Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 17 января 2020 г. N 09АП-72906/19

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 19 марта 2020 г. N Ф05-3763/20 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Москва

17 января 2020 г.

Дело N А40-116531/19

Резолютивная часть постановления объявлена 14 января 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 17 января 2020 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи А.Н. Григорьева,

судей В.С.Гарипова, И.М. Клеандрова,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Т.О. Зориной,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу АО "ТРОЙКА-Д БАНК" в лице конкурсного управляющего - ГК "АСВ" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 25 октября 2019 года по делу N А40-116531/19, принятое судьей Е.В. Усачевой, по заявлению АО "ТРОЙКА-Д БАНК" в лице конкурсного управляющего - ГК "АСВ" о признании недействительной сделкой - договор об оказании юридических услуг N 1-10/12/2018 от 10.12.2018, заключенный между АО "Тройка-Д Банк", ООО "Умные решения", ООО "Торренса" и применении последствий ее недействительности по делу о признании несостоятельным (банкротом) АО "ТРОЙКА-Д БАНК"

при участии в судебном заседании:

от ГК "АСВ" - Калинина С.Ю. по дов. от 06.08.2019

Иные лица не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 04.07.2019 г. должник АО "ТРОЙКА-Д БАНК" признан несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство. Функции конкурсного управляющего АО "ТРОЙКА-Д БАНК"" возложены на государственную корпорацию "Агентство по страхованию вкладов".

Определением Арбитражного суда города Москвы от 25.10.2019 г. отказано в удовлетворении заявления АО "ТРОЙКА-Д БАНК" в лице конкурсного управляющего - ГК "АСВ" о признании недействительной сделкой - договор об оказании юридических услуг N 1-10/12/2018 от 10.12.2018, заключенный между АО "Тройка-Д Банк", ООО "Умные решения", ООО "Торренса", и применении последствий ее недействительности.

Не согласившись с определением суда, конкурсный управляющий должника обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просил отменить оспариваемое определение и принять по делу новый судебный акт, удовлетворив заявленные требования.

В обоснование апелляционной жалобы заявитель ссылался на несогласие с выводами суда первой инстанции.

В судебном заседании представитель апеллянт поддержал доводы апелляционной жалобы.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, извещены надлежащим образом о дате и времени ее рассмотрения, апелляционная жалоба рассматривалась в их отсутствие в соответствии с ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Рассмотрев дело в порядке статей 156, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, выслушав доводы представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о наличии оснований для отмены оспариваемого судебного акта, как принятого без учета всех существенных обстоятельств спора.

Как следует из материалов дела, 10.12.2018 г. был подписан трехсторонний Договор юруслуг, согласно которому Банк обязался оплачивать юридические услуги по истребованию задолженности и взысканию по итогам судебных и/или процедур банкротства задолженности по договору об открытии кредитной линии с лимитом выдачи N Ю/Р/52/546/2017 (далее - Договор кредитной линии) с АО "ОПТИМА" (основного должника), поручителей/залогодателей (п. 1.1. Договора).

Порядок оплаты по Договору юруслуг определен п. 3.1 согласно которому Должник ежемесячно уплачивает Ответчику 500 000 (пятьсот тысяч) руб. (НДС не облагается), независимо от объема оказанных услуг. Указанная сумма переводится должником на расчетный счет Ответчика не позднее 15 числа месяца, предшествующего отчетному (п.3.1.1). Сумму в размере 500 тыс. руб. Должник обязался оплачивать по 31.12.2020, а за период после 31.12.2020 - 1 рубль ежемесячно. Таким образом, общая стоимость услуг по Договору юруслуг за весь период на который заключен договор составляет свыше 12 354 838 руб.

За период с 10.12.2018 по 13.03.2019 Банком в счет оплаты по Договору юруслуг перечислены денежные средства в размере 1 854 838 руб. 71 коп.

Срок действия договора определен п. 7.1. Договора юруслуг - до полного исполнения обязательств сторонами. Согласно п.7.3. Договора юруслуг при досрочном расторжении Договора юруслуг по инициативе заказчиков, они должны солидарно уплатить Ответчику денежные средства в размер 10 (десяти) процентов от общей суммы задолженности по Договору кредитной линии по состоянию на дату расторжения за вычетом суммы дополнительного вознаграждения, указанного в п. 3.2. Договора юруслуг и уже уплаченного Ответчику. Кроме того, Договор юруслуг содержит положения, что в случае признания его недействительным или в связи с невозможностью его исполнения по вине или с согласия Заказчика, для Заказчика наступают финансовые последствия, указанные в п. 7.3 Договора юруслуг (п.7.4. Договора юруслуг), т.е. обязанность уплатить Ответчику денежные средства в размер 10 (десяти) процентов от общей суммы задолженности по Договору кредитной линии (на дату заключения - 44 958 459 руб. 36 коп.)

В свою очередь ООО "Умные решения" никаких отчетов о проделанной работе в АО "ТРОЙКА-Д БАНК" до июня 2019 не предоставляло.

До заключения оспариваемого договора, 24.10.2017 между Банком и АО "ОПТИМА" (далее - Заемщик) был заключен договор об открытии кредитной линии с лимитом выдачи N Ю/Р/52/546/2017 (далее - Договор кредитной линии) с лимитом выдачи 450 000 000 (четыреста пятьдесят миллионов) рублей, сроком возврата с учетом дополнительного соглашения N1 от 30.05.2018) - 30 октября 2018 г. В обеспечение обязательств по Договору кредитной линии были подписаны договоры поручительства: с Шандаловым В.М., Киселевым П.Л., Шандаловым А.В.. ООО "ТЕСКОМ ЦЕНТР". АО "ОПТИМА ЭНЕРГОСТРОЙ", а также договор залога прав требования на получение оплаты по договору поставки NД17/ОИ-84, заключенному 11.10.2017 между АО "ОПТИМА" и ООО "РАДИО КОМЬЮНИКЕЙШИНЗ ИНТЕРНЭШНЛ". Обязательства АО "ОПТИМА" по возврату кредитных средств в установленный срок исполнены не были.

27.11.2018 года между Банком и ООО "Торренса" в качестве обеспечения по вышеуказанному Договору кредитной линии был заключен Договор поручительства N Ю/P/52/546/2017/ПЮЛЗ, согласно которому ООО "Торренса" обязалось отвечать за исполнение всех обязательств АО "ОПТИМА" по Договору кредитной линии.

28.11.2018 года между Банком и ООО "Торренса" был подписан Кредитный договор N Ю/Р/51/66/2018 (далее - Кредитный договор), согласно условиям которого Банк предоставил ООО "Торренса" денежные средства в сумме 449 585 000(четыреста сорок девять миллионов пятьсот восемьдесят пять тысяч) руб., (п.2.1. Кредитного договора) сроком до 27.11.2020. Как следует из п. 2.3. Кредитного договора, кредит предоставляется на погашение задолженности АО "ОПТИМА" перед АО "ТРОЙКА-Д БАНК" по Договору кредитной линии. В качестве обеспечения обязательств по Кредитному договору, заключенному между Должником и ООО "Торренса", предоставлено поручительство Фролова Романа Евгеньевича (договор поручительства N Ю/Р/51/66/2018/ПФЛ от 28.11.2018).

Согласно выписке по операциям, проведенным по счету ООО "Торренса" за период с 01.08.2018 по 31.12.2018 (п.3) на расчетный счет ООО "Торренса", открытый в АО "ТРОЙКА-Д БАНК", 28.11.2018 были перечислены кредитные средства. 31.11.2018 ООО "Торренса" произвело оплату просроченной задолженности за АО "ОПТИМА" в сумме 449 584 593.63 руб.. т.е. исполнило свои обязательства по договору поручительства N Ю/Р/52/546/2017/ПЮЗЛ за АО "ОПТИМА". ООО "Торренса" Кредитный договор не обслуживает, размер просроченных платежей составляет 458 601 334,79 руб.

Таким образом, с даты погашения задолженности по Договору кредитной линии он считается исполненным, обязательства между АО "ТРОЙКА-Д БАНК" и АО "ОПТИМА" прекращенными, а все права требования по Договору кредитной линии в силу закона и договора перешли к ООО "Торренса".

В обоснование заявление конкурсный управляющий указывает, что АО "ТРОЙКА-Д БАНК" фактически оплачивает юридические услуги за поручителя ООО "Торренса", которому принадлежит право требования на сумму 449 585 000 руб. с АО "ОПТИМА" и Поручителей: ООО "ТЕСКОМ ЦЕНТР". АО "ОПТИМА ЭНЕРГОСТРОЙ", Шандалов В.М., Киселев П.Л., Шандалов А.В. солидарно, исходя из чего, АО "ТРОЙКА-Д БАНК" несет расходы за юридические услуги необоснованно и экономически нецелесообразно.

С учетом данных обстоятельств, конкурсный управляющий полагает, что оспариваемая сделка является недействительной в силу ст.ст. 10, 167,168,170 ГК РФ, п.1 ст. 61.2 Закона о банкротстве.

Отказывая в удовлетворении заявления конкурсного управляющего о признании сделки недействительной и применении последствий ее недействительности, суд первой инстанции ссылался на отсутствие доказательств, доказательства, подтверждающих, что оспариваемая сделка является мнимой, а также недействительной по основаниям статьи 61.2 Закона о банкротстве.

Судебная коллегия не может согласиться с вышеуказанными выводами суда ввиду следующего.

Как видно из материалов дела, условия оспариваемого договора предусматривают обязательства Банка по оплате услуг ООО "Умные решения", которые осуществлялись в интересах ООО "Торренса".

А именно, в п. 1.3. оспариваемого договора указано, что при заключении договора стороны исходят из того, что задолженность по договору об открытии кредитной линии с лимитом выдачи от 24.10.2017 N Ю/Р/52/546/2017 была погашена 000 "Торренса" за счет денежных средств, полученных им от Банка по кредитному договору от 28.11.2018 N Ю/Р/51/66/2017. При этом ООО "Торренса" подтверждает, что источником погашения задолженности по кредитному договору будут являться в том числе денежные средства, полученные им от основного должника/ поручителей/ залогодателей по договору об открытии кредитной линии с лимитом выдачи от 24.10.2017 N Ю/Р/52/546/2017.

Пунктом 3.2. оспариваемого договора установлено, что если в ходе фактического взыскания долга по итогам судебных процедур и/или процедур банкротства, на расчетный счет ООО "Торренса" от основного должника и/или поручителей/залогодателей, указанных в п. 1.1. договора (и/или любого третьего лица в счет исполнения обязательств должников перед ООО "Торренса", вытекающих из договора об открытии кредитной линии с лимитом выдачи от 24.10.2017 N Ю/Р/52/546/2017) поступят денежные средства или будет передано имущество, то Исполнителю выплачивается вознаграждение.

Из вышеизложенного следует, что ООО "Умные решения" оказывало услуги ООО "Торренса", денежные средства от проведенной исполнителем судебной работы согласно договору также поступают ООО "Торренса", при этом оплату услуг осуществляет Банк.

Настоящие обстоятельства свидетельствуют об отсутствии у Банка экономической выгоды при заключении оспариваемой сделки.

В соответствии с п. 1 ст. 61.2 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в течение одного года до принятия заявления о признании банкротом или после принятия указанного заявления, может быть признана арбитражным судом недействительной при неравноценном встречном исполнении обязательств другой стороной сделки, в том числе в случае, если цена этой сделки и (или) иные условия существенно в худшую для должника сторону отличаются от цены и (или) иных условий, при которых в сравнимых обстоятельствах совершаются аналогичные сделки (подозрительная сделка). Неравноценным встречным исполнением обязательств будет признаваться, в частности, любая передача имущества или иное исполнение обязательств, если рыночная стоимость переданного должником имущества или осуществленного им иного исполнения обязательств существенно превышает стоимость полученного встречного исполнения обязательств, определенную с учетом условий и обстоятельств такого встречного исполнения обязательств.

Таким образом, в соответствии с п. 1 ст. 61.2 Закона о банкротстве, оплата Банком услуг ООО "Умные решения", оказываемых в интересах ООО "Торренса" не может быть признано сделкой с равноценным встречным исполнением, поскольку банк не получал никакого встречного исполнения.

Соответственно оспариваемая сделка является недействительной по основаниям, предусмотренным п. 1 ст. 61.2 Закона о банкротстве, как сделка, заключенная на нерыночных условиях, заведомо невыгодных для Банка.

Кроме того, суд первой инстанции необоснованно отклонил довод конкурсного управляющего о том, что исполнение услуг по договору в пользу третьего лица (при наличии у этого лица долга в размере 450 млн руб.) не может являться равноценным встречным исполнением по сделке.

Также неправомерно был отклонен довод относительно нарушения условиями оспариваемого договора ст. 10 и 168 ГК РФ. А именно, п.п. 7.3. оспариваемого договора предусмотрена обязанность Банка выплатить ООО "Умные решения" денежные средства в размере 10 % от общей суммы задолженности по договору об открытии кредитной линии от 24.10.2017 N Ю/Р/52/546/2017 (45 млн. руб.) по состоянию на дату расторжения, а также в случае признания оспариваемого договора недействительным (п. 7.4. оспариваемого договора).

Согласно абз. 2 п. 15 Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22.11.2016 N 54 "О некоторых вопросах применения общих положений ГК РФ об обязательствах и их исполнении" если право на односторонний отказ от исполнения обязательства или на одностороннее изменение условий обязательства установлено императивной нормой, например абз. 2 п. 2 ст. 610 ГК РФ, то включение в договор условия о выплате денежной суммы в случае осуществления стороной этого права не допускается (п. 1 ст. 422 ГК РФ). Такое условие договора является ничтожным, поскольку оно противоречит существу законодательного регулирования соответствующего вида обязательства (п. 2 ст. 168 и ст. 180ГКРФ).

При этом в соответствии с п. 1 ст. 782 ГК РФ заказчик вправе отказаться от исполнения договора возмездного оказания услуг при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов. Соответственно императивной нормой установлено право Банка на односторонний отказ от исполнения договора. Такое право Банка предусмотрено также ст. 102 Закона о банкротстве.

В соответствии с п. 1 ст. 10 ГК РФ, не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом).

С учетом характера и последствий допущенного злоупотребления суд, арбитражный суд или третейский суд отказывает лицу в защите принадлежащего ему права полностью или частично, а также применяет иные меры, предусмотренные законом.

В соответствии с п. 2 ст. 168 ГК РФ, сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта и при этом посягающая на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц, ничтожна, если из закона не следует, что такая сделка оспорима или должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки.

В п.п. 9 и 10 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.11.2008 N 127 "Обзор практики применения арбитражными судами ст. 10 ГК РФ" разъясняется, что если при заключении договора было допущено злоупотребление правом, то такой договор является недействительным (ничтожным) как противоречащий закону (ст.ст. 10 и 168 ГК РФ).

Учитывая вышеизложенное, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о признании недействительной сделкой - договор об оказании юридических услуг N 1-10/12/2018 от 10.12.2018, заключенный между АО "Тройка-Д Банк", ООО "Умные решения", ООО "Торренса", в связи, с чем подлежат применению последствия недействительности указанной сделки в виде взыскания с ООО "Умные решения" в пользу АО "Тройка-Д Банк" 1 854 838 руб. 71 коп. и 3 000 руб. госпошлины, а определение Арбитражного суда г. Москвы от 25.10.2019 подлежит отмене.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 25 октября 2019 года по делу N А40-116531/19 отменить.

Признать недействительной сделкой - договор об оказании юридических услуг N 1-10/12/2018 от 10.12.2018, заключенный между АО "Тройка-Д Банк", ООО "Умные решения", ООО "Торренса".

Применить последствия недействительности сделки.

Взыскать с ООО "Умные решения" в пользу АО "Тройка-Д Банк" 1 854 838 руб. 71 коп. и 3 000 руб. госпошлины.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

А.Н. Григорьев

Судьи

В.С. Гарипов И.М. Клеандров