Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 10 апреля 2018 г. N 08АП-644/18

город Омск

10 апреля 2018 г.

Дело N А81-1732/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 05 апреля 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 10 апреля 2018 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Шаровой Н.А.,

судей Бодунковой С.А., Смольниковой М.В.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Бойченко О.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-644/2018) общества с ограниченной ответственностью "Уралэнерго нефтестрой", общества с ограниченной ответственностью "Техцентр-Инвест", общества с ограниченной ответственностью "Ресурс Комплект", общества с ограниченной ответственностью "ЯмалСтрой Регион", общества с ограниченной ответственностью "ИТ-Сервис", индивидуального предпринимателя Гарданова Беслана Магометовича на решение Арбитражного суда Ямало-Ненецкого автономного округа от 23 ноября 2017 года по делу N А81-1732/2013 (судья Худяев В.В.), принятое по результатам заявления общества с ограниченной ответственностью "Уралэнерго нефтестрой", общества с ограниченной ответственностью "Техцентр-Инвест", общества с ограниченной ответственностью "Ресурс Комплект", общества с ограниченной ответственностью "ЯмалСтрой Регион" о прекращении внешнего управления в отношении должника и об открытии конкурсного производства, в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Ноябрьскнефтеспецстрой" (ИНН 8905025084 ОГРН 1028900706669),

разбирательство по жалобе проведено в отсутствие представителей участвующих в деле лиц, извещенных о времени и месте судебного заседания,

установил:

общество с ограниченной ответственностью "Мостострой-12" обратилось в Арбитражный суд Ямало-Ненецкого автономного округа с заявлением о признании общества с ограниченной ответственностью "Ноябрьскнефтеспецстрой" (далее - ООО "Ноябрьскнефтеспецстрой") несостоятельным (банкротом).

Определением суда от 29.05.2013 заявление ООО "Мостострой-12" принято к производству.

Определением суда от 18.10.2013 в отношении ООО "Ноябрьскнефтеспецстрой" введена процедура наблюдения. Временным управляющим должника утверждена Каштанова Юлия Александровна (ИНН 771671200067, адрес: 129344, г. Москва, а/я 11), член НП "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих субъектов естественных монополий топливно-энергетического комплекса".

Сообщение опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 202 от 02.11.2013

Определением суда от 24.07.2015 в отношении ООО "Ноябрьскнефтеспецстрой" введена процедура внешнего управления сроком на 18 месяцев, то есть до 24.01.2017.

Внешним управляющим утвержден Газин Андрей Борисович (ИНН 780416516740, регистрационный номер в реестре арбитражных управляющих N 0048, адрес для корреспонденции: 117279, г. Москва, ул. Профсоюзная, д. 93а, оф. 502а), член НП "Ведущих арбитражных управляющих "Достояние"" (196191, г. Санкт-Петербург, пл. Конституции, д. 7, оф. 315б).

Сообщение о введении в отношении должника процедуры внешнего управления опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 137 от 01.08.2015, стр. 27.

Определением суда от 17.03.2017 Газин Андрей Борисович отстранен от исполнения обязанностей внешнего управляющего.

Определением суда от 24.04.2017 внешним управляющим ООО "Ноябрьскнефтеспецстрой" утвержден Шмитов Дмитрий Юрьевич (ИНН 502007594142, адрес для корреспонденции: 117279, г. Москва, ул. Профсоюзная, д. 93 а, оф. 502 а), член Ассоциации Ведущих Арбитражных Управляющих "Достояние".

Решением Арбитражного суда Ямало-Ненецкого автономного округа от 23 ноября 2017 года по делу N А81-1732/2013 ООО "Ноябрьскнефтеспецстрой" признано несостоятельным (банкротом) с открытием в отношении него конкурсного производства сроком на шесть месяцев, то есть до 23.05.2018. Конкурсным управляющим ООО "Ноябрьскнефтеспецстрой" утвержден Шмитов Дмитрий Юрьевич (ИНН 502007594142, адрес для корреспонденции: 117279, г. Москва, ул. Профсоюзная, д. 93 а, оф. 502 а), член Ассоциации Ведущих Арбитражных Управляющих "Достояние" с 23.11.2017, с установлением ему размера фиксированной суммы вознаграждения в 30.000 руб. 00 коп. в месяц за счет имущества должника.

В апелляционной жалобе кредиторы должника - ООО "Уралэнерго нефтестрой", ООО "Техцентр-Инвест", ООО "Ресурс Комплект", ООО "ЯмалСтрой Регион", ООО "ИТ-Сервис", ИП Гарданов Б.М. (далее - заявители) просят указанное решение отменить, перейти к рассмотрению дела по правилам суда первой инстанции, рассмотреть отчет внешнего управляющего и выполненные мероприятия после окончания внешнего управления, по результатам рассмотрения документов по хозяйственной деятельности должника на протяжении 27 месяцев принять новый судебный акт о введении процедуры банкротства. Также заявители просят избрать СРО, из числа которых должна быть определена иная кандидатура арбитражного управляющего - Ассоциация ведущих арбитражных управляющих "Достояние".

Жалоба мотивирована следующими доводами:

- судом первой инстанции нарушены положения статьи 119 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве);

- суд не разрешил ходатайство конкурсных кредиторов о прекращении внешнего управления и введении в отношении ООО "Ноябрьскнефтеспецстрой" конкурсного производства в виде отдельного судебного акта;

- суд по своей инициативе рассмотрел отчет внешнего управляющего и принял решение о признании должника банкротом, при этом отклонив ходатайство конкурсных кредиторов о прекращении внешнего управления;

- судом не было объединено в одно производство рассмотрение ходатайства конкурсных кредиторов о прекращении внешнего управления и об открытии конкурсного производства с назначенным по инициативе суда вопроса о рассмотрении отчета внешнего управляющего;

- о времени и месте судебного заседания по рассмотрению отчета внешнего управляющего кредиторы извещены не были. В указанную дату подлежало рассмотрение только ходатайство конкурсных кредиторов, поступившее в суд 15.08.2017 (по нему ранее были проведены два заседания). Из текста решения усматривается, что данное ходатайство судом рассмотрено не было;

- поступившие за день до судебного заседания материалы Шмитовым Д.В. не были заблаговременно направлены в адрес конкурсных кредиторов.

В отзыве на апелляционную жалобу ФНС России полагает её не подлежащей удовлетворению.

Участвующие в деле лица, извещенные надлежащим образом о месте и времени заседания суда апелляционной инстанции, явку представителей в него не обеспечили. Суд апелляционной инстанции, руководствуясь статьями 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее - АПК РФ), рассмотрел дело по апелляционной жалобе в их отсутствие.

Решение Арбитражного суда Ямало-Ненецкого автономного округа от 23 ноября 2017 года по делу N А81-1732/2013 отмене не подлежит.

В силу положений пункта 1 статьи 117 и пункта 1 статьи 119 Закона о банкротстве внешний управляющий обязан представить отчет на рассмотрение собрания кредиторов и арбитражного суда.

В соответствии с п. 1 статьи 117 Закона о банкротстве внешний управляющий обязан представить на рассмотрение собрания кредиторов отчет внешнего управляющего:

по результатам проведения внешнего управления;

при наличии оснований для досрочного прекращения внешнего управления;

по требованию лиц, имеющих право на созыв собрания кредиторов;

в случае накопления денежных средств, достаточных для удовлетворения всех требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов.

Отчет внешнего управляющего должен содержать:

баланс должника на последнюю отчетную дату;

отчет о движении денежных средств;

отчет о прибылях и об убытках должника;

сведения о наличии свободных денежных средств и иных средств должника, которые могут быть направлены на удовлетворение требований кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей должника;

расшифровку оставшейся дебиторской задолженности должника, сведения о мерах по ее взысканию и об оставшихся нереализованными правах требования должника;

сведения об удовлетворенных требованиях кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов;

сведения о сумме текущих обязательств должника с указанием процедуры, применяемой в деле о банкротстве, в ходе которой они возникли, их назначения, основания их возникновения, размера обязательства и непогашенного остатка;

сведения о предпринятых мерах по признанию недействительными сделок должника, а также по заявлению отказа от исполнения договоров должника;

иные сведения о возможности погашения оставшейся кредиторской задолженности должника.

К отчету внешнего управляющего должен быть приложен реестр требований кредиторов (пункт 3 статьи 117 Закона о банкротстве).

В утверждении судом данного отчета может быть отказано, в том числе, в случае если отсутствуют признаки восстановления платежеспособности должника (абзац третий пункта 5 статьи 119 Закона о банкротстве).

Согласно п. 4 ст. 117 Закона о банкротстве, в отчете внешнего управляющего должно содержаться одно из предложений:

о прекращении внешнего управления в связи с восстановлением платежеспособности должника и переходе к расчетам с кредиторами;

о продлении установленного срока внешнего управления;

о прекращении производства по делу в связи с удовлетворением всех требований кредиторов в соответствии с реестром требований кредиторов;

о прекращении внешнего управления и об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Как следует из материалов дела, 15.08.2017 в арбитражный суд поступило ходатайство ООО "Уралэнерго нефтестрой", ООО "Техцентр-Инвест", ООО "Ресурс Комплект", ООО "ЯмалСтрой Регион" о прекращении внешнего управления в отношении ООО "Ноябрьскнефтеспецстрой" и об открытии конкурсного производства. Указанное ходатайство было мотивировано тем, что в установленные законом сроки собранием кредиторов должника не было принято решение из числа предусмотренных п. 3 статьи 118 з статьи 118 Закона о банкротстве, в связи с чем кредиторы просили суд назначить судебное заседание по рассмотрению вопроса о прекращении внешнего управления и об открытии конкурсного производства.

Определением от 17.08.2017 заявление кредиторов принято к производству и назначено к рассмотрению на 05.10.2017, внешнему управляющему предложено раскрыть правовую позицию по данному вопросу.

Из материалов дела о банкротстве усматривается, что 16.08.2017 на официальном сайте ЕФРСБ за N 2014535 было размещено сообщение внешнего управляющего, содержащее уведомление о проведении 30.08.2017 в 17 ч 30 мин. собрания кредиторов ООО "Ноябрьскнефтеспецстрой". Собрание кредиторов проводится в порядке абз. 4 п. 1 статьи 14 Закона о банкротстве по инициативе кредитора Парфененко А.Л. Предварительно ознакомиться с отчетом внешнего управляющего можно за 10 дней до даты проведения собрания по двум адресам в г. Ноябрьске и г. Москве. Повестка собрания кредиторов: Отчет внешнего управляющего. Принятие решения по результатам рассмотрения отчета внешнего управляющего в порядке пункта 3 статьи 118 Закона о банкротстве.

30.08.2017 состоялось собрание кредиторов ООО "Ноябрьскнефтеспецстрой". Результаты проведенного собрания опубликованы в ЕФРСБ 06.09.2017, номер сообщения 2063605.

Согласно протоколу N 10 собрания кредиторов ООО "Ноябрьскнефтеспецстрой" на собрании присутствовали следующие кредиторы:

* ООО "Уралэнерго нефтестрой" (1,6872%) -ИП Рипо В.А. (2,0281 %)

* ООО "Ресурс-Комплект" (0,544%)

* ООО "ИТ Сервис" (0,7055%)

* ИП Гарданов Б.М. (1.9808%)

* ООО "ЯмалСтройРегион" (2,7407%)

* ООО "Техноцентр-Инвест" (0,4682%)

* ООО СК "Северный Ветер" (0,0866%)

* Федеральная налоговая служба (16,8687%)

* ООО "НоябрьскНефтеГазСпецСтрой" (5,5219%)

* Парфененко Л.Л. (33,3545%)

* Шаталов О.Л. (4,9259%)

* ООО "НяганьСтрой" (2,6249)

* ООО "Мостострой-12" (4,8635%)

- ФГБОУ высшего образования "Тюменский индустриальный университет" (0,0444%).

Всего на собрании кредиторов присутствовали конкурсные кредиторы, обладающие требованиями к ООО "Ноябрьскнефтеспецстрой" на сумму 480 657 486,95 руб., что составляет 78,4509% от общего числа требований конкурсных кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания.

В повестку дня собрания кредиторов входил вопрос: "Отчет внешнего управляющего. Принятие решения по результатам рассмотрения отчета внешнего управляющего в порядке пункта 3 статьи 118 Закона о банкротстве".

По первому вопросу повестки дня большинством голосов (61,58822 % от общего числа голосов кредиторов, включенных в реестр требований), принято решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Определением суда от 05.10.2017 рассмотрение дела по заявлению кредиторов о прекращении внешнего управления и об открытии конкурсного производства отложено на 30.10.2017.

Внешнему управляющему предложено представить в материалы дела:

отчет о своей деятельности, в котором должны содержаться сведения, предусмотренные ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", и информацию о ходе внешнего управления;

-протокол собрания кредиторов;

- реестр требований кредиторов должника;

Документы по финансово-хозяйственной деятельности ООО "ННСС" за период внешнего управления с 24.07.2015 года по 24.01.2017 года, а также за период с 25.01.2017 по 15.08.2017 года:

-бухгалтерские балансы должника;

-отчет о движении денежных средств по расчетным счетам должника, выписки по расчетным счетам;

-отчеты о прибылях и об убытках должника;

-сведения о наличии свободных денежных средств и иных средств должника, которые были направлены на удовлетворение требований кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей должника, в том числе направленных на удовлетворение требований по текущим платежам;

-расшифровку оставшейся дебиторской задолженности должника, сведения о мерах по ее взысканию по каждому дебитору и об оставшихся нереализованными правах требования должника;

-сведения об удовлетворенных требованиях кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов;

-сведения о сумме текущих обязательств должника с указанием процедуры, применяемой в деле о банкротстве, в ходе которой они возникли, их назначения, основания их возникновения, размера обязательства и непогашенного остатка;

-сведения о предпринятых мерах по признанию недействительными сделок должника, а также по заявлению отказа от исполнения договоров должника;

-сведения о заключенных сделках должником, сведения об исполнении сделок;

-сведения об исполнении сделок по ранее заключенным договорам должником;

-сведения о численности работников должника, сведения об уволенных сотрудниках должника.

Определением от 30.10.2017 судебное разбирательство было отложено на 23.11.2017, суд повторно предложил внешнему управляющему представить ранее запрошенные сведения и документы. Из текста указанного определения следует, что в судебном заседании принимал участие представитель конкурсных кредиторов ООО "Уралэнерго нефтестрой" ООО "Техцентр-Инвест", ИП Гарданова Б.М., ООО "Ресурс Комплект", ООО "ЯмалСтрой Регион" Редькина И.Е.

15.11.2017 в материалы электронного дела от внешнего управляющего должника поступило ходатайство о признании ООО "Ноябрьскнефтеспецстрой" несостоятельным (банкротом) и об открытии конкурсного производства с приложением следующих документов: баланс за 2016 год; Бюллетени для голосования 1 вопрос; Бюллетени для голосования 2 вопрос; Бюллетени для голосования 3 вопрос; Журнал регистрации; Заявление дополнительный вопрос; Кредиторская задолженность; Отчет внешнего управляющего; Отчет о движении денежных средств за 2016; Отчет о финансовых результатах за 2016; Полномочия участников собрания; Протокол собрания кредиторов N 10 от 30.08.2017 г; Реестр требований кредиторов; Сообщение ЕФРСБ о результатах проведения собрания кредиторов; Сообщение ЕФРСБ о собрании кредиторов; Сопроводительное письмо; Требование о проведении собрания; Уведомление кредиторам; Информация по торгам.

Как следует из Отчета внешнего управляющего ООО "Ноябрьскнефтеспецстрой" от 18.08.2017 в ходе процедуры внешнего управления утвержден План внешнего управления (Протокол собрания кредиторов ООО "Ноябрьскнефтеспецстрой" N 6 от 24.09.2015), проведена инвентаризация имущества Должника, которому принадлежит движимое и недвижимое имущество.

Совершение крупных сделок, а также сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, с согласия собрания (комитета) кредиторов внешним управляющим не осуществлялось.

Совершение сделок по продаже заложенного имущества с согласия кредитора внешним управляющим не осуществлялось.

Совершение сделок, перечисленных в пункте 4 статьи 101 Закона о банкротстве, внешним управляющим не осуществлялось.

Совершение сделок, не включенных в план внешнего управления, влекущих увеличение задолженности должника на 20%, с согласия собрания (комитета) кредиторов внешним управляющим не осуществлялось.

В ходе процедуры внешнего управления в отношении Должника внешним управляющим заявлено одно требование о признании недействительным Договора поручительства от 06.07.2013 к Договору займа от 21.03.2011 г N RX-2011/02, заключенного между Компанией "RX EXPORT LIMITED" ("ЭР ИКС Экспорт Лимитед") и ООО "Ноябрьскнефтеспецстрой".

Постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 06.09.2016 г по делу N А81-1792/2013 требование внешнего управляющего удовлетворено, Договор поручительства от 06.07.2013 к Договору займа от 21.03.2011 г N RX-2011/02, заключенный между Компанией "RX EXPORT LIMITED" ("ЭР ИКС Экспорт Лимитед") и ООО "Ноябрьскнефтеспецстрой", признан недействительным.

Отказ от исполнения договоров и иных сделок должника в соответствии со ст. 102 Закона о банкротстве внешним управляющим не осуществлялся.

Решения, влекущие увеличение расходов должника, не предусмотренных планом внешнего управления, внешним управляющим не принимались.

Обязанность по ведению реестра требований кредиторов Должника возложена на внешнего управляющего.

В ходе процедур несостоятельности (банкротства) в отношении Должника заявлено и рассмотрено арбитражным судом 68 требований кредиторов, из них признаны обоснованными и включены в реестр требований кредиторов ООО "Ноябрьскнефтеспецстрой" 66 требований, требования двух кредиторов признаны необоснованными, во включении их в реестр требований кредиторов отказано.

По состоянию на дату подготовки отчета внешнего управляющего в составе третьей очереди реестра требований кредиторов ООО "Ноябрьскнефтеспецстрой" учтены требования 63 кредиторов на общую сумму 630 046 534-72 рублей, из них 612 685 752-43 рублей - требования к должнику по основному долгу и 17 360 782-29 рублей - штрафные санкции.

Утвержденный 24.09.2015 собранием кредиторов План внешнего управления ООО "Ноябрьскнефтеспецстрой" (далее по тексту - План внешнего управления) предусматривал следующие меры по восстановлению платежеспособности Должника: продажу части имущества Должника; взыскание дебиторской задолженности; увеличение выручки по профильным видам деятельности за счет получения новых объемов заказов на обслуживание и содержание автомобильных дорог, устройство и содержание зимних проездов; сокращение численности сотрудников и фонда заработной платы.

Во исполнение Плана внешнего управления внешним управляющим проведена инвентаризация и оценка имущества Должника, на заседании комитетов кредиторов ООО "Ноябрьскнефтеспецстрой" утверждены Положения о порядке и условиях реализации имущества Должника, однако ни одни торги по продаже имущества ООО "Ноябрьскнефтеспецстрой" не состоялись ввиду отсутствия заявок на участие в аукционе.

В ходе процедуры внешнего управления в отношении Должника проводились мероприятия, направленные на взыскание дебиторской задолженности. Учитывая текущую хозяйственную деятельность Должника за период процедуры внешнего управления, по состоянию на дату составления отчета внешнего управляющего на балансе предприятия осталась дебиторская задолженность 54 дебиторов на общую сумму 236 648,4 тыс. руб., которая включает в себя задолженность, возникшую как в ходе процедуры внешнего управления, так и до ее введения арбитражным судом.

В ходе процедуры внешнего управления с целью реализации пункта Плана внешнего управления, предусматривавшего увеличение выручки по профильным видам деятельности за счет получения новых объемов заказов, Должником подавались заявки на участие в тендерных процедурах, по результатам которых заключен ряд новых договоров на обслуживание и содержание автомобильных дорог, устройство и содержание зимних проездов, должник продолжил исполнение обязательств в рамках ранее заключенных долгосрочных контрактов.

За период процедуры внешнего управления, по состоянию на дату составления отчета внешнего управляющего численность сотрудников ООО "Ноябрьскнефтеспецстрой" сокращена на 264 человека, размер фонда заработной платы сокращен на 52,08 %.

Согласно бухгалтерскому балансу ООО "Ноябрьскнефтеспецстрой" за 2016 г. баланс предприятия составляет 715 680 тыс. руб.

Анализ Отчета о движении денежных средств ООО "Ноябрьскнефтеспецстрой" за 2016 г. позволяет сделать следующие выводы.

Денежные потоки от текущих операций, поступления всего за 2016 г. составили 391 469 тыс. руб., в том числе от продажи продукции, товаров, работ и услуг - 381 619 тыс. руб., арендных платежей, лицензионных платежей, роялти, комиссионных и иных аналогичных платежей - 3 964 тыс. руб., размер прочих поступлений составил 5 886 тыс. руб. За 2016 г. Должником осуществлено платежей всего на общую сумму 391 954 тыс. руб., из них поставщикам (подрядчикам) за сырье, материалы, работы, услуги - 188 411 тыс. руб., в связи с оплатой труда работников - 169 411 тыс. руб., прочих платежей осуществлено на сумму 34 300 тыс. руб. Таким образом, сальдо денежных потоков от текущих операций за 2016 г. составило отрицательное значение 485 тыс. руб. Поступления от денежных потоков от инвестиционных операций в 2016 г. от продажи внеоборотных активов (кроме финансовых вложений) составили 519 тыс. руб. Поступления от денежных потоков от финансовых операций в 2016 г. отсутствуют.

Как следует из Отчета о финансовых результатах ООО "Ноябрьскнефтеспецстрой" за 2016 г. выручка Должника составила 381 793 тыс. руб., при этом затраты на себестоимость продаж - 345 123 тыс. руб., валовая прибыль - 36 670 тыс. руб., затраты на управленческие расходы - 79 130 тыс. руб., убыток от продаж - 42 460 тыс. руб., убыток до налогообложения в 2016 г составил 50 592 тыс. руб., а чистый убыток - 40 670 тыс. руб.

Таким образом, по состоянию на дату подготовки отчета внешнего управляющего у ООО "Ноябрьскнефтеспецстрой" отсутствуют свободные денежные средства и иные средства, которые могут быть направлены на удовлетворение требований кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей Должника, в связи с чем расчеты с кредиторами, включенными в реестр требований кредиторов ООО "Ноябрьскнефтеспецстрой" в процедуре внешнего управления не производились.

По состоянию на дату подготовки отчета внешнего управляющего размер текущей кредиторский заложенности составляет 340 352 908-08 рублей.

В порядке пунктов 1-3 статьи 14, статей 117 и 118 Закона о банкротстве 30.08.2017 внешним управляющим проведено собрание кредиторов ООО "Ноябрьскнефтеспецстрой", на котором присутствовали конкурсные кредиторы, обладающие требованиями к ООО "Ноябрьскнефтеспецстрой" на сумму 480 657 486,95 рублей, что составило 78,4509 % от общего числа требований конкурсных кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания.

На состоявшемся собрании кредиторов ООО "Ноябрьскнефтеспецстрой" внешний управляющий отчитался перед кредиторами о проделанной работе в рамках процедуры внешнего управления, представил отчет внешнего управляющего, с предусмотренными Законом о банкротстве документами, дал пояснения, ответил на вопросы, предложил прекратить внешнее управление и обратиться в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

По результатам проведенного 30.08.2017собрания кредиторов ООО "Ноябрьскнефтеспецстрой", за обращение в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства проголосовало 61,5822% от общего числа голосов кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов должника.

Кроме того, большинством голосов от общего числа голосов кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов должника на дату проведения собраний кредиторов принято решение выбрать в качестве кандидатуры арбитражного управляющего Шмитова Дмитрия Юрьевича, члена Ассоциации "ВАУ "Достояние".

Сопроводительным письмом от 06.09.2017 Протокол N 10 собрания кредиторов от 30.08.2017, вместе с материалами по собранию, направлены в Арбитражный суд Ямало-Ненецкого автономного округа.

Суд апелляционной инстанции признает несостоятельными доводы заявителей относительно нарушения внешним управляющим процессуальных правил раскрытия доказательств, выразившихся в ненаправлении кредиторам материалов, представленных в суд первой инстанции совместно с ходатайством об открытии конкурсного производства.

Организация и проведение собрания кредиторов осуществляются арбитражным управляющим (пункт 1 статьи 12 Закона о банкротстве).

К протоколу собрания кредиторов должны быть приложены копии:

реестра требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов;

бюллетеней для голосования;

документов, подтверждающих полномочия участников собрания;

материалов, представленных участникам собрания для ознакомления и (или) утверждения;

документов, являющихся доказательствами, свидетельствующими о надлежащем уведомлении конкурсных кредиторов и уполномоченных органов о дате и месте проведения собрания кредиторов;

иных документов по усмотрению арбитражного управляющего или на основании решения собрания кредиторов.

Оригиналы указанных документов подлежат хранению арбитражным управляющим или реестродержателем до завершения производства по делу о банкротстве, если иной срок не установлен настоящим Федеральным законом, и представляются по требованию арбитражного суда или в иных предусмотренных федеральным законом случаях.

Арбитражный управляющий обязан обеспечить доступ к копиям указанных документов лицам, участвующим в деле о банкротстве, а также представителю работников должника, представителю учредителей (участников) должника, представителю собственника имущества должника - унитарного предприятия.

Согласно абзацу 7 пункта 3 статьи 13 Закона о банкротстве лицо, которое проводит собрание кредиторов, обязано обеспечить возможность ознакомления с материалами, представленными участникам собрания кредиторов для ознакомления и (или) утверждения, не менее чем за пять рабочих дней до даты проведения собрания кредиторов, если иной срок не установлен настоящим Федеральным законом.

Перечень документов, прилагаемых к отчету внешнего управляющего, поименован в п. 3 статьи 117 Закона о банкротстве.

Обязанность внешнего управляющего обеспечить всем заинтересованным лицам возможность предварительного ознакомления с отчетом и приложенными материалами установлена пунктом 2 статьи 118 Закона о банкротстве.

Из протокола собрания кредиторов N 10 от 30.08.2017 видно, что заявители апелляционной жалобы в лице своего представителя принимали участие в указанном собрании кредиторов. Замечаний относительно полноты документов, представленных для ознакомления кредиторам до проведения собрания (о времени и месте ознакомления с документами должника все заинтересованные лица были проинформированы в сообщении от 16.08.2017 на официальном сайте ЕФРСБ за N 2014535) либо об отсутствии доступа к материалам собрания никем из заявителей не объявлено.

По смыслу статей 12, 117, 118 Закона о банкротстве проведение собраний кредиторов с представлением внешним управляющим соответствующего отчета является формой контроля кредиторов за деятельностью внешнего управляющего, что необходимо для обеспечения прав кредиторов, гарантированных Законом о банкротстве.

Конкурсный кредитор не вправе требовать предоставления ему информации о деятельности должника, включая договоры и первичные документы должника в индивидуальном порядке.

Права такого кредитора обеспечиваются возможностью заблаговременного ознакомления с материалами, относящимися к повестке дня. Либо, при избрании комитета кредиторов, возможность кредитора ознакомиться с материалами, приложенными к протоколам заседаний комитета кредиторов, на основании соответствующего запроса в адрес лица, проводившего заседание комитета кредиторов, в соответствии с п. 5 статьи 18 Закона о банкротстве; а также положениями пункта 7 статьи 12 Закона о банкротстве, согласно которым протокол собрания кредиторов (комитета кредиторов) вместе с материалами к собранию направляется в арбитражный суд не позднее чем через пять дней с даты проведения собрания кредиторов, где с ним вправе знакомиться любое заинтересованное лицо.

Таким образом, применительно к изложенному общее правило, устанавливающее порядок раскрытия доказательств (ч. 3 статьи 65 АПК РФ), в отношении отчета внешнего управляющего и прилагаемых к нему документов не применяется.

В соответствии с п. 7 статьи 119 Закона о банкротстве при наличии ходатайства собрания кредиторов о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, а также в случае отказа арбитражного суда в утверждении отчета внешнего управляющего или непредставления указанного отчета в течение месяца со дня окончания установленного срока внешнего управления арбитражный суд может принять решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Как указано выше, собранием кредиторов, состоявшимся 30.08.2017, в котором также принимали участие заявители, принято решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством об открытии конкурсного производства. То есть в данном случае имел место прямо названный в законе (п. 7 статьи 119 Закона о банкротстве) юридический факт, наличие которого дает арбитражному суду право прекратить процедуру внешнего управления и открыть конкурсное производство.

В связи с этим ходатайство внешнего управляющего о признании должника банкротом с открытием конкурсного производства правомерно удовлетворено судом первой инстанции, поскольку имеются признаки банкротства, установленные пунктом 2 статьи 3 Закона о банкротстве, в соответствии с которым юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, о выплате выходных пособий и (или) об оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Доводы апелляционной жалобы не опровергают правильности данного вывода суда первой инстанции.

Поскольку в данном случае собрание кредиторов выразило мнение о необходимости введения в отношении должника процедуры конкурсного производства, необходимость введения которой подтверждается материалами дела, то именно в силу закона суд при решении вопроса об открытии конкурсного производства учитывает волеизъявление самих кредиторов, выраженных в виде решений, оформленных протоколом собрания кредитов.

Суд апелляционной инстанции отмечает, что заявители жалобы, участвуя в собрании кредиторов, также выразили свое мнение по основному вопросу повестки дня. Решение собрания кредиторов совпадает с их позицией по ходатайству о прекращении внешнего управления и признании должника банкротом, поданному ранее.

В мотивировочной части обжалуемого решения ходатайство кредиторов было отклонено ввиду необходимости применения арбитражным судом нормы прямого действия - п. 7 статьи 119 Закона о банкротстве в связи с наличием юридического факта - волеизъявления собрания кредиторов, оформленного решением от 30.08.2017.

Законом о банкротстве не запрещается рассмотрение нескольких процессуальных обращений в одном судебном разбирательстве, в данном случае, ходатайства заявителей и ходатайства внешнего управляющего по одному и тому же вопросу - об открытии конкурсного производства. О принятии к производству ходатайства ООО "Уралэнерго нефтестрой", ООО "Техцентр-Инвест", ООО "Ресурс Комплект", ООО "ЯмалСтрой Регион", ООО "ИТ-Сервис", ИП Гарданов Б.М. заявители были уведомлены надлежащим образом. Через своего представителя реализовали право на участие в судебном заседании, состоявшемся 30.10.2017. Поэтому их неявка в судебное заседание 23.11.2017 не препятствовала суду разрешить по существу вопрос о дальнейшей процедуре в отношении ООО "Ноябрьскнефтеспецстрой".

С учетом сказанного суд апелляционной инстанции не усматривает предусмотренных ч. 6.1 статьи 270 АПК РФ оснований для рассмотрения дела по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для отмены решения Арбитражного суда Ямало-Ненецкого автономного округа от 23 ноября 2017 года по делу N А81-1732/2013.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, суд апелляционной инстанции не установил.

Апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь п. 1 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ямало-Ненецкого автономного округа от 23 ноября 2017 года по делу N А81-1732/2013 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Н.А. Шарова

Судьи

С.А. Бодункова М.В. Смольникова