Н.Ю.

Определением суда от 02.12.2011 конкурсным управляющим утвержден Горовенко И.А.

Штанько-Волостникова Марианна Михайловна обратилась в арбитражный суд с заявлениями о включении требований в размере 3 727 700 руб. (вх.N 1497), 1 300 000 руб. (вх.N 1498), и 1 976 068 руб. (вх.N 1499) в реестр требований кредиторов ООО "СДК "Невис".

Протокольным определением требования Штанько-Волостниковой М.М. в порядке статьи 130 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) объединены в одно производство.

До принятия судебного акта по существу заявитель в порядке статьи 49 АПК РФ уточнил свои требования.

Во-первых, ходатайствовала о применении при рассмотрении дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "СДК "Невис" правил о банкротстве застройщиков.

Во-вторых, просила признать её участником строительства и включить в реестр требований о передаче жилых помещений её требования о передаче однокомнатной квартиры, ориентировочной площадью 60,9 кв.м и четырехкомнатной квартиры, ориентировочной площадью 144,69 кв.м, находящихся на 10 этаже, дома в границах улиц Пушкина - Ким-Ю-Чена - Льва Толстого - Амурский бульвар (жилой комплекс "Новый Хабаровск").

Ходатайство Штанько-Волостниковой М.М. о применении в отношении должника правил банкротства застройщиков поддержано конкурсным управляющим (заявил аналогичное ходатайство).

Определением суда от 17.01.2012 ходатайство отклонено, заявление о включении в реестр жилых помещений оставлено без удовлетворения.

В апелляционной жалобе Штанько-Волостникова М.М. просит отменить определение суда от 17.01.2012 и принять новый судебный акт об удовлетворении требований.

В обоснование жалобы заявитель ссылается на неправильное применение судом первой инстанции норм материального права - параграфа 7 главы IХ Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве). По мнению заявителя, судом первой инстанции необоснованно не принято во внимание, что ООО "ИСК" "Дом" привлекало денежные средства застройщиков по договору поручения от 26.05.2005, заключенному с ООО "СДК "Невис", в связи с чем, именно последний является застройщиком.

Отзывы на апелляционную жалобу не поступили.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель Штанько-Волостниковой М.М. поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, дав по ним пояснения.

Граждане - физические лица, заявившие аналогичные требования к должнику, конкурсный управляющий должника, представители ФНС России и ПГСК-717 поддержали позицию Штанько-Волостниковой М.М., просили применить в отношении ООО "СДК "Невис" правила о банкротстве застройщиков.

Изучив материалы дела с учетом доводов апелляционной жалобы, заслушав лиц, присутствовавших в судебном заседании, Шестой арбитражный апелляционный суд пришел к следующему.

Федеральным законом от 12.07.2011 N 210-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" и статьи 17 и 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в части установления особенностей банкротства застройщиков, привлекавших денежные средства участников строительства" глава IX названного Закона дополнена параграфом седьмым "Банкротство застройщиков".

Указанный закон вступил в силу 15.08.2011.

Согласно статье 201.1 Закона о банкротстве лицо, привлекающее денежные средства и (или) иное имущество участников строительства (застройщик) - это юридическое лицо независимо от его организационно-правовой формы, в том числе жилищно-строительный кооператив, или индивидуальный предприниматель, к которым имеются требования о передаче жилых помещений или денежные требования.

Как следует из материалов дела, должник является застройщиком, что подтверждается следующими обстоятельствами.

Постановлением Мэра г.Хабаровска от 04.07.2005 ООО "СДК "Невис" предоставлен в аренду земельный участок площадью 4 024,93 кв.м по адресу: г.Хабаровск, ул.Ким-Ю-Чена в Центральном районе на период строительства многоквартирного жилого дома, здания смешанного использования с жилыми единицами в верхних этажах и размещение в нижних этажах объектов общественного значения, автопарковки с разрешением использования указанного земельного участка в соответствии с пунктом 3 градостроительных требований от 24.06.2004 N 348.

04.07.2005 между Департаментом муниципальной собственности г.Хабаровска и ООО "СДК "Невис" заключен договор аренды N 2347/1 в отношении вышеуказанного земельного участка. Срок действия договора аренды установлен с 04.08.2005 по 03.08.2008.

В соответствии с пунктом 5.4 договора, если арендатор продолжает пользоваться объектом после истечения срока договора при отсутствии возражений со стороны арендодателя, договор считается продленным на тот же срок и на тех же условиях.

Указанный договор аренды зарегистрирован в установленном законом порядке.

До настоящего времени он никем не оспорен и не расторгнут.

26.12.2005 между ООО "СДК "Невис" (доверитель) и ООО "ИСК "Дом" (поверенный) заключен договор поручения, по условиям которого поверенный берет на себя обязательства по привлечению денежных средств физических и юридических лиц для долевого строительства жилого комплекса "Новый Хабаровск", расположенного по адресу: ул.Ким-Ю-Чена - ул.Л.Толстого (далее - жилой комплекс "Новый Хабаровск").

В соответствии с настоящим договором поверенный заключает договоры займа, соглашения о намерениях, договоры участия в долевом строительстве с инвесторами, содержание которых согласовано с доверителем. При этом считается, что поверенный действует исключительно в интересах доверителя - для достижения цели - строительство и передача в собственность участника долевого строительства жилых и нежилых помещений (пункт 2 договора поручения).

Поскольку земельный участок под строительство предоставлен в аренду ООО "СДК "Невис", денежные средства привлекались им для строительства через поверенного - ООО "ИСК "Дом", должника следует рассматривать в качестве застройщика.

Соответственно с момента вступления Федерального закона от 12.07.2001 N 210-ФЗ в законную силу к должнику подлежат применению введенные указанным Законом положения параграфа 7 "Банкротство застройщиков".

Вывод суда первой инстанции о том, что ООО "СДК "Невис" нельзя расценивать в качестве застройщика, поскольку денежные средства для строительства привлекало ООО "ИСК "Дом", на котором согласно договоров соинвестирования лежит и обязанность по передаче жилых помещений, нельзя признать обоснованным в связи со следующим.

В соответствии со статьей 971 ГК РФ по договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия. Права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у заявителя.

Обращаясь с требованием о включении в реестр требований ООО "СДК "Невис" своих требований на сумму 3 727 700 руб. (вх.N 1497), 1 300 000 руб. (вх.N 1498), и 1 976 068 руб. (вх.N 1499), Штанько-Волостникова М.М. ссылалась на следующие обстоятельства.

Во исполнение договора поручения ООО "ИСК "Дом" (компания) 26.01.2006 заключило с Штанько-Волостниковой М.М. (участник) соглашение о намерениях, по условиям которого компания обязалась за счет привлеченных средств участника инвестировать строительство 4-комнатной квартиры, находящейся на 10 этаже жилого комплекса "Новый Хабаровск" ориентировочной площадью 153,2 кв.м. Объем инвестиций составляет 4 335 560 руб. (по 28 300 руб. за кв.м).

В этот же день между ООО "ИСК "Дом" и Штанько-Волостниковой М.М. заключен договор займа, согласно которому участник предоставляет компании денежные средства в размере, указанном в соглашении о намерениях. График финансирования согласован в Приложении N 1 к договору.

Впоследствии между сторонами заключен договор соинвестирования от 16.07.2008 N 6 по условиям которого ООО "ИСК "Дом" (заказчик) за счет привлеченных средств Штанько-Волостниковой М.М. (инвестор) обеспечивает финансирование строительства жилого комплекса "Новый Хабаровск" (4-комнатная квартира площадью 144,69 кв.м на 10 этаже). Объем инвестиций составил 4 091 727 руб. (за счет уменьшения площади квартиры). Денежные средства в размере 3 260 000 руб., переданные на момент заключения договора соинвестирования, по договору займа засчитываются в счет финансирования по настоящему договору. Оставшаяся сумма (831 727 руб.) подлежит оплате согласно графика, приведенного в Приложении N 2.

Срок окончания строительства - не позднее 31 декабря 2010 года.

Штанько-Волостниковой М.М. по настоящему договору оплачено 3 727 700 руб., что подтверждается представленными в материалы дела квитанциями к приходному кассовому ордеру.

Также во исполнение договора поручения ООО "ИСК "Дом" (компания) 14.03.2008 заключило с Штанько-Волостниковой М.М. (участник) соглашение о намерениях N 001/14/03-2008, по условиям которого компания обязалась за счет привлеченных средств участника инвестировать строительство парковочного места площадью 18 кв.м в жилом комплексе "Новый Хабаровск" стоимостью 1 300 000 руб.

В этот же день между ООО "ИСК "Дом" и Штанько-Волостниковой М.М. заключен договор займа N 01-14/03-2008, согласно которому участник предоставляет компании денежные средства в размере, указанном в соглашении о намерениях.

Впоследствии между сторонами заключен договор соинвестирования от 16.07.2008 N 7, по условиям которого ООО "ИСК "ДОМ" (заказчик) за счет привлеченных средств Штанько-Волостниковой М.М. (инвестор) обеспечивает финансирование строительства жилого комплекса "Новый Хабаровск" (парковочное место площадью 18,0 кв.м и подсобное помещение площадью 7,5 кв.м). Денежные средства, переданные по договору займа в размере 1 300 000 руб. засчитываются в счет финансирования по настоящему договору.

Срок окончания строительства - не позднее 31 декабря 2010 года.

Штанько-Волостниковой М.М. по настоящему договору оплачено 1 300 000 руб., что подтверждается представленными в материалы дела квитанциями к приходному кассовому ордеру.

Также во исполнение договора поручения ООО "ИСК "Дом" (компания) 26.01.2006 заключило с Штанько-Волостниковой М.М. (участник) соглашение о намерениях, по условиям которого компания обязалась за счет привлеченных средств участника инвестировать строительство 1-комнатной квартиры, находящейся на 10 этаже жилого комплекса "Новый Хабаровск" ориентировочной площадью 57 кв.м. Объем инвестиций составляет 1 938 000 руб. (по 34 000 руб. за кв.м).

В этот же день между ООО "ИСК "Дом" и Штанько-Волостниковой М.М. заключен договор займа, согласно которому участник предоставляет компании денежные средства в размере, указанном в соглашении о намерениях. График финансирования согласован в Приложении N 1 к договору.

Впоследствии между сторонами заключен договор соинвестирования от 16.07.2008 N 5, по условиям которого ООО "ИСК "Дом" (заказчик) за счет привлеченных средств Штанько-Волостниковой М.М. (инвестор) обеспечивает финансирование строительства жилого комплекса "Новый Хабаровск" (1-комнатная квартира площадью 60,9 кв.м на 10 этаже). Объем инвестиций составил 2 070 600 руб. (за счет увеличения площади квартиры). Денежные средства в размере 1 673 768 руб., переданные на момент заключения договора соинвестирования, по договору займа засчитываются в счет финансирования по настоящему договору. Оставшаяся сумма (396 832 руб.) подлежит оплате согласно графика, приведенного в Приложении N 2.

Срок окончания строительства - не позднее 31 декабря 2010 года.

Штанько-Волостниковой М.М. по настоящему договору оплачено 1 976 068 руб., что подтверждается представленными в материалы дела квитанциями к приходному кассовому ордеру.

Вышеприведенные договоры соинвестирования суд апелляционной инстанции считает заключенными, несмотря на отсутствие их государственной регистрации, в связи со следующим.

Требования части 3 статьи 4 Закона N 214-ФЗ об обязательной государственной регистрации договора на долевое участие в строительстве, распространяются в силу части 5 статьи 6 Федерального закона от 17.07.2009 N 147-ФЗ на правоотношения, возникшие с 02.12.2008.

Между тем, вышеперечисленные договоры заключены до 02.12.2008 и обстоятельств, свидетельствующих о распространении норм Закона N 214-ФЗ на спорные правоотношения в соответствии с частью 3 статьи 1 этого закона, судом не установлено.

До принятия решения по существу, заявитель в порядке статьи 49 АПК РФ изменил свои требования, просила признать её участником строительства и включить в реестр требований о передаче жилых помещений её требования о передаче однокомнатной квартиры, ориентировочной площадью 60,9 кв.м и четырехкомнатной квартиры, ориентировочной площадью 144,69 кв.м, находящихся на 10 этаже, дома в границах улиц Пушкина - Ким-Ю-Чена - Льва Толстого - Амурский бульвар (жилой комплекс "Новый Хабаровск").

Участник строительства - физическое лицо, юридическое лицо, Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование, имеющие к застройщику требование о передаче жилого помещения или денежное требование (подпункт 2 пункта 1 статьи 201.1 Закона о банкротстве).

Требование о передаче жилого помещения - требование участника строительства о передаче ему на основании возмездного договора в собственность жилого помещения (квартиры или комнаты) в многоквартирном доме, который на момент привлечения денежных средств и (или) иного имущества участника строительства не введен в эксплуатацию (далее - договор, предусматривающий передачу жилого помещения) (подпункт 3 пункта 1 статьи 201.1 Закона о банкротстве).

Как следует из материалов дела, объект строительства не введен в эксплуатацию.

В соответствии с пунктом 1 статьи 201.6 Закона о банкротстве требования о передаче жилых помещений предъявляются и рассматриваются в порядке, установленном статьями 71 и 100 данного Закона.

Согласно положениям пункта 6 статьи 201.1 Закон о банкротстве суд вправе признать наличие у участника строительства требования о передаче жилого помещения или денежного требования в случае заключения договора долевого участия.

Арбитражному суду при рассмотрении обоснованности требований о передаче жилых помещений должны быть предоставлены доказательства, подтверждающие факт полной или частичной оплаты, осуществленной участником строительства во исполнение своих обязательств перед застройщиком по договору, предусматривающему передачу жилого помещения (пункт 2 статьи 201.6 Закона о банкротстве).

Требование о передаче жилого помещения, признанное обоснованным арбитражным судом, подлежит включению арбитражным управляющим в реестр требований о передаче жилых помещений (пункты 2, 3 статьи 201.6 Закона о банкротстве).

Таким образом, для установления требования о передаче жилого помещения достаточно проверить и установить наличие формальных оснований на дату обращения кредитора с соответствующим требованием в суд, включая заключения соответствующего договора и факт полной либо частичной оплаты, осуществленной участником строительства во исполнение своих обязательств перед застройщиком.

Согласно пункту 1 статьи 201.7 Закона о банкротстве в реестр требований о передаче жилых помещений включаются следующие сведения:

1) сумма, уплаченная участником строительства застройщику по договору, предусматривающему передачу жилого помещения, и (или) стоимость переданного застройщику имущества в рублях;

2) размер неисполненных обязательств участника строительства перед застройщиком по договору, предусматривающему передачу жилого помещения, в рублях (в том числе стоимость непереданного имущества, указанная в таком договоре);

3) сведения о жилом помещении (в том числе о его площади), являющемся предметом договора, предусматривающего передачу жилого помещения, а также сведения, идентифицирующие объект строительства в соответствии с таким договором.

Таким образом, исходя из положений пунктов 2, 5 статьи 201.6, статьи 201.7 Закона о банкротстве, требование участника долевого строительства в реестр требований о передаче жилых помещений может быть включено судом и при частичной оплате. При этом Законом о банкротстве не предусмотрены случаи, при которых при неполной оплате цены договора, предусматривающего передачу жилого помещения, участнику долевого строительства должно быть отказано во включении его требования в соответствующий реестр.

В отношении четырехкомнатной квартиры, судом апелляционной инстанции установлено, что размер исполненных обязательств участника строительства по договору, предусматривающему передачу жилого помещения, составляет 3 727 700 руб., а размер неисполненных обязательств - 364 027 руб.

В отношении однокомнатной квартиры, судом апелляционной инстанции установлено, что размер исполненных обязательств участника строительства по договору, предусматривающему передачу жилого помещения, составляет 1 976 068 руб., а размер неисполненных обязательств - 94 532 руб.

Основания для зачета в счет исполнения обязательств по оплате жилых помещений (четырехкомнатной и однокомнатной квартиры) денежных средств, уплаченных Штанько-Волостниковой М.М. по договору соинвестирования в строительство парковочного места в размере 1 300 000 руб. у суда апелляционной инстанции отсутствуют, в связи с отсутствием доказательств заключения об этом соглашения с должником или ООО "ИСК "Дом".

Наличие в реестре требований кредиторов ООО "СДК "Невис" требований ООО "ИСК "Дом" на сумму 63 777 000 руб. (как задолженности по договору займа), на которую ссылался суд первой инстанции, не может служить основанием для отказа в удовлетворении заявления о включении требований Штанько-Волостниковой М.М. о передаче жилых помещения в связи со следующим.

В соответствии с пунктом 5 статьи 201.1 Закона о банкротстве при рассмотрении обоснованности требований участников строительства арбитражным судом устанавливается наличие требований о передаче жилых помещений или денежных требований, в том числе путем признания сделок, заключенных участниками строительства с застройщиком и (или) с действовавшими в его интересах третьими лицами, притворными.

В случае участия в таких сделках третьих лиц они привлекаются к участию в арбитражном процессе по делу о банкротстве застройщика при рассмотрении вопросов, указанных в абзаце первом настоящего пункта.

В данном случае ООО "ИСК "Дом" при заключении вышеперечисленных договоров со Штанько-Волостниковой М.М. действовало в интересах застройщика - ООО "СДК "Невис".

ООО "ИСК "Дом" привлечено к участию в деле о банкротстве ООО "СДК "Невис" (является кредитором).

Договор новации от 09.01.2006 между ООО "СДК "Невис" и ООО "ИСК "Дом", в результате которого обязательство из договора поручения от 26.12.2005 трансформировалось в договор займа, является притворной сделкой, поскольку прикрывает посредническую сделку по сбору денежных средств с участников долевого строительства в пользу застройщика ООО "СДК "Невис".

Кроме того, если участник строительства не будет включен в реестр требований о передаче жилых помещений, то он фактически будет лишен права на участие в принятии решений, в том числе касающихся объекта незавершенного строительства, создания жилищно-строительного кооператива или иного специализированного потребительского кооператива, поскольку его статус участника строительства и размер исполненных обязательств не будет установлен судебным актом арбитражного суда, рассматривающего дело о банкротстве.

При таких обстоятельствах определение суда от 17.02.2012 подлежит отмене, а требования Штанько-Волостниковой М.М. удовлетворению.

Руководствуясь статьями 258, 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение от 17 января 2012 года по делу N А73-8109/2010 Арбитражного суда Хабаровского края отменить.

Применять правила о банкротстве застройщиков при рассмотрении дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Строительно-дизайнерская компания "Невис" (ОГРН 1022701284011 ИНН 2724053794).

Конкурсному управляющему должника Горовенко Ивану Александровичу опубликовать в установленном порядке сведения о применении при рассмотрении дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "СДК "Невис" правил о банкротстве застройщика.

Включить в реестр требований о передаче жилых помещений ООО "Строительно-дизайнерская компания "Невис" требование Штанько-Волостниковой Марианны Михайловны по договору соинвестирования от 16.07.2008 N 6 о передаче жилого помещения - четырехкомнатной квартиры площадью 144,69 кв.м, этаж 10, по адресу: Центральный район г.Хабаровска в границах улиц Пушкина - Ким-Ю-Чена - Льва Толстого - Амурский бульвар (жилой комплекс "Новый Хабаровск"), в том числе со следующими сведениями:

- размер исполненных обязательств участника строительства по договору, предусматривающему передачу жилого помещения - 3 727 700 руб.

- размер неисполненных обязательств участника строительства перед застройщиком по оплате договора, предусматривающего передачу жилого помещения - 364 027 руб.

Включить в реестр требований о передаче жилых помещений ООО "Строительно-дизайнерская компания "Невис" требование Штанько-Волостниковой Марианны Михайловны по договору соинвестирования от 16.07.2008 N 5 о передаче жилого помещения - однокомнатной квартиры площадью 60,9 кв.м, этаж 10, по адресу: Центральный район г.Хабаровска в границах улиц Пушкина - Ким-Ю-Чена - Льва Толстого - Амурский бульвар (жилой комплекс "Новый Хабаровск"), в том числе со следующими сведениями:

- размер исполненных обязательств участника строительства по договору, предусматривающему передачу жилого помещения - 1 976 068 руб.

- размер неисполненных обязательств участника строительства перед застройщиком по оплате договора, предусматривающего передачу жилого помещения - 94 532 руб.

- объект строительства: многоквартирный жилой дом, здания смешанного использования с жилыми единицами на верхних этажах и размещением на нижних этажах объектов общественного назначения, автопарковки в Центральном районе г.Хабаровска в границах улиц Пушкина - Ким-Ю-Чена - Льва Толстого - Амурский бульвар (именуемые в дальнейшем строительные объекты жилого комплекса "Новый Хабаровск").

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции в установленном законом порядке.

Председательствующий

Т.Д. Козлова

Судьи

Е.Н. Головнина А.И. Михайлова