Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 6 июня 2024 г. N 09АП-12430/24 по делу N А40-116531/2019

г. Москва

06 июня 2024 г.

Дело N А40-116531/19

Резолютивная часть постановления объявлена 28 мая 2024 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 06 июня 2024 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи А.А. Комарова,

судей А.Г. Ахмедова, Ю.Л. Головачевой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.В. Кирилловой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы Ертаевой Н., ф/у Пархоменко А.В. - Лазаренко Л.Е., ф/у Рябчевской Н.Ю. - Комякова В.Ю., к/у АО "ТройкаД Банк" - ГК "АСВ", ф/у Ертаевой Н. - Самсоновой Л.А., Бабунова К.А., Филимонова А.В. на определение Арбитражного суда города Москвы от 01.02.2024 по делу N А40- 116531/19,

о привлечении к субсидиарной ответственности по обязательства АО "ТРОЙКА-Д БАНК" Пархоменко Александра Владимировича, Филимонова Андрея Владимировича, Бабунова Константина Анатольевича, Рябчевскую Надежду Юрьевну, Ертаеву Нургуль Алдашевну, Ертаева Жомрата Жадыгеровича,

об отказе в части привлечения к субсидиарной ответственности Кобаладзе Юрия Георгиевича, Арбатской Аннеты Владимировны, Давиденко Ирины Вильямовны, Русановой Елены Геннадьевны, Дмитриенко Юрия Николаевича, ООО "АЛМА ГРУПП", ООО "ЦИФРА ОДИН",

о приостановлении производства по определению размера ответственности до окончания расчетов с кредиторами,

в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) АО "Тройка-Д Банк",

при участии в судебном заседании согласно протоколу судебного заседания.

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 04.07.2019 г. должник АО "ТРОЙКА-Д БАНК" признан несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство. Функции конкурсного управляющего АО "ТРОЙКА-Д БАНК" возложены на государственную корпорацию "Агентство по страхованию вкладов".

Сообщение о введении в отношении должника процедуры конкурсного производства опубликовано конкурсным управляющим в газете "КоммерсантЪ" N 122 от 13.07.2019.

В Арбитражный суд г. Москвы 12.04.2021 г. (согласно штампу канцелярии суда) поступило заявление конкурсного управляющего АО "ТРОЙКА-Д БАНК" - ГК "АСВ" о привлечении к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц Пархоменко Александра Владимировича, Филимонова Андрея Владимировича, Бабунова Константина Анатольевича, Анохина Сергея Вячеславовича, Кобаладзе Юрия Георгиевича, Арбатской Аннеты Владимировны, Давиденко Ирины Вильямовны, Русановой Елены Геннадьевны, Рябчевской Надежды Юрьевны, Ертаевой Нургуль Алдашевны, Ертаева Жомарта Жадыгеровича, ООО "Алма Групп", ООО "Цифра Один", Дмитриенко Юрия Николаевича и взыскании денежных средств в размере 5 955 875 246,36 руб.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 27.01.2023 года к участию в настоящем обособленном споре в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора привлечены ООО "Телефон 365", Удодов А.Е.

Протокольными определениями от 08.12.2023 суд привлек финансового управляющего Филимонова А. В., Маркина М. С. финансового управляющего Рябчевской Н.Ю. - Комякова В.Ю. к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований на предмет спора.

Суд протокольным определением привлек к участию в обособленном споре финансового управляющего Ертаевой Н. А. - Самсонова Л. А. в деле в качестве третьего лица.

Определением от 08.12.2023 г. принят отказ конкурсного управляющего АО "ТРОЙКА-Д БАНК" - ГК "АСВ" от заявления о привлечении к субсидиарной отнесенности в части требований к Анохину С.В., производство по заявлению в указанной части прекращено.

В судебном заседании суда первой инстанции рассматривалось заявление о привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 01.02.2024 заявление о привлечении к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц удовлетворено в части. К субсидиарной ответственности по обязательства АО "ТРОЙКА-Д БАНК" привлечены Пархоменко Александр Владимирович, Филимонов Андрей Владимирович, Бабунов Константин Анатольевич, Рябчевская Надежда Юрьевна, Ертаева Нургуль Алдашевна, Ертаев Жомрат Жадыгерович. В части привлечения к субсидиарной ответственности Кобаладзе Юрия Георгиевича, Арбатской Аннеты Владимировны, Давиденко Ирины Вильямовны, Русановой Елены Геннадьевны, Дмитриенко Юрия Николаевича, ООО "АЛМА ГРУПП", ООО "ЦИФРА ОДИН" отказано. Приостановлено производство по определению размера ответственности до окончания расчетов с кредиторами.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, Ертаевой Н., ф/у Пархоменко А.В. - Лазаренко Л.Е., ф/у Рябчевской Н.Ю. - Комяковым В.Ю., ф/у Ертаевой Н. - Самсоновой Л.А., Бабуновым К.А., Филимоновым А.В. в Девятый арбитражный апелляционный суд поданы апелляционные жалобы, в которых заявители просят указанное определение суда первой инстанции отменить в части привлечения их к субсидиарной ответственности, принять по делу новый судебный акт.

Конкурсным управляющим АО "ТройкаД Банк" - ГК "АСВ" также подана апелляционная жалоба, согласно которой заявитель просит отменить определение Арбитражного суда города Москвы от 01.02.2024 в части отказа в привлечении Кобаладзе Юрия Георгиевича, Арбатской Аннеты Владимировны, Давиденко Ирины Вильямовны, Русановой Елены Геннадьевны, Дмитриенко Юрия Николаевича, ООО "АЛМА ГРУПП", ООО "ЦИФРА ОДИН", принять по делу новый судебный акт.

Определением Девятого арбитражного апелляционного суда от 23.04.2024 судебное заседание отложено на 28.05.2024 на 12 час. 05 мин.

В материалы дела поступил отзыв конкурсного управляющего АО "ТройкаД Банк" ГК "АСВ" на апелляционные жалобы Ертаевой Н., ф/у Пархоменко А.В. - Лазаренко Л.Е., ф/у Рябчевской Н.Ю. - Комякова В.Ю., ф/у Ертаевой Н. - Самсоновой Л.А., Бабунова К.А., Филимонова А.В., приобщенный судом в порядке ст. 262 АПК РФ.

Также в суд поступили отзывы ООО "ЦИФРА ОДИН", Русановой Елены Геннадьевны, Удодова А.Е., Кобаладзе Юрия Георгиевича на апелляционную жалобу конкурсного управляющего АО "ТройкаД Банк" ГК "АСВ", приобщенные судом в порядке ст. 262 АПК РФ к материалам дела.

Апелляционным судом отказано в приобщении дополнений к апелляционной жалобе Бабунова К.А., как поданных за пределами установленного срока на обжалование.

Также судом отказано в приобщении отзыва Бабунова К.А. на апелляционную жалобу конкурсного управляющего АО "ТройкаД Банк" ГК "АСВ" в порядке ст. 262 АПК РФ.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, выслушав объяснения явившихся в судебное заседание лиц, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Согласно пункту 1 статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, приказом Банка России от 17.04.2019 N ОД-861 у АО "ТРОЙКА-Д БАНК" с 17.04.2019 отозвана лицензия на осуществление банковских операций. В качестве оснований отзыва лицензии регулятор указал: нарушение банковского законодательства и законодательства о противодействии легализации денежных средств, полученных преступным путем, предписаний и нормативных актов Центрального Банка РФ; систематическое занижение величины необходимых к формированию резервов при систематическом завышении стоимости имущества Банка в целях улучшения финансовых показателей и сокрытия своего реального финансового положения; осуществление "схемных" операций по искусственному поддержанию капитала для формального соблюдения обязательных нормативов; неоднократное нарушение ограничений на осуществление отдельных операций, вводившихся надзорным органом в целях защиты интересов вкладчиков.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 03.07.2019 (дата оглашения резолютивной части, т. д. 3 л. д. 11-16) по делу N А40-116531/2019 Банк признан несостоятельным (банкротом) и в отношении него открыто конкурсное производство. Функции конкурсного управляющего возложены на государственную корпорацию "Агентство по страхованию вкладов" (далее - Агентство, конкурсный управляющий). Основанием признания Банка банкротом послужила существенная недостаточность стоимости имущества для исполнения обязательств перед кредиторами (свыше 4,8 млрд. руб.).

На основании представленного в материалы дела расчета показателя достаточности/недостаточности стоимости имущества Банка, подготовленного Заявителем по состоянию на 01.09.2018 в соответствии с подпунктом 9 пункта 3 статьи 189.78 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон банкротстве), Временными правилами проверки арбитражным управляющим наличия признаков фиктивного и преднамеренного банкротства, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 855. Расчет производился конкурсным управляющим в соответствии с подходами, изложенными в указании Банка России от 22.12.2004 N1533-У "Об определении стоимости имущества (активов) и обязательств кредитной организации", а также указании Банка России от 15.07.2015 N 3728- У "О методике определения стоимости имущества (активов) и обязательств кредитной организации"), с учетом подходов, предусмотренных положением "О порядке формирования кредитными организациями резервов на возможные потери по ссудам, ссудной и приравненной к ней задолженности", утвержденным Банком России 26.03.2004 N 254-П (далее - Положение N 254, действовало до 14.07.2017), положением "О порядке формирования кредитными организациями резервов на возможные потери по ссудам, ссудной и приравненной к ней задолженности", утвержденным Банком России 28.06.2017 N 590-П (далее - Положение N 590),, судом первой инстанции установлено следующее.

По результатам проведенного конкурсным управляющим анализа финансового состояния Банка установлено, что, начиная с 01.12.2017 происходило существенное ухудшение финансового положения Банка. Так, на начало исследованного конкурсным управляющим периода (01.04.2017) значение показателя достаточности/недостаточности стоимости имущества (активов) Банка для исполнения обязательств перед его кредиторами в полном объеме (далее - показатель ПИ) составило 2 418 050 тыс. руб. В период с 01.04.2017 по 01.12.2017 значение показателя ПИ существенно не изменялось и составляло в среднем 2 381 095 тыс. руб., а "технические" (заведомо невозвратные) активы отсутствовали на балансе Банка. В указанный период проходила смена собственников Банка.

После смены собственников, с 01.12.2017 на балансе Банка начали формироваться "технические" активы. В результате чего, по состоянию на 01.09.2018 в Банке возник предусмотренный ст. 189.8 Закона банкротстве признак банкротства в виде недостаточности стоимости имущества для исполнения обязательств перед кредиторами в полном объеме. Размер недостаточности на 01.09.2018 составил "минус" 428 612 тыс. руб. и явился следствием наличия на балансе Банка неликвидных ("технических") активов в размере 2 490 058 тыс. руб.

В дальнейшем, финансовое состояние Банка продолжило ухудшаться и по состоянию на дату отзыва лицензии (17.04.2019) недостаточность стоимости имущества увеличилась до "минус" 3 133 995 тыс. руб. На изменение показателя ПИ влияло увеличение объема необеспеченных "технических" активов с 0 тыс. руб. по состоянию на 01.12.2017 до 4 859 735 тыс. руб. по состоянию на 17.04.2019. Общее изменение показателя достаточности (недостаточности) стоимости имущества Банка за период ухудшения финансового положения кредитной организации (с 01.12.2017 по 19.04.2019) составил "минус" 5 467 441 тыс. руб.

Как указывает Заявитель и следует из балансовых данных Банка, в период снижения капитала (с декабря 2017 по апрель 2019) большую долю (в среднем 73%) в структуре активов составляла ссудная задолженность. Основную долю ссудной задолженности занимали ссуды юридических лиц (57 % от всей судной задолженности). Остальные активы состояли из высоколиквидных (около 9% активов в рамках периода - средства в Банке России, других банках и деньги); вложений в финансовые активы (от 1 % валюты баланса); прочих активов (около 12 %, основные средства, запасы и пр.).

Таким образом, качество ссудной задолженности и сделок с ней и с имуществом, а также надлежащее резервирование по кредитам, определяло ликвидность кредитной организации и возможность отвечать своим имуществом по требованиям кредиторов. Однако, качество большого объема ссуд и сделок с имуществом, не соответствовало банковским нормативам и указаниям регулятора, в связи с чем путем формирования баланса такими активами финансовое состояние кредитной организации ухудшилось, возник признак банкротства, Банку был причинен ущерб.

Приведенные данные конкурсного управляющего Банком подтверждены актами Банка России. В частности, в период снижения капитала Банка (с декабря 2017) регулятором выносились предписания об устранении недостатков в деятельности Банка. Из предписаний следует, что аналогично конкурсному управляющему Банком Банк России выделяет 01.09.2018 как дату абсолютного падения капитала Банка - в данном контексте различные доказательства по делу в своей совокупности подтверждают сходные обстоятельства.

По результатам проведенной Банком России с мая по июль 2018 проверки выявлена неадекватная оценка кредитного риска по ссудам физических и юридических лиц, не досоздан резерв в объеме 488 млн. руб.; установлены нарушения законодательства о противодействии легализации полученных преступным путем доходов, выявлена сомнительная природа операций на сумму свыше 14,9 млрд руб.; отмечена убыточность деятельности кредитной организации в проверяемый период, связанная с недоформированием резервов на возможные потери; установлено, что АО "УК НИК Развитие" в пользу ЗПИФ комбинированный "Евразия Инвестментс" (далее - ЗПИФ/Фонд, мажоритарный акционер Банка на 99,99%) в лице пайщиков в июле-декабре 2017 приобретены акции Банка совокупным объемом 1 900 млн. руб., а конечным источником средств на покупку акций частично явились средства самого Банка на основании сделки по погашению собственных векселей Банка, в качестве средства расчета за акции АО "Первый Инвестиционный Банк".

Последствием проведения данной проверки стало вынесение предписаний регулятора. Наиболее значимым является предписание от 21.09.2018 N 36-4-2-3/16978ДСП, которым установлены многочисленные нарушения банковского законодательства и недоформирование резервов: совокупный объем недооценки кредитного риска составил 163, 5 млн руб. на 01.09.2018, а доформирование резерва в указанном объеме, по мнению Банка России, привело к возникновению у кредитной организации по состоянию на 01.09.2018 оснований для применения мер по предупреждению банкротства, поскольку объем собственных средств Банка снизился по сравнению с максимальной величиной, достигнутой за последние 12 месяцев (ст. 189.10 Закона о банкротстве), на 33,6 % при одновременном нарушении обязательного норматива Н6 (25,76%).

При этом, де-факто лицензия Банка не была отозвана с учетом проведенных манипуляций с отчетными данными и кредитным портфелем Банка. Так, конкурсный управляющий указывает, что ссудная задолженность заемщика Банка ООО "АМК Бегемот", признанного решением Арбитражного суда г. Москвы от 16.04.2019 по делу N А40- 28376/2019 транзитной компанией и "обнальной площадкой", частично в сумме 45 млн. руб. реализована 14.09.2018 без оплаты в пользу АО "ВОКБАНК". 21.09.2018 (после проверки регулятора) права к данному заемщику возвращены обратно АО "ТРОЙКА-Д БАНК". Также в одну дату, 31.08.2018, одновременно начала учитываться просроченная задолженность по процентам у 4 заемщиков (ООО "КМ", ООО "СВЯЗЬКОМПРОЕКТ", ООО "ИДСМ" и ООО "Вектор") с низкими показателями деятельности. Затем просроченная задолженность была одновременно погашена 03.09.2018 и 04.09.2018 - что демонстрировало практику исполнения заемщиком обязательств (критерий оценки ссуды).

Аналогичные манипуляции проведены и во время другой проверки регулятора, в январе 2019. Так, в одну дату, 31.01.2019, одновременно начала учитываться просроченная задолженность по процентам у 5 "технических" заемщиков (ООО "АМК Бегемот", ООО "СВЯЗЬКОМПРОЕКТ", ООО "ТверьЛогистикГрупп", ООО "СИНЕРГУС ГРУПП" и ООО "Эй Джи М"), в последующем погашенная одновременно 01.09.2019 и 04.09.2019. При этом предписанием Банка России от 04.02.2019 N 36-4-2-1/1631ДСП установлена недооценка кредитного риска на сумму 61,5 млн руб. на 01.01.2019. Доформирование резерва в указанном объеме, по мнению Банка России, привело к возникновению у кредитной организации по состоянию на 01.01.2019 оснований для применения мер по предупреждению банкротства в виду снижения собственных средств (капитала) по сравнению с максимальной величиной, достигнутой за последние 12 месяцев (ст. 189.10 Закона о банкротстве), на 42,6 % при одновременном нарушении обязательного норматива Н6 (26,76%).

В марте и апреле 2019 проводились проверки регулятора также установившие существенные нарушения: предписанием от 22.03.2019 N 36-4-2-1/4809ДСП установлено противодействие проведению проверки; предписанием от 22.03.2019 N Т1-16-5-16/32176 установлено нарушение законодательства и недоформирование резервов, невыполнение обязанности по усреднению обязательных резервов, превышение усредненной величины обязательных резервов над средней арифметической величиной остатков на корреспондентском счете; предписанием от 12.04.2019 N 36-4-2-1/6236ДСП установлено завышение балансовой стоимости недвижимого имущества, что привело к завышению размера собственных средств (капитала) Банка; предписанием от 15.04.2019 N 36-4-2- 3/6327ДСП установлено предоставление отчетности с некорректными данными, недооценка уровня кредитного риска.

Таким образом, суд первой инстанции признал верными доводы Заявителя о том, что на балансе Банка на постоянной основе учитывались "технические" активы, которые не могли быть неизвестны контролировавшим Банк лицам. По данным активам в период проверок регулятора искусственно формировались приходные операции, либо проводились сделки по отчуждению, расторгаемые после проведения проверки - данные манипуляции позволили избежать отзыва лицензии в сентябре 2018 и феврале 2019, продлили осуществление Банком деятельности на период полной потери ликвидности и увеличили ущерб, причиненный кредиторам. В течение всего периода снижения капитала регулятором устанавливались нарушения законодательства и отклонения от разумного коммерческого поведения организации. В свою очередь, лица, контролировавшие Банк, не предприняли необходимых мер по нормализации его деятельности и предупреждению банкротства, способствовали причинению ущерба кредиторам.

Арбитражным судом установлено, что существенное ухудшение финансового положения Банка и возникновение признака банкротства в виде недостаточности стоимости имущества для удовлетворения требований кредиторов в полном объеме, произошли в период с 01.12.2017 по 17.04.2019 в результате следующих действий контролировавших Банк лиц:

- выдача на основании 58 кредитных договоров и 1 агентского договора денежных средств Банка в пользу пятнадцати "технических" (заведомо не способных c учетом объемов осуществляемой хозяйственной деятельности исполнить принятые на себя ссудные обязательства) компаний ООО "ПродМаркет", ООО "СтройДеталь", ООО "ТехноОйл ПЛЮС", ООО "ТверьЛогистикГрупп", ООО "3-ЛИГА", ООО "Эй Джи М", ООО "СИНЕРГУС ГРУПП", ООО "Бетонное производство", ООО "Завод Гаусмана и Бухонова", ООО "АРС", ООО "СТРОЙСЕРВИС" (ИНН 6316042382), ООО "Счастливый малыш", ООО "АМК Бегемот", ООО "СВЯЗЬКОМПРОЕКТ", ООО "СТРОЙСЕРВИС" (ИНН 9710007840) и выдача заведомо невозвратных кредитов в пользу компаниям ООО "Развоз" и ООО "Вектор"; заведомо невозвратное кредитование заемщиков-физических лиц Соболева Павла Владимировича, Исаенко Максима Валерьевича, Мещерского Андрея Евгеньевича, Панова Антона Владимировича, Комлева Анатолия Владимировича, Кусаинова Айдоса Бакытжанулы, а также формирование вексельных обязательств в пользу заемщика Банка ООО "Компания "АСТРА", причинившие ущерб на общую сумму 4 271 472 567,29 руб.;

- замещение ссудной задолженности рыночного заемщика на ссудную задолженность технической компании ООО "ТОРРЕНСА", причинивших ущерб в размере 431 404 521,64 руб.;

- замещение ссудной задолженности рыночного заемщика ООО "Цифра Один" на недвижимое имущество по завышенной балансовой стоимости, причинившее ущерб в размере 31 841 200 руб.;

- реализация ликвидного актива, акций АО "Первый Инвестиционный Банк" с существенным дисконтом, на невыгодных для Банка условиях, причинившая ущерб в размере 97 130 984,96 руб.

Факты причинения Банку ущерба путем проведения конкретных заведомо невыгодных сделок с активами должника являются самостоятельными основаниями возникновения признаков банкротства кредитной организации и позволяют утверждать, что лица, контролировавшие АО "ТРОЙКА-Д БАНК", в собственных интересах проводили высокорискованную кредитную политику, связанную с размещением денежных средств в низкокачественные активы. Адекватная оценка принимаемых рисков и достоверное отражение стоимости активов Банка, проведенные конкурсным управляющим, установили наличие признаков банкротства кредитной организации задолго до даты отзыва у Банка лицензии.

Общий размер ущерба от действий/бездействия контролировавших Банк лиц составил 4 831 849 273,89 руб., что привело к невозможности удовлетворения требований кредиторов в полном объеме.

Наступление неблагоприятных финансовых последствий для АО "ТРОЙКА-Д БАНК" его конкурсный управляющий связывает с действиями/бездействием собственников и руководителей Банка Пархоменко А.В., Бабунова К.А., Филимонова А.В., Русановой Е.Г., Кобаладзе Ю.Г., Арбатской А.В., Давиденко И.В., Ертаева Ж.Ж., ООО "Алма Групп", ООО "Цифра Один", Рябчевской Н.Ю., Ертаевой Н.А., Дмитриенко Ю.Н.

Суд первой инстанции пришел к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, с декабря 2017 по апрель 2019 лицами, ответственными за банкротство Банка, являлись его акционеры и руководители в составе совета директоров, президентов (председателей правления) и лиц, осуществлявших функционал, равный президенту Банка по доверенности.

Согласно пункту 3 статьи 56 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), если несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана учредителями (участниками), собственником имущества юридического лица или другими лицами, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на таких лиц в случае недостаточности имущества юридического лица может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам. В соответствии с пунктом 3 статьи 189.23 Закона о банкротстве пока не доказано иное, предполагается, что банкротство кредитной организации наступило вследствие действий и (или) бездействия лиц, контролирующих кредитную организацию, при наличии одного из обстоятельств, указанных в подпунктах 1 и 2 пункта 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве, в том числе если причинен существенный вред имущественным правам кредиторов в результате совершения этим лицом или в пользу этого лица либо одобрения этим лицом одной или нескольких сделок должника (совершения таких сделок по указанию этого лица), включая сделки, указанные в статьях 61.2 и 61.3 настоящего Закона о банкротстве.

Согласно положениям статьи 189.23 Закона о банкротстве, с учетом разъяснений, содержащихся в совместном постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 6 и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 8 от 01.07.1996 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", а также в постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21.12.2017 N 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве", субсидиарная ответственность может быть возложена на руководителей кредитной организации, членов ее совета директоров, учредителей и иных контролирующих лиц при наличии следующих условий: наличие у заинтересованных лиц статуса контролирующих лиц, имеющих возможность давать обязательные для кредитной организации указания и (или) иным образом определять ее действия; совершение действий (бездействия) контролирующими лицами, повлекших банкротство кредитной организации; наличие причинно-следственной связи между действиями (бездействием) контролирующих лиц и банкротством кредитной организации; вина контролирующих лиц в банкротстве должника.

В соответствии со статьей 61.10 Закона о банкротстве под контролирующим должника лицом понимается физическое или юридическое лицо, имеющее либо имевшее не более чем за три года, предшествующих возникновению признаков банкротства, а также после их возникновения до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять действия должника, в том числе по совершению сделок и определению их условий. Возможность определять действия должника может достигаться: в силу нахождения с должником (руководителем или членами органов управления должника) в отношениях родства или свойства, должностного положения; в силу наличия полномочий совершать сделки от имени должника, основанных на доверенности, нормативном правовом акте либо ином специальном полномочии; в силу должностного положения (в частности, замещения должности главного бухгалтера, финансового директора должника, наличия самостоятельного либо совместного с заинтересованными лицами права распоряжаться пятьюдесятью и более процентами голосующих акций акционерного общества а также иной должности, предоставляющей возможность определять действия должника); иным образом, в том числе путем принуждения руководителя или членов органов управления должника либо оказания определяющего влияния на руководителя или членов органов управления должника иным образом.

Подпунктом 3 пункта 3 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 N 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве" установлено, что лицо подлежит признанию контролирующим, в случае, если сделки, изменившие экономическую и (или) юридическую судьбу должника, заключены под влиянием такого лица, определившего существенные условия этих сделок. Кроме того, согласно позиции Верховного Суда РФ, изложенной в определении от 06.08.2018 N 308-ЭС17-6757(2,3) по делу N А22-941/2006 доказывание соответствующего контроля возможно посредством указания на формально юридические связи и фактическую аффилированность в случае сокрытия данных о контроле посредством сложного и непрозрачного структурирования корпоративных связей.

АО "ТРОЙКА-Д БАНК" является общей долевой собственностью держателей паев ЗПИФ в процентном соотношении к их доле паев. ЗПИФ в лице пайщиков являлся прямым акционером Банка (с апреля 2017 по июль 2017 с долей 95 %, с июля 2017 по дату отзыва лицензии - 99,9%).

В рассматриваемый период акционерами Банка являлись:

- Ертаев Ж.Ж. являлся прямым акционером с апреля 2017 по июнь 2017 с 5 % акций (передал 0,01% акций Пархоменко А.В., остальные - за паи ЗПИФ); акционером в качестве пайщика ЗПИФ с июля 2017 по декабрь 2018 (6,35% паев).

- Пархоменко А.В. являлся прямым акционером с 01.07.2018 по дату отзыва лицензии (далее - д. о. л.) с 0,01 % акций, приобрел акции Ертаева Ж.Ж.; акционером в качестве пайщика ЗПИФ с января 2019 по д. о. л. (6,35% паев), приобрел паи Ертаева Ж.Ж. ООО "Алма Групп", акционер в качестве пайщика ЗПИФ с марта 2017 по д. о. л. самостоятельно, а также с марта 2018 посредством управления паем ООО "Цифра Один" (69,99% паев);

Рябчевская Надежда Юрьевна акционер в качестве пайщика ЗПИФ с марта 2017 по д. о. л. (3,44% паев);

Ертаевой Нургуль Алдашевны акционер в качестве пайщика ЗПИФ с июля 2017 по д. о. л. (11,56% паев);

Дмитриенко Юрий Николаевич акционер в качестве пайщика ЗПИФ с июля 2017 по д. о. л. (3,36% паев, права на паи Дмитриенко Ю.Н. признаны за Банком по результатам судебной работы).

Указанные лица владели Банком в течение всего периода снижения капитала с 2,4 млрд руб. по состоянию на 01.04.2017 до "минус" 3.1 млрд. руб. по состоянию на д. о. л., на дату возникновения объективного банкротства (01.09.2018) и в течение всего периода проведения сделок, причинивших ущерб на общую сумму 4 831 849 273,89 руб.

В данный период по мнению заявителя заключены следующие вредоносные сделки (весь реестр вменяемых сделок, 100%):

- кредитование 15 заемщиков на основании 58 кредитных договоров и 1 агентского договора, причинившее ущерб на общую сумму 3 971 472 567,29 руб.: ООО "Завод Гаусмана и Бухонова" - N Ю/Р/52/20/2019 от 28.03.2019, N Ю/Р/52/69/2018 от 23.11.2018, N Ю/Р/52/78/2018 от 06.12.2018; ООО "СИНЕРГУС ГРУПП" - N Ю/Р/52/35/2018 от 04.07.2018; ООО "Техно-Ойл ПЛЮС" - Ю/Р/52/84/2018 от 27.12.2018; ООО "Развоз" - N Ю/Р/52/11/2018 от 29.03.2018, N Ю/Р/52/38/2018 от 16.07.2018; ООО "Бетонное производство" - N Ю/Р/52/38/2018 от 16.07.2018; ООО "ПродМаркет" - N Ю/Р/52/50/2018 от 20.09.2018 N Ю/Р/52/55/2018 от 28.09.2018; ООО "СТРОЙСЕРВИС" - N Ю/Р/52/3/2019 от 06.02.2019, N Ю/Р/52/6/2019 от 07.02.2019, N Ю/Р/52/79/2018 от 10.12.2018; ООО "СтройДеталь" - N Ю/Р/52/26/2019 от 11.04.2019, N Ю/Р/52/60/2018 от 18.10.2018; ООО "ТверьЛогистикГрупп" - N Ю/Р/52/54/2018 от 28.09.2018, N Ю/Р/52/59/2018 от 17.10.2018; ООО "АМК Бегемот" - N Ю/Р/51/10/2018 от 23.03.2018; ООО "Эй Джи М" - N Ю/Р/52/12/2019 от 27.02.2019, N Ю/Р/52/18/2019 от 25.03.2019, N Ю/Р/52/22/2019 от 28.03.2019, N Ю/Р/52/61/2018 от 24.10.2018, N Ю/Р/52/72/2018 от 30.11.2018; ООО "Вектор" - N Ю/Р/52/28/2018 от 18.05.2018; ООО "3-ЛИГА" - N Ю/Р/52/71/2018 от 14.12.2018; ООО "СВЯЗЬКОМПРОЕКТ" - N Ю/Р/51/24/2018 от 27.04.2018, N Ю/Р/52/25/2018 от 28.04.2018, N Ю/Р/52/27/2018 от 15.05.2018, N Ю/Р/52/37/2018 от 05.07.2018; ООО "АРС" - N Ю/Р/52/2/2019 от 17.01.2019, N Ю/Р/52/5/2019 от 05.02.2019, N Ю/Р/52/80/2018 от 19.12.2018, N Ю/Р/52/85/2018 от 27.12.2018; ООО "Счастливый малыш" - N Ю/Р/52/10/2019 от 19.02.2019, N Ю/Р/52/13/2019 от 28.02.2019, N Ю/Р/52/21/2019 от 28.03.2019, N Ю/Р/52/8/2019 от 12.02.2019; ООО "СТРОЙСЕРВИС" - N Ю/Р/52/16/2019 от 18.03.2019, N Ю/Р/52/27/2019 от 15.04.2019, N Ю/Р/52/28/2019 от 16.04.2019; Соболев П. В. - N Ф/Р/41/39/2018 от 13.08.2018; Исаенко М. В. - N Ф/Р/41/3/2019 от 29.01.2019, N Ф/Р/41/47/2018 от 11.10.2018, N Ф/Р/41/50/2018 от 16.11.2018, N Ф/Р/41/56/2018 от 28.12.2018; Мещерского А. Е. - N Ф/Р/41/36/2018 от 27.06.2018, N Ф/Р/41/43/2018 от 28.08.2018, N Ф/Р/41/48/2018 от 26.10.2018, N Ф/Р/41/51/2018 от 30.11.2018, N Ф/Р/41/52/2018 от 03.12.2018, N Ф/Р/41/53/2018 от 13.12.2018, N Ф/Р/41/55/2018 от 26.12.2018, N Ф/Р/41/7/2018 от 31.01.2018, N Ф/Р/41/7/2019 от 12.04.2019, NФ/Р/41/16/2018 от 26.02.2018 и агентский договор от 17.10.2018; Панова А. В. - N Ф/Р/41/28/2018 от 13.04.2018; Комлева А. В. - NФ/Р/41/22/2018 от 12.03.2018; Кусаинова А. Б. - NФ/Р/41/207/2017 от 10.11.2017, NФ/Р/41/25/2018 от 23.03.2018, NФ/Р/41/6/2018 от 29.01.2018, NФ_ОВ/Р/65/749/2017 от 01.06.2017;

- формирование вексельных обязательств в пользу заемщика Банка ООО "Компания "АСТРА", причинившее ущерб на общую сумму 300 000 000,00 руб.;

- замещение ссудной задолженности рыночного заемщика АО "Оптима" на ссудную задолженность технической компании ООО "ТОРРЕНСА", причинивших ущерб в размере 431 404 521,64 руб.;

Исключение составляет Ертаев Ж.Ж., который вышел из состава акционеров в декабре 2018: сделки 2019, причинившие ущерб в размере 861 459 274,58 руб. (17,7% от общего объема "технических" сделок), не были проведены в период его владения Банком. Имеются в виду кредитование следующих лиц: ООО "Завод Гаусмана и Бухонова" по договору N Ю/Р/52/20/2019 от 28.03.2019; ООО "Стройсервис" - N Ю/Р/52/3/2019 от 06.02.2019, N Ю/Р/52/6/2019 от 07.02.2019; ООО "Стройдеталь" - N Ю/Р/52/26/2019 от 11.04.2019; ООО "Эй Джи ЭМ" - N Ю/Р/52/12/2019 от 27.02.2019, N Ю/Р/52/18/2019 от 25.03.2019, N Ю/Р/52/22/2019 от 28.03.2019; ООО "АРС" - N Ю/Р/52/2/2019 от 17.01.2019, N Ю/Р/52/5/2019 от 05.02.2019; ООО "Счастливый малыш" - N Ю/Р/52/10/2019 от 19.02.2019, N Ю/Р/52/13/2019 от 28.02.2019, N Ю/Р/52/21/2019 от 28.03.2019, N Ю/Р/52/8/2019 от 12.02.2019; ООО "СТРОЙСЕРВИС" - N Ю/Р/52/16/2019 от 18.03.2019, N Ю/Р/52/27/2019 от 15.04.2019, N Ю/Р/52/28/2019 от 16.04.2019; Исаенко М.В. - N Ф/Р/41/3/2019 от 29.01.2019; Мещерский А.Е. N Ф/Р/41/7/2019 от 12.04.2019.

Большинство из перечисленных заемщиков кредитовались в Банке и в период пребывания Ертаева Ж.Ж. (по иным договорам) - данные сделки по мнению управляющего причинили ущерб.

Между тем, суд первой инстанции отметил, что основное снижение капитала, наступление объективного банкротства Банка и заключение сделок, причинивших ущерб на сумму 3 960 500 410,29 руб. (82% "технических" сделок) проведено в период владения Банком, со стороны Ертаева Ж. Ж.

В данный период заключены следующие сделки:

- кредитные договоры с заемщиками ООО "Завод Гаусмана и Бухонова" - N Ю/Р/52/69/2018 от 23.11.2018, N Ю/Р/52/78/2018 от 06.12.2018; ООО "СИНЕРГУС ГРУПП" -N Ю/Р/52/35/2018 от 04.07.2018; ООО "Техно-Ойл ПЛЮС" - Ю/Р/52/84/2018 от 27.12.2018; ООО "Развоз" - N Ю/Р/52/11/2018 от 29.03.2018, N Ю/Р/52/38/2018 от 16.07.2018; ООО "Бетонное производство" - N Ю/Р/52/38/2018 от 16.07.2018; ООО "ПродМаркет", кредитные договоры N Ю/Р/52/50/2018 от 20.09.2018 N Ю/Р/52/55/2018 от 28.09.2018; ООО "СТРОЙСЕРВИС" - N Ю/Р/52/79/2018 от 10.12.2018; ООО "СтройДеталь" - N Ю/Р/52/60/2018 от 18.10.2018; ООО "ТверьЛогистикГрупп" - N Ю/Р/52/54/2018 от 28.09.2018, N Ю/Р/52/59/2018 от 17.10.2018; ООО "АМК Бегемот" - N Ю/Р/51/10/2018 от 23.03.2018; ООО "Эй Джи М" - N Ю/Р/52/61/2018 от 24.10.2018, N Ю/Р/52/72/2018 от 30.11.2018; ООО "Вектор" - N Ю/Р/52/28/2018 от 18.05.2018; ООО "3-ЛИГА" - N Ю/Р/52/71/2018 от 14.12.2018; ООО "СВЯЗЬКОМПРОЕКТ" - N Ю/Р/51/24/2018 от 27.04.2018, N Ю/Р/52/25/2018 от 28.04.2018, N Ю/Р/52/27/2018 от 15.05.2018, N Ю/Р/52/37/2018 от 05.07.2018; ООО "АРС" - N Ю/Р/52/80/2018 от 19.12.2018, N Ю/Р/52/85/2018 от 27.12.2018; Соболева П. В. - N Ф/Р/41/39/2018 от 13.08.2018; Исаенко М. В. - N Ф/Р/41/47/2018 от 11.10.2018, N Ф/Р/41/50/2018 от 16.11.2018, N Ф/Р/41/56/2018 от 28.12.2018; Мещерского А. Е. - N Ф/Р/41/36/2018 от 27.06.2018, N Ф/Р/41/43/2018 от 28.08.2018, N Ф/Р/41/48/2018 от 26.10.2018, N Ф/Р/41/51/2018 от 30.11.2018, N Ф/Р/41/52/2018 от 03.12.2018, N Ф/Р/41/53/2018 от 13.12.2018, N Ф/Р/41/55/2018 от 26.12.2018, N Ф/Р/41/7/2018 от 31.01.2018, NФ/Р/41/16/2018 от 26.02.2018 и агентский договор от 17.10.2018; Панова А. В. - N Ф/Р/41/28/2018 от 13.04.2018; Комлева А. В. - N Ф/Р/41/22/2018 от 12.03.2018; Кусаинова А. Б. - NФ/Р/41/207/2017 от 10.11.2017, NФ/Р/41/25/2018 от 23.03.2018, NФ/Р/41/6/2018 от 29.01.2018, NФ_ОВ/Р/65/749/2017 от 01.06.2017, причинившие ущерб в размере 3 100 123 703,69 руб.;

Кроме того, выходя из состава акционеров, Ертаев Ж.Ж. передал свои паи Пархоменко А.В., что возможно рассмотреть, как действия в интересах группы пайщиков для целей приобретения личной выгоды.

В силу пункта 1 статьи 10 Федерального закона от 29.11.2001 N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах" (далее - Закон об инвестиционных фондах) паевой инвестиционный фонд - обособленный имущественный комплекс, состоящий из имущества, переданного в доверительное управление управляющей компании учредителем (учредителями) доверительного управления с условием объединения этого имущества с имуществом иных учредителей доверительного управления, и из имущества, полученного в процессе такого управления, доля в праве собственности на которое удостоверяется ценной бумагой, выдаваемой управляющей компанией.

В силу положений статьи 11 Закона об инвестиционных фондах, имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд, является общим имуществом владельцев инвестиционных паев и принадлежит им на праве общей долевой собственности (пункт 18 Правил доверительного управления ЗПИФ (т. д. 6 л. д. 50 -150 - т. д. 7 л. д 1).

Пунктом 1 статьи 14 Закона об инвестиционных фондах предусмотрено, что инвестиционный пай является именной ценной бумагой, удостоверяющей долю его владельца в праве собственности на имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд, право требовать от управляющей компании надлежащего доверительного управления паевым инвестиционным фондом, право на получение денежной компенсации при прекращении договора доверительного управления паевым инвестиционным фондом со всеми владельцами инвестиционных паев этого фонда (прекращении паевого инвестиционного фонда).Каждый инвестиционный пай удостоверяет одинаковую долю в праве общей собственности на имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд.

Согласно Правил доверительного управления ЗПИФ решения по вопросам, связанным с осуществлением прав участника хозяйственного общества, акции которого составляют ЗПИФ, принимаются инвестиционным комитетом, в состав которого входят все держатели паев ЗПИФ на момент голосования. Инвестиционный комитет Фонда, состоящий из его пайщиков, имеет компетенцию утверждать уставы и положения, решать вопросы касательно уставного капитала и состава руководящих органов компаний Фонда, а также непосредственно назначать руководящие органы компаний, принадлежащих Фонду; реорганизовать и ликвидировать компании Фонда; одобрять крупные сделки и эмиссию ценных бумаг компаний Фонда.

Согласно Уставу Банка (во всех редакциях) акционеры имеют право выдвигать кандидатов в Совет директоров; требовать внеочередной проверки Ревизором или независимой аудиторской организацией деятельности; обжаловать решения органов Банка, влекущие гражданско-правовые последствия; требовать, действуя от имени Банка, возмещения причиненных Банку убытков; оспаривать, действуя от имени Банка, совершенные Банком сделки по основаниям, предусмотренным ст. 174 ГК РФ, и требовать применения последствий их недействительности, а также применения последствий недействительности ничтожных сделок Банка и др. При этом акционеры обязаны: участвовать в принятии корпоративных решений, без которых Банк не может продолжать свою деятельность в соответствии с законодательством Российской Федерации; не совершать действия, заведомо направленные на причинение вреда Банку; не совершать действия (бездействие), которые существенно затрудняют или делают невозможным достижение целей, ради которых создан Банк и др.

Согласно Правилам доверительного управления ЗПИФ (т. д. 6 л. д. 50-150 - т. д. 7 л. д. 1.) решения по вопросам, связанным с осуществлением прав участника хозяйственного общества, акции которого составляют ЗПИФ, принимаются инвестиционным комитетом, в состав которого входят все держатели паев ЗПИФ на момент голосования. Инвестиционный комитет имеет компетенцию утверждать уставы и положения, решать вопросы уставного капитала и состава руководителей компаний Фонда (в т.ч. назначение на должность); реорганизовать и ликвидировать компании Фонда; одобрять крупные сделки и эмиссию ценных бумаг компаний Фонда (п. 34.1.3). Избранные инвестиционным комитетом руководители осуществляют руководство текущей деятельностью компаний Фонда после назначения на постоянной основе.

В соответствии с пунктом 4 части 2 статьи 61.10 Закона о банкротстве, возможность определять действия должника может достигаться в том числе путем принуждения руководителя или членов органов управления должника либо оказания определяющего влияния на руководителя или членов органов управления должника. Пока не доказано иное, предполагается, что лицо являлось контролирующим должника лицом, если это лицо имело право самостоятельно либо совместно с заинтересованными лицами распоряжаться пятьюдесятью и более процентами голосующих акций акционерного общества и извлекало выгоду из незаконного или недобросовестного поведения его руководителей. Акционеры банка в силу своего статуса не могут не знать о наличии у должника значительного объема обязательств перед кредиторами.

Из постановления Пленума ВС РФ от 21.12.2017 N 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве" следует, что по смыслу пункта 3.1 статьи 9, статьи 61.10, пункта 1 статьи 61.12 Закона о банкротстве лицо, не являющееся руководителем должника, ликвидатором, членом ликвидационной комиссии, может быть привлечено к субсидиарной ответственности за неподачу (несвоевременную подачу) заявления должника о собственном банкротстве при наличии совокупности условий: это лицо являлось контролирующим исходя из не опровергнутых им презумпций о контроле мажоритарного участника корпорации (пункт 4 части 2 статьи 61.10 Закона о банкротстве); оно не могло не знать о нахождении должника в таком состоянии, при котором на стороне его руководителя возникла обязанность по обращению в суд с заявлением о банкротстве, и о невыполнении ими данной обязанности; лицо обладало полномочиями по созыву собрания коллегиального органа должника, к компетенции которого отнесено принятие корпоративного решения о ликвидации, или обладало полномочиями по самостоятельному принятию соответствующего решения; оно не совершило надлежащим образом действия, направленные на созыв собрания для решения вопроса об обращении в суд с заявлением о банкротстве или на принятие такого решения.

В обзоре Верховного Суда РФ "судебной практики разрешения споров, связанных с установлением в процедурах банкротства требований, контролирующих должника и аффилированных с ним лиц", утвержденном Президиумом ВС РФ от 29.01.2020, указано на обязанность контролирующего владельца принимать меры по инициированию процедуры несостоятельности в отношении должника при возникновении имущественного кризиса на стороне последнего. Согласно позиции Верховного Суда РФ, изложенной в определении от 06.08.2018 N 308-ЭС17-6757(2,3) по делу N А22-941/2006 защищаясь против предъявленного иска, ответчику недостаточно ограничиться только отрицанием обстоятельств, на которых настаивает истец, необходимо представить собственную версию инкриминируемых ему событий.

Согласно Уставу Банка (во всех редакциях, т. д. 3 л. д. 19 - 95) общее собрание акционеров Банка является высшим органом управления, акционеры имеют право выдвигать кандидатов в совет директоров; требовать внеочередной проверки Ревизором или независимой аудиторской организацией деятельности; обжаловать решения органов Банка, влекущие гражданско-правовые последствия; требовать, действуя от имени Банка, возмещения причиненных Банку убытков; оспаривать, действуя от имени Банка, совершенные Банком сделки по основаниям, предусмотренным ст. 174 ГК РФ, и требовать применения последствий их недействительности, а также применения последствий недействительности ничтожных сделок Банка и др. При этом акционеры обязаны: участвовать в принятии корпоративных решений, без которых Банк не может продолжать свою деятельность в соответствии с законодательством Российской Федерации; не совершать действия, заведомо направленные на причинение вреда Банку; не совершать действия (бездействие), которые существенно затрудняют или делают невозможным достижение целей, ради которых создан Банк и др.

В силу пункта 6.1.1.4 положения о Службе системе контроля Банка (т. д. 310 л. д.62- 89) в компетенцию общего собрания акционеров Банка включаются вопросы, связанные с оценкой деятельности Банка и формированием органов Банка, входящих в систему органов внутреннего контроля: избрание членов совета директоров и прекращение их полномочий; образование ревизионной комиссии Банка и прекращение полномочий ее членов; утверждение внутренних документов, регулирующих деятельность органов Банка; утверждение годовых отчетов, годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности Банка.

Акционеры-пайщики имели возможность давать обязательные для Банка указания, распоряжаться его имуществом и определять его действия на основании имеющихся полномочий, являются его контролирующими лицами согласно юридической презумпции вины, основанной на совокупности норм статьи 2, пункта 4 части 2 статьи 61.10, статьи 189.23 Закона о несостоятельности. В частности, в силу права пайщиков совместно распоряжаться 100% голосующих акций Банка.

Конкурсный управляющий полагает, что акционеры Банка осуществили в отношении Банка недобросовестные действия/бездействие, повлекшие причинение имущественного вреда и наступление негативных финансовых последствий:

- Несмотря на наличие возможности получать сведения о финансовом положении Банка и проведенных сделках, не предприняли реальных мер по предупреждению банкротства и бездействовали в части предотвращения причинения ущерба: не подавали жалоб, требований о возмещении убытков, не предприняли иных активных действий, направленных на предотвращение причинения ущерба и доведения Банка до банкротства. В результате, Банком совершены сделки, причинившие ущерб на сумму 4 831 849 273,89 руб. (весь реестр сделок) а капитал Банка упал с 2,4 млрд руб. до "минус" 3,3 млрд руб., наступило объективное банкротство.

- Утверждали отчетность, не соответствовавшую действительным показателям достаточности/недостаточности стоимости имущества Банка, скрывали тем самым реальное финансовое положения Банка и в установленный срок с момента возникновения у Банка признаков несостоятельности не осуществили меры, предусмотренные ст. 189.12 Закона о банкротстве. В результате размер ущерба кредиторам Банка значительно увеличился: показатель достаточности/недостаточности имущества Банка упал с "минус" 428 612 тыс. руб. по состоянию на 01.09.2018 до "минус" 3,3 млрд. руб. по состоянию на д. о. л.

- Назначили на должности подконтрольных членов совета директоров (которые назначили единоличный исполнительный орган Банка), выдали доверенности своему представителю Пархоменко А.В. на проведение в Банке любых сделок от лица акционеров, а также ввели его в состав исполнительных органов Банка. В результате такой организации системы управления, Банком совершены сделки, причинившие ущерб в общем размере 4 831 849 273,89 руб. Непосредственно Советом директоров одобрены причинившие ущерб сделки на сумму 2 883 965 253,03 млрд руб. (60% от всех "технических" сделок): кредитование ООО "Завод Гаусмана и Бухонова" - N Ю/Р/52/20/2019 от 28.03.2019, N Ю/Р/52/69/2018 от 23.11.2018, N Ю/Р/52/78/2018 от 06.12.2018; ООО "СИНЕРГУС ГРУПП" - N Ю/Р/52/35/2018 от 04.07.2018; ООО "Техно-Ойл ПЛЮС" - Ю/Р/52/84/2018 от 27.12.2018; ООО "ПродМаркет" - N Ю/Р/52/50/2018 от 20.09.2018, N Ю/Р/52/55/2018 от 28.09.2018; ООО "СТРОЙСЕРВИС" - N Ю/Р/52/3/2019 от 06.02.2019, N Ю/Р/52/6/2019 от 07.02.2019, N Ю/Р/52/79/2018 от 10.12.2018; ООО "ТверьЛогистикГрупп" - N Ю/Р/52/54/2018 от 28.09.2018, N Ю/Р/52/59/2018 от 17.10.2018; ООО "Эй Джи М" - N Ю/Р/52/12/2019 от 27.02.2019, N Ю/Р/52/18/2019 от 25.03.2019, N Ю/Р/52/22/2019 от 28.03.2019, N Ю/Р/52/61/2018 от 24.10.2018, N Ю/Р/52/72/2018 от 30.11.2018; ООО "3-ЛИГА" - N Ю/Р/52/71/2018 от 14.12.2018; ООО "АРС" - N Ю/Р/52/2/2019 от 17.01.2019, N Ю/Р/52/5/2019 от 05.02.2019, N Ю/Р/52/80/2018 от 19.12.2018, N Ю/Р/52/85/2018 от 27.12.2018; ООО "Счастливый малыш" - N Ю/Р/52/10/2019 от 19.02.2019, N Ю/Р/52/13/2019 от 28.02.2019, N Ю/Р/52/21/2019 от 28.03.2019, N Ю/Р/52/8/2019 от 12.02.2019; ООО "СТРОЙСЕРВИС" - N Ю/Р/52/16/2019 от 18.03.2019; Исаенко М. В. - N Ф/Р/41/56/2018 от 28.12.2018; Мещерского А. Е. - N Ф/Р/41/43/2018 от 28.08.2018, N Ф/Р/41/48/2018 от 26.10.2018, N Ф/Р/41/51/2018 от 30.11.2018, N Ф/Р/41/52/2018 от 03.12.2018, N Ф/Р/41/53/2018 от 13.12.2018, N Ф/Р/41/55/2018 от 26.12.2018, а также сделки замещения ссудной задолженности рыночного заемщика АО "Оптима" на ссудную задолженность технической компании ООО "ТОРРЕНСА"; реализации ликвидного актива, акций АО "Первый Инвестиционный Банк" с существенным дисконтом, на невыгодных для Банка условиях.

- Посредством введения в состав руководителей Банка Пархоменко А.В. как представителя пайщиков по доверенности обеспечили заключение сделок, причинивших ущерб на сумму 3 144 904 113,73 руб. (65% от общего количества "технических" сделок): кредитование ООО "Завод Гаусмана и Бухонова" - N Ю/Р/52/20/2019 от 28.03.2019, N Ю/Р/52/69/2018 от 23.11.2018, N Ю/Р/52/78/2018 от 06.12.2018; ООО "СИНЕРГУС ГРУПП" - N Ю/Р/52/35/2018 от 04.07.2018; ООО "Техно-Ойл ПЛЮС" - Ю/Р/52/84/2018 от 27.12.2018; ООО "Бетонное производство" - N Ю/Р/52/38/2018 от 16.07.2018; ООО "ПродМаркет" - N Ю/Р/52/50/2018 от 20.09.2018, N Ю/Р/52/55/2018 от 28.09.2018; ООО "СТРОЙСЕРВИС" - N Ю/Р/52/3/2019 от 06.02.2019, N Ю/Р/52/6/2019 от 07.02.2019, N Ю/Р/52/79/2018 от 10.12.2018; ООО "СтройДеталь" - N Ю/Р/52/26/2019 от 11.04.2019; ООО "ТверьЛогистикГрупп" - N Ю/Р/52/54/2018 от 28.09.2018, N Ю/Р/52/59/2018 от 17.10.2018; ООО "Эй Джи М" - N Ю/Р/52/12/2019 от 27.02.2019, N Ю/Р/52/18/2019 от 25.03.2019, N Ю/Р/52/22/2019 от 28.03.2019, N Ю/Р/52/61/2018 от 24.10.2018, N Ю/Р/52/72/2018 от 30.11.2018; ООО "3-ЛИГА" - N Ю/Р/52/71/2018 от 14.12.2018; ООО "СВЯЗЬКОМПРОЕКТ" - N Ю/Р/52/37/2018 от 05.07.2018; ООО "АРС" - N Ю/Р/52/2/2019 от 17.01.2019, N Ю/Р/52/5/2019 от 05.02.2019, N Ю/Р/52/80/2018 от 19.12.2018, N Ю/Р/52/85/2018 от 27.12.2018; ООО "Счастливый малыш" - N Ю/Р/52/10/2019 от 19.02.2019, N Ю/Р/52/13/2019 от 28.02.2019, N Ю/Р/52/21/2019 от 28.03.2019, N Ю/Р/52/8/2019 от 12.02.2019; ООО "СТРОЙСЕРВИС" - N Ю/Р/52/16/2019 от 18.03.2019, N Ю/Р/52/27/2019 от 15.04.2019, N Ю/Р/52/28/2019 от 16.04.2019; Соболев П. В. - N Ф/Р/41/39/2018 от 13.08.2018; Исаенко М. В. - N Ф/Р/41/3/2019 от 29.01.2019, N Ф/Р/41/50/2018 от 16.11.2018, N Ф/Р/41/56/2018 от 28.12.2018; Мещерского А. Е. - N Ф/Р/41/43/2018 от 28.08.2018, N Ф/Р/41/48/2018 от 26.10.2018, N Ф/Р/41/51/2018 от 30.11.2018, N Ф/Р/41/52/2018 от 03.12.2018, N Ф/Р/41/53/2018 от 13.12.2018, N Ф/Р/41/55/2018 от 26.12.2018, N Ф/Р/41/7/2019 от 12.04.2019 и агентский договор от 17.10.2018; а также сделки по замещению ссудной задолженности рыночного заемщика АО "Оптима" на ссудную задолженность технической компании ООО "ТОРРЕНСА"; замещению ссудной задолженности рыночного заемщика ООО "Цифра Один" на недвижимое имущество по завышенной балансовой стоимости; реализации ликвидного актива - акций АО "Первый Инвестиционный Банк", с существенным дисконтом, на невыгодных для Банка условиях.

- Оказывая существенное влияние в силу корпоративного положения на назначенных ими руководителей и сотрудников Банка, извлекли выгоду от совершения сомнительных сделок: замещения ссудной задолженности рыночного заемщика АО "Оптима" на ссудную задолженность технической компании ООО "ТОРРЕНСА"; реализации ликвидного актива, акций АО "Первый Инвестиционный Банк" с существенным дисконтом, на невыгодных для Банка условиях; формирование вексельных обязательств в пользу заемщика Банка ООО "Компания "АСТРА"; замещение ссудной задолженности рыночного заемщика ООО "Цифра Один" на недвижимое имущество по завышенной балансовой стоимости, а также от кредитования аффилированных пайщикам лиц Мещерского А.Е., Исаенко М.В., Кусаинова А.Б., Комлева А.В. (ущерб от сделок составил 1 156 637 742,86 руб., что составляет 24% от числа всех "технических" сделок).

- Осуществили попытку причинения ущерба посредством авалирования векселей 120 процентных векселей пайщика ООО "Алма Групп", выпущенных 08.11.2018 в пользу ООО "Бухконсалтинг", номинальной стоимостью 1 000 руб., предотвращенную с учетом активной роли конкурсного управляющего в суде - определения Арбитражного суда г. Москвы от 02.11.2020 по делу N А40-11653/2019 (в случае наступления ущерба по данной сделке он бы составил 129 135 273, 96 руб).

Суд первой инстанции, оценивая степень вовлеченности акционеров в процесс совершения вменяемых им сделок, являющихся, причиной ухудшения финансового положения Банка, отметил следующее.

Согласно доводам конкурсного управляющего, снижение капитала Банка и его последующее банкротство связано с приобретением Банка и установлением над ним контроля группой лиц в составе Ертаева Ж.Ж., Ертаевой Н.А., Пархоменко А.В., Рябчевской Н.Ю., ООО "Алма Групп" и ООО "Цифра Один" (далее - пайщики). Пайщики сформировали сложную непрозрачную структуру корпоративного владения и контроля над Банком путем его приобретения в пользу ЗПИФ комбинированный "Евразия Инвестментс" (первоначально ЗПИФ долгосрочных прямых инвестиций "Евразия Инвестментс", далее по тексту - ЗПИФ/Фонд), держателями паев которого они являлись (т. д. 2 л. д. 135- 151): ООО "АЛМА ГРУПП" с марта 2017 самостоятельно, а с марта 2018 по н. в. под управлением ООО "Цифра Один" в отношении 33535, 43 шт. паев (69,99%); Рябчевская Н.Ю. с марта 2017 по н. в. в отношении 1650 шт. паев (3,44%); Ертаева Н.А. с июля 2017 по н. в. в отношении 5539,36 шт. паев (11,56%); Пархоменко А.В. с января 2019 по н. в. (приобрел паи, ранее принадлежавшие Ертаеву Ж.Ж.) в отношении 3042,30 шт. (6,35%); 5) Ертаев Ж.Ж. - с июля 2017 по декабрь 2018 в отношении 3042,30 шт. (6,35%).

Не будучи субъектом гражданского оборота, ЗПИФ для неопределенного круга третьих лиц был представлен его управляющей компанией АО "УК "НИК Развитие" (далее - УК), а состав его пайщиков был закрытым в силу законодательства о паевых инвестиционных фондах, не раскрывался даже Банку России по запросу.

Сложное структурирование владения Банком и вуалирование состава пайщиков позволяло скрыть обстоятельства контроля в отношении Банка с адресацией к УК и руководству Банка, но не к реальным бенефициарам. Кроме того, отсутствие раскрытия персон собственников акций Банка возможно связать и с тем, что лица Ертаев Ж.Ж., Ертаева Н.А., Пархоменко А.В., Рябчевская Н.Ю. имели крайне негативную деловую репутацию в сфере банковской деятельности, сделка по реализации акций Банка таким лицам не могла быть одобрена регулятором в силу запретов, установленных п. п. 1 и 5 ст. 16 Федерального закона от 02.12.1990 N 395-1 "О банках и банковской деятельности в РФ".

В частности, как отмечено судом, свою деятельность из Республики Казахстан в Россию данные акционеры перенесли в связи с уголовным преследованием. Так, Ертаев Ж.Ж. привлечен в Республике Казахстан к уголовной ответственности за экономические преступления в банковской сфере: в 2011 по уголовному делу о хищении 1,1 млрд долларов США казахского АО "Альянс Банк", председателем правления которого он являлся, был осужден, приговорен к условному наказанию (компенсировал имущественный вред, т.д. 10 л. д. 81-149 - т. д. 11 л. д. 1-70); в 2020 по уголовному делу о хищении средств казахского АО "Bank RBK", советником которого он являлся, был осужден приговором Алмалинского районного суда г. Алматы Республики Казахстан от 16.11.2020 по делу N 7511-19-00-1/708 к реальному сроку лишения свободы и отбывает уголовное наказание в настоящее время, иностранный суд определил преступную роль Ертаева в качестве организатора преступления, несмотря на незначительную руководящую должность в данном Банке; для целей отбывания наказания в Казахстане за хищения средств АО "Bank RBK" был экстрадирован из России осенью 2018 на основании судебного постановления - с данным обстоятельством возможно связать передачу паев Ертаева Ж.Ж. в пользу Пархоменко А.В., что, в свою очередь, свидетельствует о сплоченности и единой направленности воли пайщиков и общности их экономической деятельности в отношении Банка.

В приговоре Алмалинского районного суда г. Алматы Республики Казахстан от 16.11.2020 по делу N 7511-19-00-1/708 (далее - приговор), Пархоменко А.В., Рябчевская Н.Ю., Ертаева Н.А. названы подельниками Ертаева Ж.Ж., в Казахстане в их отношении ведутся самостоятельные уголовные производства. Данные лица не были привлечены к уголовной ответственности, поскольку скрылись от следствия и уголовного суда и находятся в розыске: Ертаева Н.А. эмигрировала в Великобританию, где пытается получить вид на жительство, указывает на политическую причину ее уголовного преследования в Казахстане, что усматривается из решения Высокого суда правосудия Англии от 21.06.2021 N SC-2-2- BTP-001419, Лондон, Великобритания; местонахождение Пархоменко А.В. неизвестно, он находится в розыске в Казахстане и в России; местонахождение Рябчевской Н.Ю. следствие установить не смогло, она не является по вызову для дачи показаний, что также установлено определением АС Московского округа от 21.08.2023 по делу N А41-76251/2019).

Арбитражный суд пришел к выводу, что пайщики Ертаев Ж.Ж., Ертаева Н.А., Пархоменко А.В., Рябчевская Н.Ю., аффилированы посредством близких личных отношений, общности экономической деятельности, единства корпоративных связей, их деятельность носит "групповой" характер по смыслу статьи 19 Закона о банкротстве, статьи 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках", статьи 9 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции".

Так, пайщики-физические лица состоят в близких личных отношениях: Ертаев Ж.Ж. и Ертаева Н.А. состояли в браке, имели общие расходы, что подтверждается приговором. Пархоменко А.В. и Рябчевская Н.Ю. являлись сожителями, что усматривается из характера их финансовых взаимоотношений: в деле о банкротстве Пархоменко А.В. оспариваются перечисления в пользу Рябчевской Н.Ю., содержащие в назначении платежа фразы близкого личного характера; также из постановления Таганского районного суда г. Москвы от 04.08.2020 по уголовному делу N 1170000131000115 следует, что Ертаев Ж.Ж. и Пархоменко А.В. являлись приятелями и партнерами по бизнесу, данный факт подтверждается. Кроме того, Ертаева Н.А. характеризовала Пархоменко А.В. в качестве делового партнера Ертаева Ж.Ж., что подтверждается решением Высокого суда правосудия Англии от 21.06.2021 N SC-2-2-BTP-001419, Лондон, Великобритания. Также из решения Высокого суда правосудия Англии от 21.06.2021 следует, что Пархоменко А.В. являлся близким другом, доверенным лицом, деловым партнером и финансовым поверенным Ертаевой Н.А.

Также все пайщики (за исключением Дмитриенко Ю.Н.) аффилированы юридически. ООО "Алма Групп", Пархоменко А.В., Ертаева Н.А., Рябчевская Н.Ю. владеют совместно 73,5% долей ООО "Цифра Один" в пропорции своего пая в качестве пайщиков ЗПИФ. ООО "Цифра Один" управляло паями мажоритарного держателя паев ООО "Алма Групп" на основании договора залога бездокументарных ценных бумаг б/н от 15.03.2018, признанного ничтожным определением Арбитражного суда г. Москвы от 29.07.2022 (обжаловалось, вступило в силу) по делу N А40-170336/2019. Рябчевская Н.Ю. и Ертаев Ж.Ж. владели долями ООО "Алма Групп", Рябчевская Н.Ю. и Пархоменко А.В. в разное время руководили ООО "Алма Групп".

Кроме того, все пайщики (за исключением Дмитриенко Ю.Н.) аффилированы факчтически посредством общности финансовых интересов и недобросовестной финансовой воли, поскольку имели пороки воли и действовали в составе группы с единым финансовым интересом в отношении имущества АО "Bank RBK", что подтверждается приговором; имущество ЗПИФ является общей долевой собственностью его пайщиков в силу норм статей 10,11,14 Федерального закона "Об инвестиционных фондах" от 29.11.2001 N 156-ФЗ, что формирует факт их фактической аффилированности с учетом родства экономических интересов; в составе пайщиков ЗПИФ приобретали выгоду за счет имущества данного Фонда, в том числе по сделкам, финансируемым за счет денежных средств Банка, включая признанную недействительной судом сделку с ООО "Цифра Один; частично оплатили приобретение акций Банка в пользу ЗПИФ (то есть в пользу самих пайщиков) за счет самого Банка, что установлено регулятором, посредством сделки с обменом акций АО "Первый Инвестиционный Банк" на собственные векселя Банка и сделки по приобретению паев за счет средств Банка, но не на Банк, а на двух физических лиц. Фактическая аффилированность пайщиков установлена многочисленными судебными постановлениями: определением Арбитражного суда г. Москвы от 13.04.2021 и постановлениями Арбитражного суда Московского округа от 20.09.2021, Верховного Суда Российской Федерации от 01.12.2021 по делу N А40-116531/2019; определением Арбитражного суда г. Москвы от 01.04.2021и постановлениями Девятого арбитражного апелляционного суда от 03.12.2021, Арбитражного суда Московского округа от 28.02.2022, Верховного Суда Российской Федерации от 30.05.2022, а также определением Арбитражного суда г. Москвы от 19.07.2022, 29.07.2022 по делу N А40-170336/19; определением Арбитражного суда г. Москвы от 20.05.2022 по делу N А40-98559/2020.

Суд первой инстанции также принял то обстоятельство, что, являясь организаторами, как это установлено в приговоре, преступной деятельности в отношении имущества казахского АО "Bank RBK", данные лица занимали весьма незначительные с точки зрения корпоративного контроля должности в данном банке:

Ертаев Ж.Ж. был назначен советником АО "Bank RBK", назначение произведено без заключения трудового договора, определения должностных обязанностей. При этом, Ертаев Ж.Ж. был представлен работникам банка в качестве одного из основных руководителей. Ертаева Н.А. являлась председателем комитета внутреннего аудита банка, председателем комитета по кадрам и вознаграждениям, независимым директором, председателем комитета по социальным вопросам, также была и.о. член совета директоров. Пархоменко А.В. и Рябчевская Н.Ю. действовали в отношении АО "Bank RBK" со стороны его контрагентов. Факт занятия реальными бенефициарами кредитной организации незначительных должностей советников и руководителей комитетов сформировал непрозрачность корпоративного контроля для третьих лиц, позволял избежать презумпции контроля в отношении деятельности пайщиков.

Аналогичная структура корпоративного контроля была сформирована в АО "ТРОЙКА-Д БАНК":

- Рябчевская Н.Ю. несмотря на то, что являлась владельцем Банка в объеме 3,3%, а также имела места работы в качестве помощника иных пайщиков (с 2014 являлась помощником Ертаева Ж.Ж. в казахском ТОО "Алма -ТВ", где Ертаев являлся генеральным директором, подтверждается определением Арбитражного суда г. Москвы от 20.05.2022 по делу N А40-98559/2020), не занимала в Банке руководящих должностей;

- Ертаев Ж.Ж., будучи председателем совета директоров Банка, де-юре не участвовал в одобрении ни одной сделки, вменяемой в субсидиарную вину, что следует из протоколов совета директоров Банка от 04.07.2018 N 16, от 28.08.2018 N 24, от 20.09.2018 N 29, от 28.09.2018 N 30/2, от 18.10.2018 N 33, от 24.10.2018 N 35, от 26.10.2018 N 36, от 23.11.2018 N 41, от 27.11.2018 N 42, от 03.12.2018 N 44, от 19.12.2018 N 47, от 26.12.2018 N 48, от 25.01.2019 N 06, от 05.02.2019 N 09, N 10 от 06.02.2019, от 12.02.2019 N 12, от 18.02.2019 N 14, от 26.02.2019 N 16, от 15.03.2019 N 20, от 27.03.2019 N 25, от 28.03.2019 N 26, от 25.03.2019 N 23, от 03.09.2018, от 30.11.2018, от 06.12.2018, от 13.12.2018, от 28.12.2018, от 17.01.2019, от 12.10.2018;

- Ертаев Ж.Ж. скрывал факт личного владения Банком от регулятора, для целей чего передал свои акции частично Пархоменко А.В., частично в ЗПИФ, где его личность не была раскрыта, а Фонд был представлен управляющей компанией.

- Пархоменко А.В. как советник действовал при заключении сделок, причинивших Банку ущерб, по доверенности несмотря на то, что имел должность председателя совета директоров Банка.

Таким образом, суд первой инстанции пришел к выводу, что контролирующими должника акционерами Банка являлись Пархоменко А.В., Ертаев Ж. Ж., Ертаева Н. А., Рябчевская Н. Ю.

Арбитражный суд также отметил, что фактический контроль над банком осуществляли физические лица - Пархоменко А.В., Ертаев Ж.Ж., которые использовали иных пайщиков всех в совокупности, как инструмент управления банком. Указанное обстоятельство подтверждается, в частности, наличием у Пархоменко А.В. доверенности от всех пайщиков ЗПИФ на распоряжение их имуществом, включая распоряжение паями.

Кроме того, из материалов дела следует, что денежные средства были выведены по техническим кредитам в интересах Пархоменко А.В., Ертаева Ж.Ж.

Конкурсный управляющий полагает, что Пархоменко А.В., Филимоновым А. В., Бабуновым К. А., Кобаладзе Ю. Г., Арбатской А. В., Давиденко И. В., Русановой Е. Г., Дмитриенко Ю.Н. совершен либо одобрен ряд сделок должника, повлекших банкротство Банка.

В силу части 3 статьи 11.1 Закона о банках и банковской деятельности, руководителями кредитной организации являются единоличный исполнительный орган, его заместители, члены коллегиального исполнительного органа.

В силу положений статьи 71 Федерального закона "Об акционерных обществах", единоличный исполнительный орган общества, временный единоличный исполнительный орган, члены коллегиального исполнительного органа общества (правления) при осуществлении своих прав и исполнении обязанностей должны действовать в интересах общества, осуществлять свои права и исполнять обязанности в отношении общества добросовестно и разумно.

Статья 61.10 Закона о банкротстве формирует презумпцию вины члена органа управления Банка и его руководителя, который имел возможность давать обязательные для должника указания. Данная презумпция является опровержимой, однако, бремя доказывания лежит на контролирующем лице.

Пункт 3 статьи 189.23 Закона о банкротстве содержит материальную презумпцию доведения до банкротства, которая применима при квалификации виновных действий. Так, пока не доказано иное, предполагается, что банкротство кредитной организации наступило вследствие действий и (или) бездействия лиц, контролирующих кредитную организацию, при наличии одного из обстоятельств, указанных в пунктах 1 и 2 части 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве.

Презюмируется, что полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица при совершения этим лицом или в пользу этого лица либо одобрения этим лицом одной или нескольких сделок должника (совершения таких сделок по указанию этого лица), в результате которых причинен существенный вред имущественным правам кредиторов. В соответствии с разъяснениями пункта 17 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 N 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве" (далее - ППВС от 21.12.2017 N 53), в силу прямого указания подпункта 2 пункта 12 статьи 61.11 Закона о банкротстве контролирующее лицо также подлежит привлечению к субсидиарной ответственности и в том случае, когда после наступления объективного банкротства оно совершило действия (бездействие), существенно ухудшившие финансовое положение должника.

Указанное означает, что, по общему правилу, контролирующее лицо, создавшее условия для дальнейшего значительного роста диспропорции между стоимостью активов должника и размером его обязательств, подлежит привлечению к субсидиарной ответственности в полном объеме, поскольку презюмируется, что из-за его действий (бездействия) окончательно утрачена возможность осуществления в отношении должника реабилитационных мероприятий, направленных на восстановление платежеспособности, и, как следствие, утрачена возможность реального погашения всех долговых обязательств в будущем.

Контролирующее лицо, которое несет субсидиарную ответственность на основании подпункта 2 пункта 12 статьи 61.11 Закона о банкротстве, и контролирующее лицо, несущее субсидиарную ответственность за доведение до объективного банкротства, отвечают солидарно.

В соответствии со ст. 1 Закона о банках и банковской деятельности основной целью деятельности кредитной организации является получение прибыли. Размещение денежных средств кредитной организацией (в т.ч. выдача ссуд) осуществляется на основе принципов возвратности и платности.

Согласно Уставу Банка (во всех редакциях) и Положению Банка о совете директоров совет директоров осуществляет общее руководство деятельностью Банка: назначает и освобождает от должности единоличного руководителя Банка и его коллегиальный орган, утверждает годовой отчет и годовую бухгалтерскую отчетность, аудитора; определяет приоритетные направления деятельности Банка; дает рекомендации по размеру дивиденда по акциям; определяет принципы и подходы к организации управления рисками, внутреннего контроля и внутреннего аудита и утверждает на должности руководителей данных направлений; утверждает стратегии управления рисками и капиталом, в том числе в части обеспечения достаточности собственных средств (капитала) и ликвидности на покрытие рисков, а также утверждает порядок управления наиболее значимыми для Банка рисками, включая оценку активов и обязательств и др.; утверждает порядок предотвращения конфликтов интересов, план восстановления финансовой устойчивости; определяет кадровую политику; проводит оценку соблюдения единоличным органом стратегий и порядков; осуществляет надзор и контроль за порядком управления деятельностью Банка; утверждает внутренние документов Банка касательно резервирования; согласует кредитные сделки; утверждает кредитную политику и прочее. То есть, председатель совета директоров имел доступ к исчерпывающей информации о текущем финансовом состоянии Банка, об оценке достаточности капитала и достаточности резервирования, при этом одобрял выдачу ссуд, создавал и обеспечивал функционирование системы внутреннего контроля, давал обязательные указания президенту и правлению Банка.

В силу п. 15.1-15.3 Устава, п. 6.1.1.1 положения об системе внутреннего контроля Банка совет директоров исполнял следующие функции в части внутреннего контроля: создание и функционирование эффективного внутреннего контроля; регулярное (не реже одного раз в год) рассмотрение на своих заседаниях эффективности внутреннего контроля и обсуждение с правлением и президентом вопросов организации внутреннего контроля и мер по повышению его эффективности; рассмотрение документов по организации системы внутреннего контроля, подготовленных правлением и президентом, службой внутреннего аудита, иными структурными подразделениями Банка, аудиторской организацией Банка; принятие мер, обеспечивающих оперативное выполнение правлением и президентом рекомендаций и замечаний службы внутреннего аудита, службы внутреннего контроля, аудиторской организации, ревизора и надзорных органов; своевременное осуществление проверки соответствия внутреннего контроля характеру и масштабу осуществляемых операций, уровню и сочетанию принимаемых рисков; принятие документов по вопросам взаимодействия службы внутреннего аудита с подразделениями и служащими Банка и контроль их соблюдения; утверждение стратегии управления рисками и капиталом Банка, в том числе в части обеспечения достаточности собственных средств (капитала) и ликвидности на покрытие рисков, утверждение порядка управления наиболее значимыми для Банка рисками и контроль за реализацией указанного порядка; утверждение порядка применения банковских методик управления рисками и моделей количественной оценки рисков, включая оценку активов и обязательств, внебалансовых требований и обязательств Банка (банковской группы), а также сценариев и результатов стресс-тестирования, утверждение иных внутренних документов Банка, определяющих организацию управления рисками Банка; утверждение порядка предотвращения конфликтов интересов, плана восстановления финансовой устойчивости в случае существенного ухудшения финансового состояния Банка, плана действий, направленных на обеспечение непрерывности деятельности и (или) восстановление деятельности Банка в случае возникновения нестандартных и чрезвычайных ситуаций; утверждение организационной структуры службы внутреннего аудита, положения о службе внутреннего аудита, годовых и текущих планов проверок службы внутреннего аудита, отчетов о выполнении планов проверок службы внутреннего аудита (не реже одного раза в полгода), назначение и освобождение от должности руководителя службы внутреннего аудита; проведение оценки соблюдения президентом и правлением стратегий и порядков, утвержденных советом директоров; осуществление надзора и контроля за порядком управления деятельностью Банка; рассмотрение не реже одного раза в квартал информации о состоянии ликвидности Банка (а в случае существенных ухудшений текущего или прогнозируемого состояния ликвидности Банка незамедлительно), утверждение отчетов по банковским рискам и результатам стресстестирования Банка (банковской группы); оценка состояния корпоративного управления в Банке (не реже 1 раза в год).

То есть, члены совета директоров и председатель совета директоров имели доступ к исчерпывающей информации о текущем финансовом состоянии Банка, об оценке достаточности капитала и достаточности резервирования, при этом одобряли выдачу ссуд, создавали и обеспечивали функционирование системы внутреннего контроля. При такой широкой компетенции члены совета директоров и председатель совета директоров имели неограниченную возможность к получению необходимой и достаточной информации относительно существа одобряемых ими сделок применительно к общему финансовому состоянию Банка с учетом показателей капитала и резервирования. Исполняя должностные функции, члены совета директоров на протяжении длительного периода, постоянно участвовали в заседаниях совета директоров и не могли не понимать существо своего функционала и важности принимаемых решений для целей обеспечения финансового благополучия вверенной кредитной организации.

Кредитной политикой Банка установлено, что ссудные сделки отдельной категории, одобренные кредитным комитетом, не одобрялись советом директоров. То есть кредитный комитет являлся итоговым одобряющим органом Банка по таким сделкам, что подтверждается матрицей полномочий по принятию решений, связанных с кредитными сделками Банка, приложение к кредитной политике от 28.06.2018, а также матрицей полномочий по принятию решений, связанных с кредитными сделками Банка.

Согласно Уставу Банка руководство его текущей деятельностью осуществляется президентом (председателем правления, - единоличный исполнительный орган) и правлением (коллегиальный исполнительный орган). Президент и члены правления организуют выполнение решений общего собрания акционеров и совета директоров. Президент Банка несет ответственность за убытки, причиненные Банку его виновными действиями (бездействием). К компетенции Правления Банка относились вопросы: принятие решений по вопросам классификации задолженности и формирования резервов и др.; проверка соответствия деятельности Банка внутренним документам, определяющим порядок осуществления внутреннего контроля, и оценка соответствия содержания указанных документов характеру и масштабу осуществляемых операций; оценка рисков, влияющих на достижение поставленных целей, и принятие мер, обеспечивающих реагирование на меняющиеся обстоятельства и условия в целях обеспечения эффективности оценки банковских рисков. Президент без доверенности действовал от имени Банка, в том числе представлял его интересы, совершал сделки от имени Банка, утверждал штаты, издавал приказы и давал указания, обязательные для исполнения всеми работниками; обеспечивал надлежащую организацию, состояние достоверности бухгалтерского учета, своевременность раскрытия финансовой и иной отчетности; принимал решения о совершении банковских операций и других сделок. К компетенции Президента в целях осуществления внутреннего контроля относились: создание системы контроля за устранением выявленных нарушений и недостатков внутреннего контроля и мер, принятых для их устранения; обеспечение участия во внутреннем контроле всех сотрудников Банка в соответствии с их должностными обязанностями; рассмотрение материалов и результатов периодических оценок эффективности внутреннего контроля; исключение принятия правил и (или) осуществления практики, которые могут стимулировать совершение действий, противоречащих законодательству Российской Федерации, целям внутреннего контроля. представление Совету директоров актов проверок Банка и (или) информации о результатах проверок, проведенных Банком России и иными надзорными (контролирующими) органами.

В силу п. 16.7 Устава правление и президент исполняют следующие функции в части внутреннего контроля: установление ответственности за выполнение решений Общего собрания акционеров и совета директоров, реализацию стратегии и политики Банка в отношении организации и осуществления внутреннего контроля; делегирование полномочий на разработку правил и процедур в сфере внутреннего контроля руководителям соответствующих структурных подразделений Банка и контроль за их исполнением; проверка соответствия деятельности Банка внутренним документам, определяющим порядок осуществления внутреннего контроля, и оценка соответствия содержания указанных документов характеру и масштабу осуществляемых операций;рассмотрение материалов и результатов периодических оценок эффективности внутреннего контроля; создание эффективных систем передачи и обмена информацией, обеспечивающих поступление необходимых сведений к заинтересованным в ней пользователям. Системы передачи и обмена информацией включают в себя все документы, определяющие операционную политику и процедуры деятельности Банка; оценка рисков, влияющих на достижение поставленных целей, и принятие мер, обеспечивающих реагирование на меняющиеся обстоятельства и условия в целях обеспечения эффективности оценки банковских рисков.

В силу п. 16.9 и п. 16.10 Устава, п. 6.1.1.2 положения о системе внутреннего контроля отдельно президент исполняет следующие функции в части внутреннего контроля: установление ответственности за выполнение решений общего собрания акционеров и совета директоров Банка, реализацию стратегии и политики Банка в отношении организации и осуществления внутреннего контроля; создание системы контроля за устранением выявленных нарушений и недостатков внутреннего контроля и мер, принятых для их устранения; распределение обязанностей подразделений и служащих, отвечающих за конкретные направления (формы, способы осуществления) внутреннего контроля; обеспечение участия во внутреннем контроле всех сотрудников Банка в соответствии с их должностными обязанностями; рассмотрение материалов и результатов периодических оценок эффективности внутреннего контроля; установление порядка, при, котором служащие доводят до сведения органов управления и руководителей структурных подразделений Банка (его филиалов) информацию обо всех нарушениях законодательства Российской Федерации, Устава и внутренних документов Банка, случаях злоупотреблений, несоблюдения норм профессиональной этики; исключение принятия правил (или) осуществления практики, которые могут стимулировать совершение действий, противоречащих законодательству Российской Федерации, целям внутреннего контроля; представление совету директоров актов проверок Банка и (или) информации о результатах проверок, проведенных Банком России и иными надзорными (контролирующими) органами; утверждение положения о службе внутреннего контроля, плана деятельности службы внутреннего контроля, годового отчета службы внутреннего контроля о проведенной работе, положения о службе управления рисками; назначение и увольнение руководителя службы управления рисками и руководителя службы внутреннего контроля, контролера профессионального участника рынка ценных бумаг; утверждение правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма; осуществление текущего контроля за деятельностью структурных подразделений Банка. Согласно п. 6.1.1.3 положения о службе внутреннего контроля к функциям правления Банка в СВК относятся следующие вопросы: рассмотрение материалов и результатов проверок и оценок эффективности внутреннего контроля; создание системы контроля за устранением выявленных нарушений и недостатков и реализации мер по повышению эффективности внутреннего контроля.

Актуальной судебной практикой (определение Верховного Суда Российской Федерации от 27.11.2023 N 305-ЭС18-6680(28-30) по делу N А40-200773/2016, Арбитражного суда Московского округа от 05.04.2023 по делу N А40-200773/16, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 17.12.2020 по делу N А40- 128284/15, определение Арбитражного суда г. Москвы от 15.09.2023 по делу N А40- 232020/15, определение Арбитражного суда города Москвы от 31.03.2023 по делу N А40- 212951/2017, оставленное без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 15.06.2023, постановлением Арбитражного суда Московского округа от 27.09.2023) выработана позиция, согласно которой организация председателем правления банка, его акционерами и советом директоров ненадлежащей системы управления кредитной организацией, при которой лица, принимающие решения о выдаче кредитов, не проводили комплексного анализа деятельности заемщиков, является основанием признания действий председателя правления Банка недобросовестными и неразумными.

Учитывая требования Банка России, являющиеся обязательными, в силу ст. 7 Федерального закона от 10.07.2002 N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)", кредитная организация в соответствии с Положением ЦБ РФ N 590-П обязана комплексно и объективно оценивать финансовое положение заемщика (контрагента), риски по выданным ссудам, заключенным сделкам и формировать резервы на возможные потери по ссудам и сделкам, влекущим риски возникновения финансовых потерь. Применительно к Положению ЦБ РФ от 15.10.2015 г. N 499-П "Об идентификации кредитными организациями клиентов, представителей клиента, выгодоприобретателей и бенефициарных владельцев в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" кредитная организация обязана идентифицировать своих контрагентов, установить личность лиц, которых Банк обслуживает, достоверно выяснить фактические адреса заемщиков, убедиться в нахождении по данным адресам исполнительных органов заемщиков.

Таким образом, руководство Банка перед заключением сделок, влекущих возникновение у Банка рисков, обязано обеспечивать выполнение требований Закона о банковской деятельности, Закона о Банке России, Положений Банка России, а также внутренних нормативных актов Банка, организовать работу Банка в целях получения полных и достоверных сведений о контрагенте Банка, осуществления на их основе комплексного и объективного финансового анализа заемщика. В этой связи руководство Банка, а также лица, имеющие фактическую возможность определять его действия не должны допускать совершение сделок, влекущих для Банка возникновение финансовых потерь.

Суд первой инстанции удовлетворил заявление в части привлечения Пархоменко А. В., Филимонова А. В., Бабунова К. А., как руководителей Банка, к субсидиарной ответственности. В отношении указанных лиц арбитражным судом установлены следующие обстоятельства.

Пархоменко А.В. в течение предбанкротного периода осуществлял контроль в отношении Банка, одновременно совмещая должностной функционал руководителя с правомочиями акционера Банка. В качестве руководителя Банка Пархоменко А.В. являлся главным советником службы советников Банка с 07.06.2018 по д. о. л. и представителем Банка по доверенности от 07.06.2018 N 01-41/175 с объемом полномочий, равным президенту Банка; председателем совета директоров Банка с 21.05.2018 по 17.04.2019. Согласно внутренним документам Банка (письмо от 13.11.2018) Пархоменко А.В. признает осуществление им контроля и значительного влияния на Банк.

Совет директоров Банка под председательством Пархоменко А. В. одобрил сделки, причинившие Банку совокупный ущерб в размере 2 883 965 253,03 руб. (100% "технических" сделок, одобренных советом, что составляет 60% от общего количества сделок, причинивших Банку ущерб): кредитование ООО "Завод Гаусмана и Бухонова" - N Ю/Р/52/20/2019 от 28.03.2019, N Ю/Р/52/69/2018 от 23.11.2018, N Ю/Р/52/78/2018 от 06.12.2018; ООО "СИНЕРГУС ГРУПП" - N Ю/Р/52/35/2018 от 04.07.2018; ООО "Техно-Ойл ПЛЮС" - Ю/Р/52/84/2018 от 27.12.2018; ООО "ПродМаркет" - N Ю/Р/52/50/2018 от 20.09.2018, N Ю/Р/52/55/2018 от 28.09.2018; ООО "СТРОЙСЕРВИС" - N Ю/Р/52/3/2019 от 06.02.2019, N Ю/Р/52/6/2019 от 07.02.2019, N Ю/Р/52/79/2018 от 10.12.2018; ООО "ТверьЛогистикГрупп" - N Ю/Р/52/54/2018 от 28.09.2018, N Ю/Р/52/59/2018 от 17.10.2018; ООО "Эй Джи М" - N Ю/Р/52/12/2019 от 27.02.2019, N Ю/Р/52/18/2019 от 25.03.2019, N Ю/Р/52/22/2019 от 28.03.2019, N Ю/Р/52/61/2018 от 24.10.2018, N Ю/Р/52/72/2018 от 30.11.2018; ООО "3-ЛИГА" - N Ю/Р/52/71/2018 от 14.12.2018; ООО "АРС" - N Ю/Р/52/2/2019 от 17.01.2019, N Ю/Р/52/5/2019 от 05.02.2019, N Ю/Р/52/80/2018 от 19.12.2018, N Ю/Р/52/85/2018 от 27.12.2018; ООО "Счастливый малыш" - N Ю/Р/52/10/2019 от 19.02.2019, N Ю/Р/52/13/2019 от 28.02.2019, N Ю/Р/52/21/2019 от 28.03.2019, N Ю/Р/52/8/2019 от 12.02.2019; ООО "СТРОЙСЕРВИС" - N Ю/Р/52/16/2019 от 18.03.2019; Исаенко М. В. - N Ф/Р/41/56/2018 от 28.12.2018; Мещерского А. Е. - N Ф/Р/41/43/2018 от 28.08.2018, N Ф/Р/41/48/2018 от 26.10.2018, N Ф/Р/41/51/2018 от 30.11.2018, N Ф/Р/41/52/2018 от 03.12.2018, N Ф/Р/41/53/2018 от 13.12.2018, N Ф/Р/41/55/2018 от 26.12.2018, а также сделки замещения ссудной задолженности рыночного заемщика АО "Оптима" на ссудную задолженность технической компании ООО "ТОРРЕНСА"; реализации ликвидного актива, акций АО "Первый Инвестиционный Банк" с существенным дисконтом, на невыгодных для Банка условиях.

В период руководства советом директоров Банка со стороны Пархоменко (с мая 2018 по д. о. л.) показатель достаточности/недостаточности имущества Банка упал с около 900 млн руб. до "минус" 3,133 млрд руб., наступило объективное банкротство Банка. Также советом директоров под председательством Пархоменко А.В. на должность единоличного исполнительного органа Банка назначены последовательно Бабунов К.А., Русанова Е.Г. (врио), Филимонов А.В. (подтверждается протоколами заседания совета директоров от 28.02.2018 N 04, от 01.08.2018 N 21, от 07.08.2018 N 22, от 09.10.2018), деятельность которых, аналогичным образом повлекла для Банка существенный ущерб и последующее банкротство. В частности, прямой ущерб (одобрение, подписание сделок) от действий Бабунова К.А. составил 1 951 920 796,64 руб. (40, 4% от общего размера ущерба), от действий Филимонова А.В. составил 191 403 352,38 руб. (4% от общего размера ущерба).

Контроль Пархоменко А.В. в качестве главного советника и поверенного с функционалом президента Банка состоял в том, что он заключил от имени Банка сделки, причинившие ущерб на сумму 3 144 904 113,73 руб. (что составляет 65% от общего количества "технических" сделок): кредитование ООО "Завод Гаусмана и Бухонова" - N Ю/Р/52/20/2019 от 28.03.2019, N Ю/Р/52/69/2018 от 23.11.2018, N Ю/Р/52/78/2018 от 06.12.2018; ООО "СИНЕРГУС ГРУПП" - N Ю/Р/52/35/2018 от 04.07.2018; ООО "Техно-Ойл ПЛЮС" - Ю/Р/52/84/2018 от 27.12.2018; ООО "Бетонное производство" - N Ю/Р/52/38/2018 от 16.07.2018; ООО "ПродМаркет" - N Ю/Р/52/50/2018 от 20.09.2018, N Ю/Р/52/55/2018 от 28.09.2018; ООО "СТРОЙСЕРВИС" - N Ю/Р/52/3/2019 от 06.02.2019, N Ю/Р/52/6/2019 от 07.02.2019, N Ю/Р/52/79/2018 от 10.12.2018; ООО "СтройДеталь" - N Ю/Р/52/26/2019 от 11.04.2019; ООО "ТверьЛогистикГрупп" - N Ю/Р/52/54/2018 от 28.09.2018, N Ю/Р/52/59/2018 от 17.10.2018; ООО "Эй Джи М" - N Ю/Р/52/12/2019 от 27.02.2019, N Ю/Р/52/18/2019 от 25.03.2019, N Ю/Р/52/22/2019 от 28.03.2019, N Ю/Р/52/61/2018 от 24.10.2018, N Ю/Р/52/72/2018 от 30.11.2018; ООО "3-ЛИГА" - N Ю/Р/52/71/2018 от 14.12.2018; ООО "СВЯЗЬКОМПРОЕКТ" - N Ю/Р/52/37/2018 от 05.07.2018; ООО "АРС" - N Ю/Р/52/2/2019 от 17.01.2019, N Ю/Р/52/5/2019 от 05.02.2019, N Ю/Р/52/80/2018 от 19.12.2018, N Ю/Р/52/85/2018 от 27.12.2018; ООО "Счастливый малыш" - N Ю/Р/52/10/2019 от 19.02.2019, N Ю/Р/52/13/2019 от 28.02.2019, N Ю/Р/52/21/2019 от 28.03.2019, N Ю/Р/52/8/2019 от 12.02.2019; ООО "СТРОЙСЕРВИС" - N Ю/Р/52/16/2019 от 18.03.2019, N Ю/Р/52/27/2019 от 15.04.2019, N Ю/Р/52/28/2019 от 16.04.2019; Соболев П. В. - N Ф/Р/41/39/2018 от 13.08.2018; Исаенко М. В. - N Ф/Р/41/3/2019 от 29.01.2019, N Ф/Р/41/50/2018 от 16.11.2018, N Ф/Р/41/56/2018 от 28.12.2018; Мещерского А. Е. - N Ф/Р/41/43/2018 от 28.08.2018, N Ф/Р/41/48/2018 от 26.10.2018, N Ф/Р/41/51/2018 от 30.11.2018, N Ф/Р/41/52/2018 от 03.12.2018, N Ф/Р/41/53/2018 от 13.12.2018, N Ф/Р/41/55/2018 от 26.12.2018, N Ф/Р/41/7/2019 от 12.04.2019 и агентский договор от 17.10.2018; а также сделки замещения ссудной задолженности рыночного заемщика АО "Оптима" на ссудную задолженность технической компании ООО "ТОРРЕНСА"; замещения ссудной задолженности рыночного заемщика ООО "Цифра Один" на недвижимое имущество по завышенной балансовой стоимости; реализации ликвидного актива, акций АО "Первый Инвестиционный Банк" с существенным дисконтом, на невыгодных для Банка условиях, 90% данных сделок одобрено советом директоров под председательством Пархоменко А.В.

При совмещении компетенций представителя на основании доверенности с широкими полномочиями, председателя совета директоров Банка, являясь при этом мажоритарным акционером Банка в составе группы аффилированных лиц, Пархоменко А.В. имел неограниченную возможность получать необходимую и достаточную информацию относительно существа одобряемых им ссуд и заключаемых сделок применительно к общему финансовому состоянию Банка, с учетом показателей капитала и резервирования. Исполняя функции председателя совета директоров и поверенного на протяжении длительного периода (год), постоянно участвуя в заседаниях совета директоров и заключая сделки, он не мог не понимать существо своего функционала и важности принимаемых решений для целей обеспечения финансового благополучия вверенной ему кредитной организации.

Количественный состав совета директоров составляет 5 человек, кворум для одобрения заключения сделки составляет половину от числа избранных членов совета директоров. В большинстве случаев принятие решений об одобрении сделок не было единогласным, что усматривается из протоколов заседаний совета от 04.07.2018 N 16, от 28.08.2018 N 24, от 20.09.2018 N 29, от 28.09.2018 N 30/2, от 18.10.2018 N 33, от 24.10.2018 N 35, от 26.10.2018 N 36, от 23.11.2018 N 41, от 27.11.2018 N 42, от 03.12.2018 N 44, от 19.12.2018 N 47, от 26.12.2018 N 48, от 25.01.2019 N 06, от 05.02.2019 N 09, N 10 от 06.02.2019, от 12.02.2019 N 12, от 18.02.2019 N 14, от 26.02.2019 N 16, от 15.03.2019 N 20, от 27.03.2019 N 25, от 28.03.2019 N 26, от 25.03.2019 N 23, от 03.09.2018, от 30.11.2018, от 06.12.2018, от 13.12.2018, от 28.12.2018, от 17.01.2019, от 12.10.2018 и приложения N 1 к заявлению о субсидиарной ответственности. Таким образом, частное решение Пархоменко А.В. об одобрении каждой сделки являлось существенным для формирования окончательного решения. Заинтересованное лицо не могло не понимать важности своих действий в составе совета директоров, а также правовых последствий принимаемых решений.

Бабунов К.А. имеет стаж работы в банковской сфере с 2005 года. В период с 07.11.2017 по 28.02.2018 он был трудоустроен в Банке на должностях советника службы советников Банка и председателя кредитного комитета, а также действовал от имени Банка по доверенности, предоставляющей круг полномочий, равный функционалу Президента Банка. В период с 01.03.2018 по 01.08.2018 Бабунов К.А. совмещал должности президента Банка и председателя Кредитного комитета. Деятельность в качестве председателя кредитного комитета подтверждается протоколами заседаний кредитного комитета с ноября 2017 по март 2018 и материалами его личного дела. Бабунов К.А. был знаком с внутренними положениями Банка, имел опыт и достаточные знания, чтобы оценивать свою деятельность в качестве единоличного исполнительного органа Банка, члена правления при совмещении должности председателя кредитного комитета применительно к регулятивным указаниям банковского законодательства, что подтверждается материалами его личного дела.

Действиями Бабунова К.А. Банку был причинен ущерб:

- Общий размер ущерба, причиненного Банку действиями Бабунова К.А. в период трудоустройства с 07.11.2017 по 01.08.2018 составляет 1 951 920 796,64 руб. (40, 4% от общего размера ущерба, причиненного действиями контролировавших Банк лиц), в том числе: с 07.11.2017 по 01.03.2018 Бабунов К.А. в качестве советника по доверенности от 14.12.2017 N 01-41/473 с объемом полномочий, равным президенту Банка заключил (подписал), а также в качестве председателя кредитного комитета одобрил заключение сделок, причинивших ущерб на общую сумму 22 068 101,52 руб. (кредитование Мещерского А.Е. на основании договоров N Ф/Р/41/7/2018 от 31.01.2018, NФ/Р/41/16/2018 от 26.02.2018). С 01.03.2018 по 01.08.2018, когда Бабунов К.А. являлся президентом Банка, были заключены сделки, причинившие Банку ущерб на сумму 1 929 852 695,12 руб. (кредитование ООО "СИНЕРГУС ГРУПП" - N Ю/Р/52/35/2018 от 04.07.2018; ООО "Развоз" - N Ю/Р/52/11/2018 от 29.03.2018, N Ю/Р/52/21/2018 от 26.04.2018; ООО "Вектор" - N Ю/Р/52/28/2018 от 18.05.2018; ООО "Бетонное производство" - N Ю/Р/52/38/2018 от 16.07.2018; ООО "АМК Бегемот" - N Ю/Р/51/10/2018 от 23.03.2018; ООО "Связькомпроект" - N Ю/Р/51/24/2018 от 27.04.2018, N Ю/Р/52/25/2018 от 28.04.2018, N Ю/Р/52/27/2018 от 15.05.2018, N Ю/Р/52/37/2018 от 05.07.2018; Панова А.А. - N Ф/Р/41/28/2018 от 13.04.2018; Мещерского А.Е. - N Ф/Р/41/36/2018 от 27.06.2018, Комлева А.В. - NФ/Р/41/22/2018 от 12.03.2018, Кусаинова А.Б. - NФ/Р/41/25/2018 от 23.03.2018, а также формирование вексельных обязательств в пользу заемщика Банка ООО "Компания "АСТРА" (ущерб 300 млн. руб.), из них:

- Бабунов К.А. в качестве председателя кредитного комитета одобрил заключения сделок, причинивших ущерб на сумму 1 471 171 331,10 руб.: кредитование ООО "Развоз" - N Ю/Р/52/11/2018 от 29.03.2018, N Ю/Р/52/21/2018 от 26.04.2018; ООО "Бетонное производство" - N Ю/Р/52/38/2018 от 16.07.2018; ООО "Вектор" - N Ю/Р/52/28/2018 от 18.05.2018; ООО "АМК Бегемот" - N Ю/Р/51/10/2018 от 23.03.201; ООО "Связькомпроект" - N Ю/Р/51/24/2018 от 27.04.2018, N Ю/Р/52/25/2018 от 28.04.2018, N Ю/Р/52/27/2018 от 15.05.2018, N Ю/Р/52/37/2018 от 05.07.2018; Панова А.А. - N Ф/Р/41/28/2018 от 13.04.2018, Мещерского А.Е.- N Ф/Р/41/36/2018 от 27.06.2018, N Ф/Р/41/7/2018 от 31.01.2018, NФ/Р/41/16/2018 от 26.02.2018; Комлева А.В. - NФ/Р/41/22/2018 от 12.03.2018, Кусаинова А.Б. - N Ф/Р/41/25/2018 от 23.03.2018;

- Бабунов К.А. заключил от имени Банка (подписал) сделки, причинившие ущерб на сумму 1 429 257 173,14 руб.: кредитование ООО "Развоз" - N Ю/Р/52/11/2018 от 29.03.2018, N Ю/Р/52/21/2018 от 26.04.2018; ООО "Вектор" - N Ю/Р/52/28/2018 от 18.05.2018; ООО "АМК Бегемот" - N Ю/Р/51/10/2018 от 23.03.2018; ООО "Связькомпроект" - N Ю/Р/51/24/2018 от 27.04.2018, N Ю/Р/52/25/2018 от 28.04.2018, N Ю/Р/52/27/2018 от 15.05.2018; Панова А.А. - N Ф/Р/41/28/2018 от 13.04.2018; Мещерского А.Е. - N Ф/Р/41/36/2018 от 27.06.2018, Комлева А.В. - NФ/Р/41/22/2018 от 12.03.2018, Кусаинова А.Б. - NФ/Р/41/25/2018 от 23.03.2018, а также формирование вексельных обязательств в пользу заемщика Банка ООО "Компания "АСТРА".

- Вследствие недобросовестной деятельности Бабунова К.А. в отношении имущества Банка, показатель достаточности (недостаточности) стоимости имущества Банка снизился с 2 329 761 тыс. руб. по состоянию на 01.12.2017 до 50 626 тыс. руб. по состоянию на 01.08.2018, при этом:

- снижение в период с 01.12.2017 по 01.03.2018 составило 448 947 тыс. руб.: с 2 329 761 тыс. руб. до 1 880 814 тыс. руб., при этом, сумма прямого ущерба в размере 22 068 тыс. руб. напрямую связана с недобросовестными действиями Бабунова К.А. (подписал, одобрил технические сделки);

- снижение в период с 01.03.2018 по 01.08.2018 составило 1 830 188 тыс. руб.: с 1 880 814 тыс. руб. до 50 626 тыс. руб., при этом сумма прямого ущерба в размере 1 755 464 тыс. руб. напрямую связана с деятельностью Бабунова К.А. (подписал, одобрил технические сделки).

07.06.2018 в нарушение Устава и без согласования с советом директоров и Банком России Бабунов К.А. выдал доверенность N 01-41/175 от имени Банка на акционера и представителя акционеров Банка Пархоменко А.В., по которой передал последнему полный функционал президента Банка, при этом самолично оставаясь президентом. На основании выданной Бабуновым К.А. доверенности Пархоменко А.В. в период с 07.06.2018 по д. о. л. заключил от лица Банка сделки, причинившие ущерб в размере 3 144 904 113,73 руб. (что составляет 65% от общего количества "технических" сделок): кредитование ООО "Завод Гаусмана и Бухонова" - N Ю/Р/52/20/2019 от 28.03.2019, N Ю/Р/52/69/2018 от 23.11.2018, N Ю/Р/52/78/2018 от 06.12.2018; ООО "СИНЕРГУС ГРУПП" - N Ю/Р/52/35/2018 от 04.07.2018; ООО "Техно-Ойл ПЛЮС" - Ю/Р/52/84/2018 от 27.12.2018; ООО "Бетонное производство" - N Ю/Р/52/38/2018 от 16.07.2018; ООО "ПродМаркет" - N Ю/Р/52/50/2018 от 20.09.2018, N Ю/Р/52/55/2018 от 28.09.2018; ООО "СТРОЙСЕРВИС" - N Ю/Р/52/3/2019 от 06.02.2019, N Ю/Р/52/6/2019 от 07.02.2019, N Ю/Р/52/79/2018 от 10.12.2018; ООО "СтройДеталь" - N Ю/Р/52/26/2019 от 11.04.2019; ООО "ТверьЛогистикГрупп" - N Ю/Р/52/54/2018 от 28.09.2018, N Ю/Р/52/59/2018 от 17.10.2018; ООО "Эй Джи М" - N Ю/Р/52/12/2019 от 27.02.2019, N Ю/Р/52/18/2019 от 25.03.2019, N Ю/Р/52/22/2019 от 28.03.2019, N Ю/Р/52/61/2018 от 24.10.2018, N Ю/Р/52/72/2018 от 30.11.2018; ООО "3-ЛИГА" - N Ю/Р/52/71/2018 от 14.12.2018; ООО "СВЯЗЬКОМПРОЕКТ" - N Ю/Р/52/37/2018 от 05.07.2018; ООО "АРС" - N Ю/Р/52/2/2019 от 17.01.2019, N Ю/Р/52/5/2019 от 05.02.2019, N Ю/Р/52/80/2018 от 19.12.2018, N Ю/Р/52/85/2018 от 27.12.2018; ООО "Счастливый малыш" - N Ю/Р/52/10/2019 от 19.02.2019, N Ю/Р/52/13/2019 от 28.02.2019, N Ю/Р/52/21/2019 от 28.03.2019, N Ю/Р/52/8/2019 от 12.02.2019; ООО "СТРОЙСЕРВИС" - N Ю/Р/52/16/2019 от 18.03.2019, N Ю/Р/52/27/2019 от 15.04.2019, N Ю/Р/52/28/2019 от 16.04.2019; Соболев П. В. - N Ф/Р/41/39/2018 от 13.08.2018; Исаенко М. В. - N Ф/Р/41/3/2019 от 29.01.2019, N Ф/Р/41/50/2018 от 16.11.2018, N Ф/Р/41/56/2018 от 28.12.2018; Мещерского А. Е. - N Ф/Р/41/43/2018 от 28.08.2018, N Ф/Р/41/48/2018 от 26.10.2018, N Ф/Р/41/51/2018 от 30.11.2018, N Ф/Р/41/52/2018 от 03.12.2018, N Ф/Р/41/53/2018 от 13.12.2018, N Ф/Р/41/55/2018 от 26.12.2018, N Ф/Р/41/7/2019 от 12.04.2019 и агентский договор от 17.10.2018; а также сделки замещения ссудной задолженности рыночного заемщика АО "Оптима" на ссудную задолженность технической компании ООО "ТОРРЕНСА"; замещения ссудной задолженности рыночного заемщика ООО "Цифра Один" на недвижимое имущество по завышенной балансовой стоимости; реализации ликвидного актива, акций АО "Первый Инвестиционный Банк" с существенным дисконтом, на невыгодных для Банка условиях.

При наличии с 01.05.2018 оснований для осуществления мер по предупреждению банкротства кредитной организации, установленных пунктом 6 статьи 189.10 Закона о банкротстве (справедливый показатель достаточности (недостаточности) имущества Банка на 01.05.2018 составил 922 953 тыс. руб., в то время, как размер уставного капитала Банка, установленный его учредительными документами с 2010 по д. о. л. составлял 1 174 000 тыс. руб.), Бабунов К.А., скрывая реальное финансовое положение Банка, официально не обращался в совет директоров, к акционерам Банка и/или в Банк России о необходимости проведения мер по финансовому оздоровлению и/или реорганизации кредитной организации, чем нарушил указания статей 189.9, 189.11 Закона о банкротстве и свои обязанности по добросовестному руководству Банком. Одновременно, на протяжении периода с 31.01.2018 по 01.08.2018 Бабунов К.А. на постоянной основе заключал и одобрял технические сделки, увеличивая тем самым ущерб вверенной ему организации.

Деятельность Бабунова К.А. в Банке может быть оценена с учетом указаний регулятора относительно кредитной организации. С 21.05.2018 по 27.07.2018, в период времени, когда Бабунов К.А. являлся президентом, регулятором проведена проверка деятельности Банка. В результате установлена неадекватная оценка кредитного риска по ссудам физических и юридических лиц. По мнению регулятора, величина недосозданного резерва могла составить свыше 488 млн руб. Основанием проведенной реклассификации ссуд явились выявленные нарушения в части неадекватной оценки Банком финансового положения заемщиков и качества обслуживания ими долга, неучета/необоснованного учета иных существенных факторов, неадекватной оценки кредитного риска по ссудам при отсутствии вероятности их возврата. Также Банком России были установлены признаки нарушений требований Федерального закона от 07.08.2001 N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" в части ненаправления соответствующих сведений в уполномоченный орган, предоставления недостоверных сведений, неотражения в составе расчетных документов необходимых сведений о клиенте. Регулятором установлена сомнительная природа операций на сумму свыше 14,9 млрд руб. Также Банком России установлены нарушения в части отражения сведений о количестве банкоматов и электронных терминалов. Регулятором отмечена убыточность деятельность кредитной организации в проверяемый период, связанная с недоформированием резервов на возможные потери. Кроме того, предписаниями Банка России от 17.04.2018 N 36-4-2-1/6744 и от 03.08.2018 N 36-4-2-1/13662ДСП в адрес Банка выдвигались требования о реклассификации ссудной задолженности и доначислении резервов в связи с ведением рискованной кредитной политики и неадекватной оценкой ссудной задолженности со стороны Банка, выявленными нарушениями банковского законодательства, - в отношении Банка вводились ограничения банковской деятельности.

Суд первой инстанции также учитывал, что согласно собственным показаниям, проверенным судом, Бабунов К.А. по указанию Пархоменко А.В. оформил в пользу заемщика Банка "сейфовый" вексель - сделка признана судом ничтожной на основании постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 30.03.2023 и постановления Арбитражного суда Московского округа от 30.05.2023 по делу N А40-116531/2019, показания также проверены уголовным судом дела N 01-0021/2023.

В настоящее время Бабунов К. А. привлечен к уголовной ответственности по факту хищения средств Банка в составе группы с Пархоменко А.В., Мещерским А.Е. и иными лицами, подтверждается постановлением о привлечении в качестве обвиняемого по уголовному делу N 12001450004000100 в производстве СЧ СУ УВО по ЮВАО ГУ МВД России по г. Москве, выпиской из приговора Замоскворецкого районного суда г. Москвы по обвинению по ч. 4 ст. 160 УК РФ (растрата) в отношении Бабунова К. А., Филимонова А.В.

Кроме того, суд первой инстанции принял во внимание, что доверенностью от 07.06.2018 N 01- 41/175 передал Пархоменко А.В. функционал президента Банка при сохранении и дублировании аналогичного функционала у самого Бабунова К.А. Из материалов дела также следует идентичность обстоятельств оформления трудоустройства Бабунова К.А. и Пархоменко А.В., сокрытие от регулятора факта управления Банком со стороны Бабунова К.А. (в период с 14.12.2017 по 01.03.2018) и Пархоменко А.В., указывает на общность экономических интересов у данных лиц и иных акционеров Банка.

Филимонов А.В. согласно материалам личного дела (т. д 17 л. д. 95-152) имеет диплом о высшем экономическом образовании по квалификации "финансы и кредит". Также он являлся банковским сотрудником высшего эшелона с 2005 (13 лет) в 4-х банках перед трудоустройством в АО "ТРОЙКА-Д БАНК". В Банке Филимонов проходил проверку на предмет знания банковского законодательства. Иными словами, Филимонов А.В. имел опыт и достаточные знания, чтобы оценивать свою деятельность в качестве единоличного органа Банка, члена правления при совмещении должности председателя кредитного комитета применительно к регулятивным указаниям банковского законодательства.

Филимонов А.В. являлся президентом (председателем Правления) Банка с 10.10.2018 по 09.04.2019. В указанный период в Банке уже имелся предусмотренный пунктом 1 статьи 189.8 Закона о банкротстве признак несостоятельности в виде недостаточности стоимости имущества кредитной организации для исполнения её обязательств перед кредиторами, также в указанный период времени наблюдался рост диспропорции между стоимостью активов Банка и размером его обязательств: показатель достаточности стоимости имущества Банка снизился с "минус" 678, 9 млн руб. до "минус" 3,1 млрд руб.

В том числе, в период с 10.10.2018 по 09.04.2019 заключены сделки, причинившие ущерб в размере свыше 2 479 252 977,02 руб. (что составляет 51,3% от общего объема "технических" сделок- на баланс Банка принят основной объем "технических" активов): кредитование ООО "Завод Гаусмана и Бухонова" - N Ю/Р/52/20/2019 от 28.03.2019, N Ю/Р/52/69/2018 от 23.11.2018, N Ю/Р/52/78/2018 от 06.12.2018; ООО "Техно-Ойл ПЛЮС" - Ю/Р/52/84/2018 от 27.12.2018; ООО "СТРОЙСЕРВИС" - N Ю/Р/52/3/2019 от 06.02.2019, N Ю/Р/52/6/2019 от 07.02.2019, N Ю/Р/52/79/2018 от 10.12.2018; ООО "СтройДеталь" - N Ю/Р/52/60/2018 от 18.10.2018; ООО "ТверьЛогистикГрупп" - N Ю/Р/52/59/2018 от 17.10.2018; ООО "Эй Джи М" - N Ю/Р/52/12/2019 от 27.02.2019, N Ю/Р/52/18/2019 от 25.03.2019, N Ю/Р/52/22/2019 от 28.03.2019, N Ю/Р/52/61/2018 от 24.10.2018, N Ю/Р/52/72/2018 от 30.11.2018; ООО "АРС" - N Ю/Р/52/2/2019 от 17.01.2019, N Ю/Р/52/5/2019 от 05.02.2019, N Ю/Р/52/80/2018 от 19.12.2018, N Ю/Р/52/85/2018 от 27.12.2018; ООО "Счастливый малыш" - N Ю/Р/52/10/2019 от 19.02.2019, N Ю/Р/52/13/2019 от 28.02.2019, N Ю/Р/52/21/2019 от 28.03.2019, N Ю/Р/52/8/2019 от 12.02.2019; ООО "СТРОЙСЕРВИС" - N Ю/Р/52/16/2019 от 18.03.2019; Исаенко М. В. - N Ф/Р/41/3/2019 от 29.01.2019, N Ф/Р/41/47/2018 от 11.10.2018, N Ф/Р/41/50/2018 от 16.11.2018, N Ф/Р/41/56/2018 от 28.12.2018; Мещерского А. Е. - N Ф/Р/41/48/2018 от 26.10.2018, N Ф/Р/41/51/2018 от 30.11.2018, N Ф/Р/41/52/2018 от 03.12.2018, N Ф/Р/41/53/2018 от 13.12.2018, N Ф/Р/41/55/2018 от 26.12.2018 и агентский договор от 17.10.2018 - т.д. 2 л. д. 21- 36.

При этом, с 01.09.2018 у Банка имелись признаки объективного банкротства, а именно - признак недостаточности стоимости имущества (активов) кредитной организации для исполнения ее обязательств перед кредиторами и (или) обязанности по уплате обязательных платежей, предусмотренный пунктом 1 статьи 189.8 Закона о банкротстве. В нарушение положений статей 189.12, 189.19 Закона о банкротстве и своих обязанностей по добросовестному руководству Банком, Филимонов А.В. с момента вступления в должность президента (председателя правления) Банка и в течение всего периода руководства Банком (с 10.10.2018 по 09.04.2019) в ситуации объективного банкротства Банка не направлял в совет директоров требований о созыве общего собрания акционеров для рассмотрения вопроса о ликвидации кредитной организации и о направлении в Банк России ходатайства об аннулировании или отзыве лицензии; не уведомил Банк России о возникновении у Банка признаков несостоятельности (банкротства) - несмотря на наличие у Филимонова А.В. должностной обязанности осуществить соответствующие меры. Между тем, принятие Филимоновым А.В. своевременных мер, предусмотренных Законом о банкротстве, предупредило бы дальнейшее ухудшение финансового положения Банка (рост диспропорции между имуществом (активами) кредитной организации и размером ее обязательств) и, соответственно, позволило бы минимизировать причиненный кредиторам Банка вред.

Несмотря на то, что по состоянию на дату вступления Филимонова А.В. в должность председателя правления Банк уже отвечал признаку недостаточности имущества, в октябре, ноябре 2018 и январе 2019 (в период установленных регулятором ограничений) Филимоновым А.В. как членом кредитного комитета были одобрены сделки, причинившие ущерб Банку в размере 74 751 902,20 руб. (с Соболевым П.В.- N Ф/Р/41/39/2018 от 13.08.2018; Исаенко М.В. - N Ф/Р/41/3/2019 от 29.01.2019, N Ф/Р/41/47/2018 от 11.10.2018, N Ф/Р/41/50/2018 от 16.11.2018; Мещерским А.Е.- N Ф/Р/41/43/2018 от 28.08.2018), и проведению сделок, причинивших ущерб в размере 463 245 721,64 руб. (замещение ссудной задолженности АО "ОПТИМА" на "техническую" ссуду ООО "ТОРРЕНСА", замещение ссуды ООО "Цифра Один"). По сделкам, одобренным Филимоновым А.В. (сделка с ООО "ТОРРЕНСА", сделка с ООО "Цифра Один", кредитование Мещерского А.Е., Исаенко М.В., Соболева П.В.), установлено приобретение выгоды акционерами Банка и их аффилированность с заемщиками. Также установлено приобретение выгоды Филимоновым А.В. по сделке, в результате которой произошло замещение ликвидной ссудной задолженности АО "Оптима" на техническую ссудную задолженность ООО "Торренса".

На момент совершения каждой из указанных сделок Филимонов А.В. являлся одновременно и председателем кредитного комитета, и единоличным исполнительным органом (председателем правления Банка), а, следовательно, мог давать обязательные для кредитной организации указания, имел возможность не допустить заключения заведомо убыточных сделок.

Кроме того, Филимоновым А.В. совершена сделка по выдаче заведомо невозвратного кредита "технической" компании ООО "СтройДеталь" от 18.10.2018 N Ю/Р/52/60/2018, причинившая ущерб в размере 113 467 250,18 руб. и договор с "техническим" заемщиком Исаенко М.В. от 11.10.2018 N Ф/Р/41/47/2018, выдачу данного кредита он одобрил также в качестве председателя кредитного комитета Банка, сделка причинила ущерб в размере 4 979 506,26 руб.

Общий размер ущерб от прямых действий Филимонова А.В. составляет 191 403 352,38 руб. (4% от общего размера ущерба) и заключается в одобрении сделок для которых не требовалось согласование кредитного комитета, а также в заключении сделок, причинивших ущерб: кредитование Соболева П.В.- N Ф/Р/41/39/2018 от 13.08.2018; Исаенко М.В. - N Ф/Р/41/3/2019 от 29.01.2019, N Ф/Р/41/47/2018 от 11.10.2018, N Ф/Р/41/50/2018 от 16.11.2018; Мещерского А.Е.- N Ф/Р/41/43/2018 от 28.08.2018, ООО "СтройДеталь" N Ю/Р/52/60/2018 - от 18.10.2018; замещение ссуды ООО "Цифра Один".

В период руководства Банком со стороны Филимонова А.В. действовало предписание Банка России от 21.09.2018 N 36-4-2-3/16978ДСП: регулятор установил многочисленные нарушения банковского законодательства; крупную недооценку кредитного риска, возникновение на 01.09.2018 оснований для применения мер по предупреждению банкротства в случае доформирования резерва, ввел ограничения на проведение ряда операций (включая кредитование). Затем, предписанием Банка России от 04.02.2019 N 36-4- 2-1/1631ДСП установлена недооценка кредитного риска на сумму 61, 5 млн. руб. на 01.01.2019. Доформирование резерва в указанном объеме, по мнению Банка России, привело к возникновению у кредитной организации по состоянию на 01.01.2019 оснований для применения мер по предупреждению банкротства. В отношении Банка введены ограничения на проведение ряда операций.

Суд первой инстанции также учитывал, что Филимонов А. В. привлечен к уголовной ответственности по факту хищения средств Банка в составе группы с Пархоменко А.В., Мещерским А.Е. и иными лицами. Член Совета директоров Банка Давиденко И.В. указала, что Филимонов А.В. был подконтролен в своей деятельности Пархоменко А.В., что подтверждается в показаниях, данных по уголовному делу N 1200145000400010 в производстве СЧ СУ УВД по ЮВАО ГУ МВД России по г. Москве, проверенных уголовным судом.

С учетом указанных обстоятельств, арбитражный суд пришел к выводу, что указанными лицами, в условиях злоупотребления правом, совершались действия, повлекшие банкротство Банка.

Суд апелляционной инстанции признает верными выводы суда первой инстанции в данной части, а доводы апелляционных жалоб необоснованными и неподлежащими удовлетворению.

Доводы апелляционной жалобы ф/у Пархоменко А.В. о том, что Пархоменко А.В. не выполнял функции по принятию самостоятельных решений по выдаче кредитов, а лишь подписывал кредитные договоры, отклоняются апелляционным судом.

Банковская деятельность на финансовом рынке является строго и детально урегулированной. Перечень органов управления, их персональный состав, а также предъявляемые к кандидатам требования урегулированы на законодательном уровне (в частности, ст. ст. 11.1, 11.1-1, 16 Федерального закона от 02.12.1990 N 395-1 "О банках и банковской деятельности"). Каждый из органов управления кредитной организации имеет свою компетенцию и соответствующий ей круг обязанностей, зафиксированный во внутренних локальных актах Банка.

В ст. 53.1 ГК РФ, ч. ч. 1 и 2 ст. 77 Федерального закона 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО), ст. 7 Федерального закона от 10.07.2002 N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)", ст. ст. 11.1, 24 Федерального закона от 02.12.1990 N 395-1 "О банках и банковской деятельности", п. п. 1, 4 Пленума N 62, п. 3.4.2. положения Банка России от 16.12.2003 N 242-П "Об организации внутреннего контроля в кредитных организациях и банковских группах", - в обязанность председателя коллегиального органа управления Банка входит надлежащая организация системы управления кредитной организацией, создание эффективного внутреннего контроля за сектором банковского кредитования и соответствующими рисками, а также своевременное осуществление проверки его соответствия характеру и масштабу осуществляемых операций, уровню и сочетанию принимаемых рисков. Кроме того, лицо, управомоченное на представление интересов юридического лица, в том числе на основании доверенности, несет ответственность в случае, если при осуществлении своих прав и исполнении своих обязанностей оно действовало недобросовестно или неразумно, в том числе если его действия (бездействие) не соответствовали обычным условиям гражданского оборота или обычному предпринимательскому риску.

П. 16 Пленума N 53 предусмотрено, что неправомерные действия (бездействие) контролирующего лица могут выражаться, в частности, в принятии ключевых деловых решений с нарушением принципов добросовестности и разумности, в том числе назначение на руководящие должности лиц, результат деятельности которых будет очевидно не соответствовать интересам возглавляемой организации, создание и поддержание такой системы управления должником, которая нацелена на систематическое извлечение выгоды третьим лицом во вред должнику и его кредиторам, и т.д.

Применительно к деятельности Банка это означает, что руководитель, отвечая за положительную динамику деятельности Банка, обязан организовать проведение реальной надлежащей проверки совершаемых Банком сделок и правомерности проводимых операций, не допуская заключения фиктивных договоров и проведения неправомерных операций в преддверии отзыва у Банка лицензии. Организация ненадлежащей системы управления кредитной организацией, при которой лица, принимающие решения о выдаче кредитов, не проводят комплексный анализ деятельности заемщиков, является основанием признания действий как указанных лиц и лиц, их назначивших/руководящих их деятельностью недобросовестными и неправомерными (определение Верховного Суда РФ N 305-ЭС16-5436 от 08.06.2016 по делу N А40-12657/2009). В такой ситуации руководитель отвечает за свои действия (бездействие), а не за действия (бездействие) работников, поскольку упомянутые обязанности по организации, выбору и контролю являются собственными обязанностями руководителя.

Определяя объем вменяемых руководителю названных обязанностей следует учитывать, что он, действительно, имеет право делегировать конкретные функции подчиненным работникам, доверять их компетентности и честности до обоснованного предела. Однако руководитель, реализовавший право на делегирование, не может устраниться от контроля за выполнением делегированных функций (определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 30.05.2022 N 305-ЭС22-2095 по делу N А41- 88908/2018).

Таким образом, сам факт наличия в Банке специальной поэтапной и коллегиальной процедуры принятия решений о предоставлении кредитов с участием сотрудников различных подразделений, а также существование внутренней системы оценки рисков в отношении ссудной задолженности контрагентов и их платежеспособности не может освобождать контролировавших Банк лиц от ответственности. Применительно к деятельности Банка по выдаче ссуд это означает, что руководитель, отвечая за положительную динамику деятельности Банка, обязан организовать проведение реальной надлежащей проверки платежеспособности заемщиков и осуществлять контроль за ее проведением, не допуская кредитования "технических" заемщиков. Также особое внимание руководитель должен уделять вопросу реальной обеспеченности исполнения заемщиками принимаемых на себя кредитных обязательств. Действуя добросовестно и разумно, обеспечивая выполнение нормативноправовых актов Банка России и внутренних документов Банка, руководители Банка могли и должны были соответствующим образом организовать работу, дать необходимые поручения и проверить их исполнение.

Обстоятельства, при которых заведомо невыгодные (убыточные) для Банка решения принимаются контролирующими Банк лицами на основании систематически (с учетом количества сделок, причинивших ущерб) получаемых от нижестоящих работников (подразделений) недостоверных (непроверенных) данных, закономерно приводящих к одним и тем же последствиям в виде причинения Банку ущерба, могут свидетельствовать только об одном - принятии решений (совершении сделок) в условиях отсутствия необходимой и достаточной для принятия решения информации либо ее игнорирования, что, в контексте разъяснений ВАС РФ (пункты 2, 3 постановления Пленума N 62), является, помимо прочего, не только проявлением неразумности (не предпринял действий, направленных на получение необходимой и достаточной информации если доказано, что при имеющихся обстоятельствах разумный директор отложил бы принятие решения до получения дополнительной информации) либо недобросовестности (знал или должен был знать о том, что его действия (бездействие) на момент их совершения не отвечали интересам юридического лица, например, совершил сделку (голосовал за ее одобрение) на заведомо невыгодных для юридического лица условиях или с заведомо неспособным исполнить обязательство лицом), но и самостоятельным основанием для привлечения лиц, входящих в органы управления Банка, к гражданско-правовой ответственности за недобросовестный контроль за действиями подчиненных работников, в силу прямого на то указания в п. 3 ст. 53 ГК РФ, п. 5 Постановления N 62.

Согласно уставу Банка и положению Банка о совете директоров совет директоров являлся высшим коллегиальным органом управления Банком (после собрания акционеров Банка) осуществлял общее руководство деятельностью Банка28. В силу п. 15.1-15.3 Устава, п. 6.1.1.1 положения об системе внутреннего контроля Банка29 совет директоров Банка являлся высшим органом внутреннего контроля в Банке (после собрания акционеров). Члены совета директоров имели доступ к исчерпывающей информации о текущем финансовом состоянии Банка, об оценке достаточности капитала и достаточности резервирования, при этом одобряли выдачу ссуд, создавали и обеспечивали функционирование системы внутреннего контроля. При такой широкой компетенции члены совета директоров имели неограниченную возможность к получению необходимой и достаточной информации относительно существа одобряемых ими сделок применительно к общему финансовому состоянию Банка с учетом показателей капитала и резервирования.

Согласно матрице полномочий по принятию решений, связанных с кредитными риском, являющейся приложением к кредитной политике Банка, утвержденной протоколом N 15 от 28.06.2018, обязательному одобрению советом директоров подлежали сделки, совокупный размер риска по которым превышал 150 млн. руб., остальные сделки одобрялись кредитным комитетом Банка.

Согласно матрице полномочий по принятию решений, связанных с кредитными риском, являющейся приложением к кредитной политике Банка, утвержденной протоколом N 47 от 19.12.2018, обязательному одобрению советом директоров подлежали сделки, совокупный размер риска по которым превышал 100 млн. руб., остальные сделки одобрялись кредитным комитетом Банка.

Судебная коллегия отмечает, что исполняя должностные функции председателя совета директоров в период 2018-2019 годов Пархоменко А.В., постоянно участвовал в заседаниях совета директоров и одобрял в составе совета директоров сделки, причинившие ущерб, он не мог не осознавать всю важность принимаемых решений для целей обеспечения финансового благополучия вверенной кредитной организации.

Количественный состав совета директоров составлял 5 человек, кворум для одобрения заключения сделки составлял половину от числа избранных членов совета директоров (то есть 3 голоса). Каждый член совета директоров обладал одним голосом, а передача голоса иному лицу, в том числе иному члену совета директоров, не допускалась.

В большинстве случаев принятие решений об одобрении сделок не было единогласным (от голосования "воздерживались" Арбатская А.В. и Давиденко И.В. - не голосовали против), что усматривается из протоколов заседаний совета директоров. Таким образом, частное решение каждого члена совета директоров об одобрении каждой сделки являлось существенным для формирования окончательного решения. В свою очередь, профильные подразделения не являлись органами управления Банка, которые имеют право давать обязательные указания, в связи с чем принятые ими решения имели рекомендательный характер, представляли собой исключительно мнения по отдельным вопросам кредитования заемщиков, - не являлись основаниями для выдачи кредитов, одобрения сделок. А работники нижестоящих структурных подразделений Банка отвечали за допущенные ими нарушения в рамках трудового законодательства, не являлись субъектами гражданско-правовой ответственности.

По доводам жалоб о степени вовлеченности акционеров в процесс совершения сделок, апелляционный суд отмечает, что судом первой инстанции верно установлено, а материалами дела подтверждено, что степень вовлеченности всех акционеров в процесс совершения вменяемых им сделок, являющихся причиной ухудшения финансового положения Банка, составляет 100 %.

Доводы апеллянтов касательно исполнительской роли управляющей компании ЗПИФ и низком количестве голосов в инвестиционном комитете ЗПИФ также подлежат отклонению.

В силу п. 1 ст. 10 Федерального закона от 29.11.2001 N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах" (далее - Закон об инвестиционных фондах) паевой инвестиционный фонд - обособленный имущественный комплекс, состоящий из имущества, переданного в доверительное управление управляющей компании учредителем (учредителями) доверительного управления с условием объединения этого имущества с имуществом иных учредителей доверительного управления, и из имущества, полученного в процессе такого управления, доля в праве собственности на которое удостоверяется ценной бумагой, выдаваемой управляющей компанией.

В силу положений ст. 11 Закона об инвестиционных фондах, имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд, является общим имуществом владельцев инвестиционных паев (пайщиков) и принадлежит им на праве общей долевой собственности (п. 18 Правил доверительного управления ЗПИФ).

П. 1 ст. 14 Закона об инвестиционных фондах предусмотрено, что инвестиционный пай является именной ценной бумагой, удостоверяющей долю его владельца в праве собственности на имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд, право требовать от управляющей компании надлежащего доверительного управления паевым инвестиционным фондом, право на получение денежной компенсации при прекращении договора доверительного управления паевым инвестиционным фондом со всеми владельцами инвестиционных паев этого фонда (прекращении паевого инвестиционного фонда). Каждый инвестиционный пай удостоверяет одинаковую долю в праве общей собственности на имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд.

Из изложенного следует, что акции Банка являлись общей долевой собственностью держателей паев ЗПИФ в процентном соотношении к их доле паев, что формирует факт их фактической аффилированности с учетом родства экономических интересов.

В силу Правил доверительного управления ЗПИФ управляющая компания (АО "УК "НИК Развитие") осуществляет деятельность по доверительному управлению самим Фондом, как инструментом финансового рынка, а не принадлежащими ему активами: проводит дробление и дополнительный выпуск инвестиционных паев Фонда, организует хранение, регистрацию, оценку имущества Фонда и т.п.

При этом, согласно Правилам доверительного управления ЗПИФ решения по вопросам, связанным с осуществлением прав участника хозяйственного общества, акции которого составляют ЗПИФ, принимаются инвестиционным комитетом, в состав которого входят все держатели паев ЗПИФ на момент голосования. Инвестиционный комитет, состоящий из его пайщиков, имеет компетенцию утверждать уставы и положения, решать вопросы уставного капитала и состава руководителей компаний Фонда (в т.ч. назначение на должность руководителей Банка); реорганизовать и ликвидировать компании Фонда; одобрять крупные сделки и эмиссию ценных бумаг компаний Фонда (п. 34.1.3). Избранные инвестиционным комитетом руководители осуществляют руководство текущей деятельностью компаний Фонда после назначения на постоянной основе.

Таким образом, ЗПИФ владеет акциями Банка на 99,99% акций, органом управления Банком со стороны Фонда являлся инвестиционный комитет ЗПИФ, в котором каждый пайщик обладал 1 голосом вне зависимости от объема паев.

Из материальной презумпции вины контролирующего должника акционера следует, что на таком акционере лежит обязанность опровержения обстоятельств наличия возможности определять действия должника. Все пайщики ЗПИФ были аффилированы между собой де-юре и де-факто и действовали в общем интересе, совместно образуя голосовательное большинство в размере 100% акций Банка на инвестиционном комитете ЗПИФ. Доказательства, свидетельствующие об обратном, со стороны участников процесса представлены не были, соответственно презумпция вины контролирующего акционера в силу ч. 3.1. ст. 70 АПК РФ не опровергнута.

В данном случае, довод о том, что наличие одного голоса в инвестиционном комитете не свидетельствует о фактической возможности давать Банку обязательные указания или иным образом определять его действия, в том числе формировать органы управления Банка, не соответствует обстоятельствам дела.

Так, из протоколов инвестиционного комитета усматривается, что пайщики, аффилированные между собой, голосовали единогласно и назначили на должности всех высших руководителей Банка своих доверенных лиц, а также направили в Банк лиц из числа пайщиков Ертаева Ж.Ж. и Пархоменко А.В., управомочив их представлять интересы всех пайщиков в составе высшего руководства Банка.

Довод жалобы Ертаевой Н.А. о том, что она развелась с Ертаевым Ж.Ж., подлежит отклонению, поскольку не относится к предмету спора и не имеет правового значения.

Ертаева Н.А. привлечена к субсидиарной ответственности по обязательствам Банка как акционер Банка, действовавший в группе лиц (акционеров), совокупно образующих 100% владения акциями Банка, но не как жена (бывшая и/или действующая) Ертаева Ж.Ж.

Апелляционным судом также признается необоснованным довод Ертаевой Н.А. о том, что освобождающим от субсидиарной ответственности обстоятельством является факт ее не привлечения судом к уголовной ответственности. Следует отметить, что Ертаева Н.А. является фигурантом уголовных дел по заявлению Банка о преступлении на стадии предварительного расследования. При этом, как согласно заявлению конкурсного управляющего, Ертаева Н.А. скрывается от уголовного преследования в Великобритании, одновременно является гражданкой Казахстана - данные обстоятельства создают определенные трудности в организации уголовного производства.

Таким образом, факт отсутствия в отношении Ертаевой Н.А. приговора уголовного суда по факту хищения средств АО "ТРОЙКА-Д БАНК" не образует обстоятельств, освобождающих заинтересованное лицо от привлечения к субсидиарной ответственности и не имеет правового значения.

По доводам ф/у Рябчевской Н.Ю., судебная коллегия отмечает, что в материалы дела представлены доказательства, совокупно подтверждающие факт самостоятельности Рябчевской Н.Ю. в качестве пайщика ЗПИФ в ее деятельности в отношении Банка, в том числе заинтересованное лицо самостоятельно извлекало выгоду от сделок, проводимых в Банке в рамках своего пая.

На основании изложенного, апелляционный суд отмечает, что конкурсным управляющим доказана совокупность юридически значимых обстоятельств, необходимых для привлечения ответчиков к субсидиарной ответственности по основаниям, предусмотренным Законом о банкротстве, и наличие причинно-следственной связи между действиями (бездействием) контролирующих должника лиц и банкротством Банка.

Кроме того, судом первой инстанции правомерно установлены наличия оснований для привлечения к субсидиарной ответственности заинтересованных лиц из числа президентов (председателей правления) Банка - Филимонова А.В. и Бабунова К.А.

Оценивая состав вины лиц, занимавших должность президентов (председателей правления Банка) Бабунова К.А., Филимонова А.В., следует отметить, что недобросовестность их действий заключалась в одобрении в составе Кредитного комитета Банка и заключении сделок, причинивших ущерб.

Бабунов К.А. одобрил и заключил всего сделок, причинивших ущерб на сумму 1 951 920 796,64 руб. (40, 4% от общего размера ущерба), Филимонов А.В. - 191 403 352,38 руб. (4% от общего размера ущерба), а также извлек выгоду от сделки замещение ссудной задолженности АО "ОПТИМА" на "техническую" ссуду ООО "ТОРРЕНСА" (ущерб 431 404 521,64 руб.).

Заинтересованные лица имели полномочия председателя кредитного комитета Банка и, одновременно, могли давать обязательные для кредитной организации указания как единоличный исполнительный орган в части выдачи кредитов, то есть имели возможность не допустить заключения заведомо убыточных сделок, между тем приняли положительное решение по всем "техническим" сделкам, то есть на заведомо невыгодных для Банка условиях. Такие действия апеллянтов не отвечали интересам Банка. В нарушение требований нормативно-правовых актов и внутренних положений Банка Филимонов А.В. и Бабунов К.А. действовали недобросовестно и неразумно, приняли соответствующие положительные решения и/или не возражали против одобрения убыточных сделок. В результате чего причинен особо крупный ущерб, повлекший наступление объективного банкротства кредитной организации. Бабунов К.А. и Филимонов А.В. при заключении сделок, причинивших ущерб, должны были знать о том, что их действия не отвечают интересам Банка, поскольку кредитование "технических" заемщиков и "технические" ссудные сделки проведены на заведомо невыгодных для Банка условиях.

Кроме того, апелляционный суд отмечает, что президенты (председатели правления Банка) Бабунов К.А., Филимонов А.В., организовали ненадлежащую систему управления Банком, включая ненадлежащий контроль за службами Банка и кредитным комитетом в части одобрения сделок, причинивших Банку ущерб, а также ненадлежащую работу органов системы внутреннего контроля. В том числе:

- В период, когда Бабунов К.А. руководил Банком заключены сделки, причинившие ущерб в размере 1 951 920 796,64 руб. (40,4% об общего ущерба).

- В период, когда Филимонов А.В. руководил Банком заключены сделки, причинившие ущерб в размере 2 379 252 977,02 руб. (что составляет 51,3% от общего объема "технических" сделок- на баланс Банка принят основной объем "технических" активов).

Бабунов К.А. действовал недобросовестно и неразумно, поскольку выдал доверенность на имя Пархоменко А.В., содержащую правомочия, равные функционалу президента Банка, на основании которой Пархоменко А.В. подписал сделки, причинившие Банку ущерб в размере 3 144 904 113,73 руб. (что составляет 65% от общего ущерба). То есть Бабунов К.А. и Филимонов А.В. организовали ненадлежащим образом систему управления Банком, не обеспечили должный контроль за действиями Пархоменко А.В. как поверенного на основании доверенности.

В течение периода снижения капитала Банка и возникновения основания для осуществления мер по предупреждению банкротства (с 01.12.2017 по 31.08.2018) Бабунов К.А. с 01.12.2017 по 01.03.2018 заключал по доверенности сделки (в том числе, причинившие ущерб), а с 01.03.2018 по 01.08.2018 он являлся президентом Банка. Кроме того, в данный период Пархоменко А.В. также на основании выданной Бабуновым К.А. доверенности заключал сделки, причинившие Банку ущерб. Данные обстоятельства свидетельствует о ненадлежащей организации кредитного процесса и системы внутреннего контроля, явившейся основанием снижения ликвидности Банка.

В течение периода наступления объективного банкротства Банка при снижении капитала ниже нуля, функции президента осуществлял Филимонов А.В. с 10.10.2018 по 09.04.2019.

Согласно ст. 189.19 Закона о несостоятельности единоличный исполнительный орган кредитной организации в случае возникновения обстоятельств, предусмотренных ст. 189.10, в течение десяти дней с момента их возникновения обязан обратиться в совет директоров кредитной организации с ходатайством об осуществлении мер по финансовому оздоровлению кредитной организации или с ходатайством о реорганизации кредитной организации при условии, что причины возникновения указанных обстоятельств не могут быть устранены исполнительными органами кредитной организации.

Вместе с тем, при наличии в Банке оснований для принятия мер по предупреждению банкротства Банка, Бабунов К.А. и Филимонов А.В. скрывали реальное финансовое положение Банка и в нарушение указанных положений закона не предпринимали мер по предупреждению банкротства, официально не обращались в совет директоров, к акционерам Банка и/или в Банк России о необходимости проведения мер по финансовому оздоровлению и/или реорганизации кредитной организации, чем нарушили указания ст. ст. 189.9, 189.11 Закона о банкротстве и свои обязанности по добросовестному руководству Банком.

Одновременно, на протяжении периода с 31.01.2018 по 09.04.2019 Бабунов К.А., затем Филимоновым А.В. на постоянной основе заключались и одобрялись "технические" сделки, увеличивая тем самым ущерб вверенной им организации.

Доводы апелляционных жалоб Филимонова А.В. и Бабунова К.А. об отсутствии аффилированности между ними и акционерами Банка опровергаются материалами дела. Бабунов К.А., президент Банка:

- Заключил в пользу пайщика ООО "Алма Групп" сделку по распоряжению паями и передачу их в управление ООО "Цифра Один", являясь по сделке представителем поверенного АО "ТРОЙКА-Д БАНК" с обеих сторон (т.д. 11 л.д.71-78). Сделка не отражена в документообороте Банка, признана судом ничтожной (установлена недобросовестность Бабунова К.А.), что подтверждается определением Арбитражного суда г. Москвы от 29.07.2022, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 07.10.2022, постановлением Арбитражного суда Московского округа от 27.12.2022 по делу N А40-170336/2019. В данном случае, связанность Бабунова К.А. с акционерами прослеживается из факта проведения им в пользу пайщиков сделки, имеющей пороки.

-Заключил ряд сделок, по которым конкурсным управляющим установлено извлечение выгоды пайщиками и их аффилированность с заемщиками (вексельная сделка с ООО "Компания АСТРА", кредитование Мещерского А.Е., Комлева А.В., Кусаинова А.Б.).

- Согласно собственным показаниям, проверенным судом, Бабунов К.А. по указанию Пархоменко А.В. оформил "сейфовый" вексель от имени Банка в пользу заемщика Банка ООО "Компания Астра", в последующем данный вексель был предъявлен заемщиком к зачету по ссуде, в результате чего Банк потерял возможность получить удовлетворение по кредиту ООО "Компания Астра" - сделка признана судом ничтожной на основании постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 30.03.2023 и постановления Арбитражного суда Московского округа от 30.05.2023 по делу N А40-116531/2019, показания также проверены уголовным судом дела N 01-0021/2023 (приговор не вступил в силу).

- Привлечен к уголовной ответственности по факту хищения средств Банка в составе группы с Пархоменко А.В., Мещерским А.Е. и иными лицами, подтверждается постановлением о привлечении в качестве обвиняемого по уголовному делу N 12001450004000100 в производстве СЧ СУ УВО по ЮВАО ГУ МВД России по г. Москве (т.д. 268 л.д.158-163, т.д. 286 л.д. 157, т.д. 303 л.д. 8-15), выпиской из приговора Замоскворецкого районного суда г. Москвы по обвинению по ч. 4 ст. 160 УК РФ (растрата) в отношении Бабунова К. А., Филимонова А.В. (приговор не вступил в силу).

- Доверенностью от 07.06.2018 N 01-41/175 передал Пархоменко А.В. функционал президента Банка при сохранении и дублировании аналогичного функционала у самого Бабунова К.А.

- Сам первоначально осуществлял равный президенту функционал по доверенности, выданной соучастницей пайщиков врио президента Барменбековой Г.Ж.

- Идентичность обстоятельств оформления трудоустройства Бабунова К.А. и Пархоменко А.В., сокрытие от регулятора факта управления Банком со стороны Бабунова К.А. (в период с 14.12.2017 по 01.03.2018) и Пархоменко А.В., указывает на общность экономических интересов у данных лиц и иных акционеров Банка.

Доводы Бабунова К.А. и Филимонова А.В. об их непонимании сложного финансового положения в Банке не соответствуют обстоятельствам дела, поскольку данные заинтересованные лица своими прямыми недобросовестными действиями целенаправленно ухудшали финансовое положение Банка, кроме того, они были связаны с акционерами Банка.

Во-первых, апеллянты обладали достаточной компетенцией для занятия должности руководителя кредитной организации, в том числе имели соответствующую практику работы.

Во-вторых, Бабунов К.А. и Филимонов А.В. в силу занимаемой должности Президента (Председателя Правления Банка) с учетом указаний законодательства и внутренних положений Банка не могли не понимать своих должностных обязанностей в части внутреннего контроля и контроля за организацией работы подразделений Банка в части выдачи ссуд и заключения сделок на рыночных условиях.

В-третьих, как верно установлено судом первой инстанции, указанные лица своими прямыми недобросовестными действиями целенаправленно ухудшали финансовое положение Банка при совмещении должностей единоличного исполнительного органа и председателя кредитного комитета Банка.

Доводы Бабунова К.А. касательно сделки с ООО "Компания Астра" не имеют правового значения с учетом того, что судами и следствием установлена его недобросовестность.

Сделка формирования вексельных обязательств в пользу заемщика Банка ООО "Компания "АСТРА" (ИНН 5031102788) причинила ущерб на общую сумму 300 000 000,00 руб.

26.04.2018 между Банком в лице президента Бабунова К.А. и ООО "Компания АСТРА" заключен договор об открытии кредитной линии N Ю/Р/52/23/2018 с лимитом выдачи в размере 400 000 000 руб. сроком возврата до 24.04.2020. Кредит предоставлен на пополнение оборотных средств. В обеспечение исполнения ссудных обязательств между Банком в лице главного советника Пархоменко А.В. и ООО "Компания АСТРА" заключен договор залога товаров в обороте (бензин, дизельное топливо) N Ю/Р/52/23/2018/ДЗ от 22.02.2019, залоговая стоимость нефтепродуктов оценена сторонами в 87 408 998 руб. Залог находился на хранении залогодателя. Дополнительные соглашения к кредитному договору и договору залога от лица Банка заключались также Филимоновым А. В. Ссуда ООО "Компания АСТРА" классифицирована во II категорию качества ("среднее" финансовое положение, "хорошее" обслуживание долга) с начислением резерва на возможные потери в размере 1% (т.д. 185 л.д.124-152, кредитное досье - т.д.180-205).

На основании кредитного договора 26.04.2018 ООО "Компания АСТРА" перечислены ссудные средства в размере 400 млн руб. ООО "Компания АСТРА" оплачивало основной долг двумя траншами по 25 млн руб. в июле 2018 года и проценты по кредиту до января 2019 года, начиная с 10.01.2019 любые выплаты по кредиту были прекращены (т.д. 235 л.д. 137-140). Всего выплачены проценты на сумму 43639041,10 руб. и основной долг в размере 50 млн руб.

26.08.2019 ООО "Компания АСТРА" обратилось в Банк с заявлением о намерении предъявить вексель от имени Банка к зачету ссудной задолженности (т.д. 266 л.д. 24). К обращению ООО "Компания АСТРА" приложило копии простого векселя от имени Банка серии Б N 000154 вексельной суммой 300 млн руб., выданного 26.04.2018 в пользу ООО "Компания АСТРА", со сроком предъявления не ранее 26.04.2020 и дополнительного соглашения N 1 от 03.05.2018 к договору об открытии кредитной линии с лимитом выдачи N Ю/Р/52/23/2018 от 26.04.2018, в соответствии с которым стороны согласовали право заемщика на досрочное погашение кредита путем предъявления указанного векселя (т.д. 266 л.д. 21-24). Дополнительное соглашение со стороны Банка подписано президентом Банка Бабуновым К.А. Вексель от лица Банка подписан президентом Бабуновым К.А. Временной администрацией было отказано в проведении зачета.

В ходе проведения судебных споров между Банком и ООО "Компания АСТРА" Бабунов К.А. обратился к конкурсному управляющему с заявлением, что спорный вексель не подписывал, дополнительное соглашение не заключал. Указал, что информацию о спорном векселе получил из общедоступных данных портала сети интернет "Электронное правосудие". В связи с заявлением Бабунова Банк в апелляционной инстанции заявил о фальсификации указанных документов. Между тем, согласно заключению ООО "Межрегиональное бюро судебных экспертиз им. Сикорского" от 24.07.2020, выполненному в рамках проведения судебной экспертизы на основании определения Девятого арбитражного апелляционного суда от 25.06.2020 по делу N А40-170105/2019, установлено, что подписи на спорном векселе, акте приема-передачи векселя и дополнительном соглашении от 03.05.2018 выполнены самим Бабуновым К.А.

Вексель датирован 26.04.2018, тогда же заключен кредитный договор. Стоимость векселя практически равнозначна сумме ссуды. Кредит предоставлен для целей пополнения оборотных средств (п. 2.7 кредитного договора). Кредит не может быть использован на приобретение векселей юридических лиц (п. 2.8 кредитного договора). Кредит предоставлен на условиях платности, срочности, возвратности, целевого использования и обеспеченности (п. 3.1 кредитного договора). ООО "Компания АСТРА" представлено дополнительное соглашение N 1 от 03.05.2018. Однако, в материалах кредитного досье имеется заключенное между сторонами дополнительное соглашение N 1 от 30.10.2018. По своему конструкту вексельная сделка полностью нецелесообразна для Банка, поскольку нивелирует возможность получения прибыли по выданной ссуде, делает ее заведомо невозвратной ("технической"). ООО "Компания АСТРА" не представлены документы, характеризующие основания приобретения векселя, возмездности его приобретения со стороны заемщика. Из данных АБС Банка по балансовому счету 523 "Выпущенные векселя и банковские акцепты" следует, что спорный вексель на балансе Банка не учитывался. Операции по выдаче векселей не отражены в бухгалтерской отчетности Банка, размещенной на сайте Банка России.

Правоотношение сторон рассмотрено в двух судебных спорах:

- По делу N А40-116531/2019 по заявлению Банка о признании ничтожными сделок по выдаче и распоряжению векселем от имени Банка, дополнительного соглашения о возможности зачета ссуды векселем, о признании отсутствующими обязательств Банка по векселю. Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 30.03.2023, оставленным без изменения постановлением Арбитражного суда Московского округа от 31.05.2023, заявление Банка удовлетворено полностью. Судами установлены следующие обстоятельства. Весь документооборот с заемщиком от лица Банка велся Бабуновым К.А.: он подписал кредитный договор и вексель. При этом, судами проверены показания Бабунова К.А., данные в следствии. Согласно показаниям Бабунов К.А. признает, что вексель являлся "сейфовым", выдан им в пользу заемщика без встречного предоставления и не был отражен на балансе и в документообороте Банка. Бабунов К.А. утверждает в показаниях, что выдавал спорный вексель по указанию представителя пайщиков-акционеров Пархоменко А.В. Бабунов К.А. был привлечен по делу третьим лицом, существо показаний, данных им в следствии, не оспаривал. Признавая сделки недействительными, суды по делу указали, что между Банком и заемщиком проведены последовательные сделки, направленные на достижение противоправного результата в виде скрытого дарения кредитных средств (прикрываемая сделка), под прикрытие сделки по выдаче векселя, дополнительного соглашения о возможности зачета ссуды векселем, сделки распоряжения векселем; по мнению судов указанные сделки взаимосвязаны между собой единой порочной целью.

- По делу N А40-170105/2019 по иску Банка о взыскании с ООО "Компания АСТРА" ссудной задолженности, встречному иску ООО "Компания АСТРА" о признании ничтожным кредитного договора от 26.04.2018 N Ю/Р/52/23/2018. Дело рассмотрено Верховным Судом РФ, который в определении от 26.07.2021 N 305-ЭС21-6412 указал на несостоятельность зачета обязательства по кредиту к обязательствам по векселю, основанному на дополнительном соглашении, с учетом сомнительной природы вексельного обязательства. По данному спору проведена судебная экспертиза почерка Бабунова К.А. на спорном векселе, акте приема-передачи векселя и дополнительном соглашении - экспертиза подтвердила принадлежность почерка и подписи самому Бабунову К.А. Спор закончен следующим образом: вступившим в силу определением Арбитражного суда г. Москвы от 27.03.2023 утверждено мировое соглашение между заемщиком и Банком, согласно которому ООО "Компания АСТРА" полностью признало ссудные обязательства перед Банком на общую сумму 1 614 537 742,22 руб. (основной долг, проценты и пени) и обязалось их исполнить в рамках согласованных сторонами условий, а от требований по встречному иску отказалось. Таким образом, на текущей стадии ущерб по сделке частично компенсирован благодаря активной роли конкурсного управляющего Банка в суде.

Между тем, частичная компенсация ущерба осуществлена спустя 4 года после отзыва у Банка лицензии. То есть, в течение предбанкротного периода, когда ликвидность Банка существенно упала, в период наступления объективного банкротства, на дату отзыва лицензии и в течение 3х лет конкурсного производства непогашенный ущерб от данной сделки существенным образом влиял на способность Банка расплатиться перед его кредиторами за счет средств конкурсной массы. Сумма ущерба в размере 300 млн. руб. является значительной.

Действия контролировавших Банк лиц по совершению указанной группы сделок не только причинили Банку ущерб на момент их совершения, но и повлекли несостоятельность кредитной организации, так как были совершены в период существенного ухудшения показателя достаточности имущества Банка и послужили причиной невозможности восстановления его платежеспособности и, как следствие, невозможности исполнения обязательств перед кредиторами, то есть реальный вред, причиненный совершением группы сделок, выходит за пределы размера выданной ссуды, что является основанием для привлечения контролировавших Банк лиц именно к субсидиарной ответственности за невозможность полного погашения требований кредиторов, а не к гражданско-правовой ответственности в форме возмещения убытков. Тем самым, утверждение мирового соглашения и возврат ссуды уже после возбуждения дела о банкротстве Банка не нивелировало последствий совершенных заинтересованными лицами действий. Данный подход находит подтверждение в судебной практике: постановление Арбитражного суда Московского округа от 23.06.2022, определение Арбитражного суда г. Москвы от 21.10.2022, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 14.02.2023, постановление Арбитражного суда Московского округа от 25.04.2023 по делу N А40- 161486/2017 о несостоятельности (банкротстве) ООО СК "Московия".

Сделка по выдаче ссуды от имени Банка заключена Бабуновым К.А. и Пархоменко А.В. Вексельная сделка заключена Бабуновым К.А. по указанию Пархоменко А.В. При этом, Пархоменко А.В. в Банке представлял интересы группы пайщиков и действовал в их интересе как поверенный, что позволяет связать приобретение выгоды по данной группе сделок с интересами группы - в обратном случае, сделка не была бы проведена.

Доводы жалобы Бабунова К.А. о том, что он не несет ответственность за действия управомоченного им представителя, необоснованны. Так, Бабунов К.А. действовал недобросовестно и неразумно, поскольку не осуществил контроль за действиями управомоченного им представителя Пархоменко А.В., который на основании выданной Бабуновым К.А. доверенности подписал сделки, причинившие Банку ущерб в размере 3 144 904 113,73 руб. (что составляет 65% от общего ущерба). То есть Бабунов организовал ненадлежащим образом систему управления Банком, не обеспечил должный контроль за действиями управомоченного им Пархоменко А.В. В свою очередь, Филимонов А.В. действовал недобросовестно и неразумно, поскольку аналогично Бабунову К.А. допустил Пархоменко А.В. к осуществлению представительских функций Банка при заключении сделок по доверенности.

На основании изложенного, суд апелляционной инстанции отмечает, что конкурсным управляющим доказана совокупность юридически значимых обстоятельств, необходимых для привлечения указанных лиц к субсидиарной ответственности по основаниям, предусмотренным Законом о банкротстве, и наличие причинной связи между действиями (бездействием) контролирующих должника лиц наступлением банкротства банка.

Таким образом, судебная коллегия признает верными выводы суда первой инстанции о наличии оснований для привлечения к субсидиарной ответственности по обязательства АО "ТРОЙКА-Д БАНК" Пархоменко Александра Владимировича, Филимонова Андрея Владимировича, Бабунова Константина Анатольевича, Рябчевскую Надежду Юрьевну, Ертаеву Нургуль Алдашевну, Ертаева Жомрата Жадыгеровича.

В отношении ООО "Алма Групп" и ООО "Цифра Один", суд первой инстанции правомерно отказал в удовлетворении заявления в части привлечения к субсидиарной ответственности указанных Обществ, в связи с отсутствием у ответчиков статуса контролирующих должника лиц.

Арбитражный суд пришел к выводу, что ни ООО "Алма Групп", ни ООО "Цифра один" не являлись лицами, контролирующими банк, поскольку несмотря на обладание большинством паев ЗПИФ "Евразия Инвестментс" в силу непропорциональных правил голосования на Инвестиционном комитете ЗПИФ (1 пайщик = 1 голос независимо от количества паев у пайщика), назначавшем Совет директоров банка, не имели фактической возможности давать банку обязательные указания или иным образом определять его действия, в том числе формировать органы управления Банка.

Фактический контроль над банком осуществляли физические лица - Пархоменко А.В., Ертаев Ж.Ж., которые использовали иных пайщиков всех в совокупности, в том числе ООО "Алма Групп", ООО "Цифра один" как инструмент управления банком. Указанное обстоятельство подтверждается, в частности, наличием у Пархоменко А.В. доверенности от всех пайщиков ЗПИФ на распоряжение их имуществом, включая распоряжение паями.

Пунктом 3 Постановления Пленума ВС РФ от 21.12.2017 N 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве" (далее -Постановление Пленума ВС РФ от 21.12.2017 N 53) предусмотрено, что по общему правилу, необходимым условием отнесения лица к числу контролирующих должника является наличие у него фактической возможности давать должнику обязательные для исполнения указания или иным образом определять его действия (пункт 3 статьи 53.1 ГК РФ, пункт 1 статьи 61.10 Закона о банкротстве).

Соответственно, критерием для признания лица контролирующим является наличие у него фактической возможности определять действия должника.

Суд первой инстанции также отметил, что ООО "Алма Групп", ООО "Цифра один" не совершали сделок от имени Банка, не давали исполнительным органам Банка указания на совершение каких-либо сделок, не одобряли заключение сделок, не являлись выгодоприобретателем по сделкам, заключенным во вред Банку.

Согласно пункту 1 части 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве пока не доказано иное, предполагается, что полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица, когда причинен существенный вред имущественным правам кредиторов в результате совершения этим лицом или в пользу этого лица либо одобрения этим лицом одной или нескольких сделок должника (совершения таких сделок по указанию этого лица), включая сделки, указанные в статьях 61.2 и 61.3 настоящего Федерального закона. Согласно пункту 16 Постановления Пленума ВС РФ от 21.12.2017 N 53 под действиями (бездействием) контролирующего лица, приведшими к невозможности погашения требований кредиторов (статья 61.11 Закона о банкротстве) следует понимать такие действия (бездействие), которые явились необходимой причиной банкротства должника, то есть те, без которых объективное банкротство не наступило бы.

Неправомерные действия (бездействие) контролирующего лица могут выражаться, в частности, в принятии ключевых деловых решений с нарушением принципов добросовестности и разумности, в том числе согласование, заключение или одобрение сделок на заведомо невыгодных условиях или с заведомо неспособным исполнить обязательство лицом ("фирмой-однодневкой" и т.п.), дача указаний по поводу совершения явно убыточных операций, назначение на руководящие должности лиц, результат деятельности которых будет очевидно не соответствовать интересам возглавляемой организации, создание и поддержание такой системы управления должником, которая нацелена на систематическое извлечение выгоды третьим лицом во вред должнику и его кредиторам, и т.д.

Судом первой инстанции правомерно отклонен довод о назначении ООО "Алма Групп", ООО "Цифра один" недобросовестных членов Совета директоров банка.

Само по себе назначение членов Совета директоров банка не является недобросовестным и неразумным действием, которое привело к банкротству Банка. Согласно пункту 16 Постановления Пленума ВС РФ от 21.12.2017 N 53 контролирующему лицу можно вменять в вину только назначение в органы управления должника лиц, которые очевидно, заведомо не могут исполнять свои профессиональные обязанности (номинальные руководители).

Однако, членами Совета директоров банка являлись профессиональные управленцы с большим опытом, в том числе в банковской сфере. Доказательств обратного в материалы дела не представлено.

Согласно пункту 16 Постановления Пленума ВС РФ от 21.12.2017 N 53 неправомерные действия (бездействие) контролирующего лица могут выражаться, в частности, в принятии ключевых деловых решений с нарушением принципов добросовестности и разумности, в том числе согласование, заключение или одобрение сделок на заведомо невыгодных условиях или с заведомо неспособным исполнить обязательство лицом ("фирмой-однодневкой" и т.п.), дача указаний по поводу совершения явно убыточных операций, назначение на руководящие должности лиц, результат деятельности которых будет очевидно не соответствовать интересам возглавляемой организации, создание и поддержание такой системы управления должником, которая нацелена на систематическое извлечение выгоды третьим лицом во вред должнику и его кредиторам, и т.д.

Соответственно, привлечение к субсидиарной ответственности возможно не за сам факт назначения органов управления должника, а за назначение в органы управления должника лиц, очевидно не способным управлять должником.

Вместе с тем, в состав органов управления Банка не назначались лица, заведомо не способные управлять банком. Доказательств обратного в материалы дела заявителем не представлено.

Напротив, исходя из имеющихся в материалах дела личных дел лиц, привлекаемых к субсидиарной ответственности, следует, что они являлись имеющими высшее образование управленцами с опытом работы в банковской сфере. В противном случае их назначение не могло быть согласовано в Центральном банке РФ. Относительно доводов о виновном бездействии ООО "Алма Групп", ООО "Цифра один", суд первой инстанции отметил следующее.

Акционерам или фактическим бенефициарам должника с точки зрения стандарта добросовестности и разумности не может вменяться бездействие в виде неполучения информации и неосуществления активных действий, направленных на недопущение причинения вреда банку (переназначение органов управления банка, взыскание убытков с виновных лиц, оспаривание сделок и т.д.), поскольку они не осуществляют руководство текущей деятельностью компании и у них нет такой обязанности (только право).

В противном случае акционеру и бенефициару будут вменяться в вину сам статус контролирующего лица, что не соответствует практике ВС РФ, в частности, позициям из Определений СКЭС ВС РФ от 10.11.2021 N 305-ЭС19-14439(3-8) по делу N А40- 208852/2015 (Банк Гринфилд), от 07.10.2021 N 305-ЭС18-13210(2) по делу N А40- 252160/2015 (Банк Балтика), от 09.12.2021 N 307-ЭС19-18598(26) по делу N А56-94386/2018 (Банк Советский), согласно которым само по себе наличие статуса контролирующего лица не достаточно для привлечения к субсидиарной ответственности.

Указанный вывод подтверждается частью 3 статьи 53.1 ГК РФ, пунктом 22 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 6, Пленума ВАС РФ N 8 от 01.07.1996 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", согласно которым акционер отвечает только за противоправные действия, но не бездействие.

Таким образом не может вменяться акционерам и бенефициарам должника организация ненадлежащей системы управления и контроля в компании, поскольку в отличие от руководителей компании они не осуществляют руководство текущей деятельностью должника. Стандарты добросовестности и разумности для акционеров/бенефициаров и руководителей компании различны.

Кроме того, акционеры не могли и не должны были знать о выдаче руководством банка безвозвратных кредитов. Информация о конкретных выданных банком кредитах не отражается в отчетности перед акционерами. Более того, достоверность отчетности банка подтверждалась положительными аудиторскими заключениями ООО "Риан-аудит" за 2018, 2019.

Также арбитражный суд отклонил довод конкурсного управляющего о том, что ООО "Алма Групп" и ООО "Цифра один" являлись выгодоприобретателями по сделкам, совершенным в ущерб Банку.

Из материалов дела следует, что денежные средства были выведены по техническим кредитам в интересах Пархоменко А.В., Ертаева Ж.Ж. и не зачислялись на счета ООО "Алма Групп" и ООО "Цифра один". Доказательств обратного в материалы дела не представлено.

Согласно части 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

Необоснованным суд первой инстанции признал и довод относительно ответственности ООО "Алма Групп" и ООО "Цифра один" за неподачу заявления о банкротстве банка.

ООО "Алма Групп" и ООО "Цифра один" не являлись акционерами банка, а были пайщиками ЗПИФ, в связи с чем не могли инициировать собрание акционеров банка с повесткой по вопросу подачи заявления о банкротстве банка, так как не обладали соответствующими полномочиями.

Более того, даже являвшееся акционером АО "УК НИК Развитие" заведомо не знало о наличии у банка признаков неплатежеспособности и недостаточности имущества, поскольку акционерам сведения о выданных кредитах не предоставлялись, отчетность банка подтверждалась положительными аудиторскими заключениями. Соответственно, с учетом пункта 13 Постановления Пленума ВС РФ от 21.12.2017 N 53 оснований для привлечения к субсидиарной ответственности акционеров отсутствуют.

Так согласно пункту 13 Постановления Пленума ВС РФ от 21.12.2017 N 53 по смыслу пункта 3.1 статьи 9, статьи 61.10, пункта 1 статьи 61.12 Закона о банкротстве лицо, не являющееся руководителем должника, ликвидатором, членом ликвидационной комиссии, может быть привлечено к субсидиарной ответственности за неподачу (несвоевременную подачу) заявления должника о собственном банкротстве при наличии совокупности следующих условий:

это лицо являлось контролирующим, в том числе исходя из не опровергнутых им презумпций о контроле мажоритарного участника корпорации (подпункт 2 пункта 4 статьи 61.10 Закона о банкротстве), о контроле выгодоприобретателя по незаконной сделке (подпункт 3 пункта 4 статьи 61.10 Закона о банкротстве) и т.д.;

оно не могло не знать о нахождении должника в таком состоянии, при котором на стороне его руководителя, ликвидационной комиссии возникла обязанность по обращению в суд с заявлением о банкротстве, и о невыполнении ими данной обязанности;

данное лицо обладало полномочиями по созыву собрания коллегиального органа должника, к компетенции которого отнесено принятие корпоративного решения о ликвидации, или обладало полномочиями по самостоятельному принятию соответствующего решения;

оно не совершило надлежащим образом действия, направленные на созыв собрания коллегиального органа управления для решения вопроса об обращении в суд с заявлением о банкротстве или на принятие такого решения.

Более того дата возникновения объективного банкротства для целей определения наличия потенциальных оснований привлечения к субсидиарной ответственности за неподачу заявления ГК АСВ не устанавливалась.

Таким образом, суд первой инстанции не пришел к выводу об отсутствии у ООО "Алма Групп" и ООО "Цифра Один" статуса контролирующих должника лиц, более того, даже в случае установления обстоятельств такого контроля, судом не установлено фактов, свидетельствующих о совершении указанными лицами действий, повлекших банкротство Банка.

Апелляционный суд также признает верными выводы суда в данной части.

Вопреки доводам конкурсного управляющего, изложенным в апелляционной жалобе, судебная коллегия отмечает, что ООО "Алма Групп" и ООО "Цифра один" не являлись лицами, контролирующими АО "Тройка-Д Банк", а материалами дела не подтверждено обратное.

В соответствии с доводами апелляционной жалобы конкурсного управляющего, ООО "Цифра один" входит в группу лиц, которые имели право самостоятельно распоряжаться контрольным пакетом акций Банка. Также лица, входящие в эту группу, назначали руководителей Банка и оказывали на них определяющее влияние, утверждали правоустанавливающие документы Банка, совершали от имени Банка сделки на основании отношении поручения. Бездействовали в период наличия у Банка признаков недостаточности имущества.

В то же время в соответствии с п. 1 ст. 61.10 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) под контролирующим должника лицом понимается лицо, которое имело право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять действия должника, в том числе по совершению сделок и определению их условий.

Апелляционный суд отмечает, что ООО "Алма Групп", ни ООО "Цифра один" не являлись лицами, контролирующими банк, поскольку несмотря на обладание большинством паев ЗПИФ "Евразия Инвестментс" в силу непропорциональных правил голосования на Инвестиционном комитете ЗПИФ (1 пайщик = 1 голос независимо от количества паев у пайщика), назначавшем Совет директоров банка, не имели фактической возможности давать банку обязательные указания или иным образом определять его действия, в том числе формировать органы управления Банка.

Следует отметить, что пайщики ЗПИФ "Евразия Инвестментс не являлись акционерами Банка. Доверительное управление фондом осуществлялось управляющей компанией АО "УК "НИК Развитие" (далее "Управляющая компания").

Не являясь акционерами Банка, ООО "Алма Групп", ни ООО "Цифра один" не имели полномочий по запросу в Банке информации в соответствии со ст. 91 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", в том числе информации по сделкам, документов бухгалтерского учета.

В обоснование наличия причинно-следственной связи между действиями ООО "Цифра один" и банкротством Банка конкурсный управляющий приводит довод о том, что благодаря действиям ООО "Цифра один" в Банке создана структура управления, направленная на извлечение выгоды в ущерб самому Банку.

Вместе с тем, конкурсным управляющим не представлено доказательств того, что ООО "Цифра Один" было вовлечено в процесс управления Банком и каким-либо образом оказывало влияние на принятие решений, повлекших существенный ущерб для Банка. Само по себе одобрение избрания конкретных лиц в Совет директоров Банка таким доказательством не является.

Согласно пункту 35.1.3 Правил Д.У. Фонда Инвестиционный комитет осуществляет одобрение решений по реализации прав акционера Банка. Таким образом, в полномочия членов Инвестиционного комитета не входили организация системы управления кредитной организацией, создание эффективного внутреннего контроля за сектором банковского кредитования и соответствующими рисками, а также своевременное осуществление проверки его соответствия характеру и масштабу осуществляемых операций, уровню и сочетанию принимаемых рисков.

В силу договора залога паев полномочия ООО "Цифра Один" как члена инвестиционного комитета были ограничены лишь согласованием решений, уже принятых акционером Банка - Управляющей компаний и включенных в повестку дня. В данном случае ООО "Цифра Один", в рамках повестки инвестиционного комитета одобрило принятое акционером Банка решение по утверждению предложенного самим же Банком состава Совета директоров, что нельзя назвать организацией системы управления Банком.

Апелляционный суд отмечает, что указанными Обществами не совершались действия по одобрению, или заключению сделок, которые, по мнению конкурсного управляющего, причинили Банку ущерб. Голосование на инвестиционном комитете ЗПИФ "Евразия Инвестментс" о выборе членов совета директоров Банка, не могло послужить причиной отзыва у Банка лицензии.

Последующее совершение лицами, входящими в органы управления Банка, действий направленных на отчуждение активов Банка не зависели от воли ООО "Цифра один" и ООО "Алма Групп". Фактический контроль над банком осуществляли физические лица - Пархоменко А.В., Ертаев Ж.Ж., которые определяли действия должника, в том числе по совершению заведомо убыточных кредитных сделок используя органы управления Банком (Совет директоров и Исполнительных орган) а также Инвестиционный комитет ЗПИФ как инструмент управления Банком.

Указанное обстоятельство подтверждается, в частности, наличием у Пархоменко А.В. доверенности от всех пайщиков ЗПИФ на распоряжение их имуществом, включая распоряжение паями.

По доводу жалобы Банка о том, что ООО "Алма Групп" и ООО "Цифра один" являлись выгодоприобретателями по сделкам, совершенным в ущерб Банку, суд первой инстанции верно отметил, что денежные средства были выведены по техническим кредитам в интересах Пархоменко А.В., Ертаева Ж.Ж. и не зачислялись на счета ООО "Алма Групп" и ООО "Цифра один". Доказательств обратного в материалы дела не представлено.

В соответствии с п. 21 постановления Пленума ВС РФ от 21.12.2017 N 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве" если необходимой причиной объективного банкротства явились сделка или ряд сделок, по которым выгоду извлекло третье лицо, признанное контролирующим должника исходя из презумпции, закрепленной в подпункте 3 пункта 4 статьи 61.10 Закона о банкротстве, такой контролирующий выгодоприобретатель несет субсидиарную ответственность, предусмотренную статьей 61.11 Закона о банкротстве, солидарно с руководителем должника (абзац первый статьи 1080 ГК РФ).

Между тем, судебная коллегия отмечает, что конкурсным управляющим в материалы настоящего обособленного спора не предоставлены доказательства того, что ООО "Цифра один" и ООО "Алма Групп" "систематически извлекали выгоду" из неразумного и недобросовестного поведения руководства Банка.

Таким образом, суд первой инстанции обоснованно отказал в удовлетворении заявления конкурсного управляющего в части привлечения к субсидиарной ответственности ООО "Цифра один" и ООО "Алма Групп".

В отношении Русановой Елены Геннадьевны и Дмитриенко Юрия Николаевича суд первой инстанции также пришел к выводам об отсутствии оснований для привлечения указанных лиц к субсидиарной ответственности по обязательствам АО "Тройка-Д Банк".

Согласно позиции конкурсного управляющего Русанова Е.Г. является контролирующим должника лицом, поскольку с 02.08.2018 по 09.10.2018 осуществляла полномочия врио Президента банка АО "ТРОЙКА-Д БАНК". Именно в период нахождения Русановой Е.Г. в должности врио Президента банка, по мнению конкурсного управляющего, наступило объективное банкротство банка.

В качестве основания для привлечения Русановой Е.Г. к субсидиарной ответственности ГК "АСВ" указывает на неподачу Русановой Е.Г. заявления о банкротстве, ненадлежащую организацию системы органов управления банка и непринятие мер по предотвращению банкротства банка.

Русанова Е.Г. с 2015 года входила в состав Правления в качестве Заместителя Председателя Правления банка, в период с 02.08.2018 по 09.10.2018 осуществляла полномочия врио Президента АО "ТРОЙКА-Д БАНК".

Вместе с тем судом первой инстанции установлено, что Русанова Е.Г. не имела фактической возможности оказывать существенное влияние на деятельность Банка - не курировала кредитные подразделения банка, не определяла волю банка, не принимала решений по поводу выдачи кредитов, не заключала и не подписывала сомнительные сделки банка, которые привели к банкротству, не выдавала доверенностей на заключение таких сделок.

Согласно пояснениям ответчика причиной назначения Русановой Е.Г. на должность врио Президента банка стало отсутствие иных членов Правления, чья кандидатура была бы утверждена Центральным Банком России.

В заявлении конкурсный управляющий указывает, что в период с 02.08.2018 по 09.10.2018 показатель достаточности стоимости имущества банка упал, в связи с чем наступило объективное банкротство. Русанова Е.Г. в установленный срок не обратилась с заявлением о банкротстве в суд.

Согласно п. 1 ст. 189.12 Закона о банкротстве кредитная организация считается неспособной удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, о выплате выходных пособий и (или) об оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязанности не исполнены ею в течение четырнадцати дней после наступления даты их исполнения и (или) стоимость имущества (активов) кредитной организации недостаточна для исполнения ее обязательств перед кредиторами и (или) обязанности по уплате обязательных платежей. Согласно п. 1 ст. 189.12 Закона о банкротстве в случае возникновения признаков несостоятельности (банкротства) кредитной организации, предусмотренных статьей 189.8 настоящего Федерального закона, и (или) оснований, предусмотренных частью второй статьи 20 Федерального закона "О банках и банковской деятельности", единоличный исполнительный орган кредитной организации в течение десяти дней со дня их возникновения обязан:

1) направить в совет директоров (наблюдательный совет) кредитной организации мотивированное требование о созыве внеочередного общего собрания учредителей (участников) кредитной организации для рассмотрения вопроса о ликвидации кредитной организации и направлении в Банк России ходатайства об аннулировании или отзыве у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций;

2) уведомить Банк России о возникновении в кредитной организации указанных признаков несостоятельности (банкротства) и (или) указанных оснований и о направлении в совет директоров (наблюдательный совет) кредитной организации предусмотренного абзацем вторым настоящего пункта требования.

Вместе с тем арбитражным судом установлено, что в период с 02.08.2018 по 09.10.2018 величина собственных средств (капитал) должника была положительной, что подтверждается представленной в материалы управленческой отчетностью банка, а также сведениями об обязательных нормативах, показателях финансового рычага и нормативе краткосрочной ликвидности АО "ТРОЙКА-Д БАНК" по состоянию на 01.10.2018, размещенными на официальном сайта Банка России.

Судом отклонен представленный ГК "АСВ" расчет недостаточности имущества АО "ТРОЙКА-Д БАНК" по состоянию на 01.09.2018 как составленный с нарушением Указаний Банка России N 3728-У от 15.07.2015 "О методике определения стоимости имущества (активов) и обязательств кредитной организации".

В части требования ГК "АСВ" о привлечении Русановой Е.Г. к субсидиарной ответственности за ненадлежащую организация системы органов управления АО "ТРОЙКАД БАНК" суд первой инстанции пришел к следующим выводам.

Конкурсный управляющий в заявлении указывает, что Русанова Е.Г. не организовала систему органов управления банка, при которой лица, принимающие решения о выдаче кредитов, не проводили комплексного анализа деятельности заемщиков, тем самым не обеспечила контроль за сохранностью и возвратностью денежных средств б банка, выданных в качестве ссуд.

Вместе с тем из представленных суду документов следует, что в банке действовала развитая система органов управления, которая в полной мере соответствовала действующему законодательству и нормативам Банка России. Ухудшение финансового положения банка и наступление банкротства было вызвано действиями бенефициаров банка и лиц, входивших в состав Совета директоров и одобрявших сомнительные сделки. При этом контрольные органы банка (Служба внутреннего аудита, Ревизор АО "ТРОЙКА-Д БАНК") подчинялись непосредственно Председателю Совета директоров.

Верховным Судом Российской Федерации (определения Верховного Суда РФ от 07.10.2021 N 305-ЭС18-13210 по делу о банкротстве ПАО АКБ "Балтика" и от 10.11.2021 N 305-ЭС19-14439 (3-8) по делу о банкротстве АКБ "Гринфилд") установлены три критерия, которые необходимо принимать во внимание при установлении того, повлекло ли поведение ответчиков банкротство должника:

1) наличие у ответчика возможности оказывать существенное влияние на деятельность должника (что, например, исключает из круга потенциальных ответчиков рядовых сотрудников, менеджмент среднего звена, миноритарных акционеров и т.д., при условии, что формальный статус этих лиц соответствует их роли и выполняемым функциям);

2) реализация ответчиком соответствующих полномочий привела (ведет) к негативным для должника и его кредиторов последствиям; масштаб негативных последствий соотносится с масштабами деятельности должника, то есть способен кардинально изменить структуру его имущества в качественно иное - банкротное - состояние (однако не могут быть признаны в качестве оснований для субсидиарной ответственности действия по совершению, хоть и не выгодных, но несущественных по своим размерам и последствиям для должника сделки);

3) ответчик является инициатором (соучастником) такого поведения и (или) потенциальным выгодоприобретателем возникших в связи с этим негативных последствий (далее - критерии; пункты 3, 16, 21, 23 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21.12.2017 N 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве").

Суд первой инстанции пришел к выводу о том, что Русанова Е.Г. не соответствует ни одному из вышеуказанных обязательных критериев для привлечения к субсидиарной ответственности.

Реализация Русановой Е.Г. полномочий врио Президента банка в течение двух месяцев не привела к негативным для должника последствиям. Русанова Е.Г. не подписывала, не одобряла, не согласовывала, а также не выдавала доверенностей на подписание сомнительных сделок.

Русанова Е.Г. не являлась инициатором (соучастником) действий, которые привели к банкротству банка, и не являлась потенциальным выгодоприобретателем возникших в связи с этим негативных последствий. Доказательств обратного суду не представлено.

У Русановой Е.Г. отсутствовала фактическая возможность оказывать влияние на деятельность Банка. Фактическое руководство банком осуществлялось Советом директоров.

В отношении довода конкурсного управляющего о неосуществлении Русановой Е.Г. мер по предупреждению банкротства банка, арбитражный суд пришел к выводу об отсутствии у Русановой Е.Г. оснований для принятия указанных мер.

Судом установлено, что Русанова Е.Г. на ежедневной основе получала управленческую отчетность из соответствующего подразделения банка, из которой следовало, что капитал банка и ключевые нормативы соответствуют требованиям законодательства. Доказательств искажения Русановой Е.Г. управленческой или бухгалтерской отчетности в суд не представлено. В период нахождения в должности врио Президента банка Русанова Е.Г. своевременно и в полном объеме исполнила все предписания регулятора (включая предписание ЦБ РФ от 21.09.2018). Задолженность нескольких контрагентов была классифицирована в указанную Банком России категорию качества, резервы на возможные потери доформированы, штраф в бюджет Российской Федерации был уплачен.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции пришел к выводу, что Русанова Е.Г. действовала с той степенью заботливости и осмотрительности, какая требовалась от нее как от врио Президента банка. Конкурсным управляющим не представлены доказательства совершения Русановой Е.Г. недобросовестных действий, которые привели или могли привести к банкротству банка и невозможности удовлетворить требования кредиторов.

При оценке довода конкурсного управляющего о непринятии Русановой Е.Г. мер по предупреждению банкротства банка судом также было принято во внимание короткий срок (2 месяца) ее нахождения в должности врио Президента банка, что свидетельствует о неразумности предъявления к Русановой Е.Г. требований по принятию мер, направленных на финансовое оздоровление кредитной организации. Указанная позиция согласуется с позицией Верховного Суда Российской Федерации в определении от 17.11.2021 N 305- ЭС17-7124 (6) по делу о банкротстве ООО КБ "Богородский муниципальный банк".

С учетом установленных по делу фактических обстоятельств, арбитражный суд прие к выводу об отсутствии оснований, предусмотренных Законом о банкротстве, для привлечения Русановой Елены Геннадьевны к субсидиарной ответственности по обязательствам должника.

Апелляционный суд соглашается с выводами суда первой инстанции в указанной части.

Доводы апелляционной жалобы конкурсного управляющего в части отказа в привлечении Русановой Елены Геннадьевны признаются судом необоснованными.

Вопреки доводам ГК "АСВ", судебная коллегия отмечает, что суд первой инстанции обоснованно сделал вывод о том, что Русанова Е.Г. не соответствует ни одному из критериев, необходимых для привлечения лица к субсидиарной ответственности.

По доводу жалобы конкурсного управляющего о непринятии Русановой Е.Г. мер по предупреждению банкротства, суд апелляционной инстанции отмечает, что у Русановой Е.Г. не было оснований для принятия мер по предупреждению банкротства Банка. Русанова Е.Г. осуществляла свою деятельность на основе получаемой ей управленческой отчетности, в соответствии с которой все финансовые показатели Банка были положительными. Все предписания Центрального Банка РФ, полученные в период нахождения Русановой Е.Г. в должности врио Президента Банка своевременно и в полном объеме ею были исполнены.

Кроме того, отклоняя доводы управляющего, апелляционный суд принимает во внимание короткий срок (2 месяца) нахождения Русановой Е.Г. в должности врио

Президента Банка, что свидетельствует о неразумности предъявления к Русановой Е.Г. требований по принятию мер, направленных на финансовое оздоровление кредитной организации. Указанная позиция Суда в полной мере согласуется с приведенной выше позицией Верховного Суда РФ в определении от 17.11.2021 N 305-ЭС17-7124 (6) по делу о банкротстве ООО КБ "Богородский муниципальный банк".

Вопреки позиции конкурсного управляющего, суд первой инстанции верно установил, что при осуществлении полномочий врио Президента Банка Русанова Е.Г. действовала разумно и добросовестно. В частности, Русанова Е.Г. своевременно и в полном объеме исполнила все предписания Центрального Банка РФ.

Таким образом, оснований для привлечения Русановой Е.Г. к субсидиарной ответственности не имеется.

В отношении Дмитриенко Ю.Н., суд первой инстанции также признал их необоснованными в связи со следующим.

Конкурсный управляющий указывает, что Дмитриенко Ю.Н. является контролирующим должника лицом поскольку он является собственником 1 608, 90843 паев ЗПИФ "Евразия Инвестментс", который, в свою очередь, является мажоритарным участником Банка.

По мнению конкурсного управляющего, используя статус контролировавшего должника, Дмитриенко Ю.Н. проявил недобросовестность при определении технических компаний при одобрении выдачи им кредитов, а также, обладая сведениями о признаках неплатежеспособности кредитной организации, не обратился в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании должника банкротом.

Однако, заявляя данные доводы в отношении Дмитриенко Ю.Н., конкурсный управляющий не принимает во внимание следующее.

Необходимым условием отнесения лица к числу контролирующих должника является наличие у него фактической возможности давать должнику обязательные для исполнения указания или иным образом определять его действия (п. 3 ст. 53.1 ГК РФ, п. 1 ст. 61.10 Закон о банкротстве).

Аналогичные разъяснения изложены в п. 3 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 N 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве".

Согласно п. 1 ст. 189.23 Закона о банкротстве, контролирующим кредитную организацию лицом является лицо, включенное Банком России в перечень контролирующих кредитную организацию лиц в соответствии со статьей 57.6 Федерального закона "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)", в соответствии с которой должностные лица кредитной организации признаются виновными, если их решения или действия (в том числе превышение полномочий) повлекли за собой возникновение признаков банкротства, не соответствовали принципам добросовестности и разумности, соответствующим нормативным правовым документам РФ, банковским правилам кредитной организации или обычаям делового оборота, а также, если они при наличии оснований не предприняли предусмотренные действующим законодательством мер для предупреждения банкротства кредитной организации.

Согласно п. 3 ст. 11 Закона об инвестиционных фондах управляющая компания осуществляет доверительное управление паевым инвестиционным фондом путем совершения любых юридических и фактических действий в отношении составляющего его имущества, а также осуществляет все права, удостоверенные ценными бумагами, составляющими паевой инвестиционный фонд, включая право голоса по голосующим ценным бумагам.

Из п. 4 ст. 11 Закона об инвестиционных фондах следует, что управляющая компания совершает сделки с имуществом, составляющим паевой инвестиционный фонд, от своего имени, указывая при этом, что она действует в качестве доверительного управляющего. Это условие считается соблюденным, если при совершении действий, не требующих письменного оформления, другая сторона информирована об их совершении доверительным управляющим в этом качестве, а в письменных документах после наименования доверительного управляющего сделана пометка "Д.У." и указано название паевого инвестиционного фонда.

При отсутствии указания о том, что управляющая компания действует в качестве доверительного управляющего, она обязывается перед третьими лицами лично и отвечает перед ними только принадлежащим ей имуществом.

Таким образом, Законом об инвестиционных фондах установлена автономия управляющей фондом компании по распоряжению имуществом такого фонда.

Также по смыслу Закона об инвестиционных фондах определено, что управляющей компанией может быть только юридическое лицо, которое принимает в том числе управленческие решения, в том числе в рамках исполнения условий договора доверительного управления имуществом ЗПИФа.

В свою очередь это означает, что распоряжение имуществом фонда в части контроля за деятельностью кредитной организации осуществлялось не участниками ЗПИФа, а управляющей компанией.

Дмитриенко Ю.Н. указывает, что ценные бумаги ЗПИФа были оформлены на его имя посредством проведения фиктивных проводок с использованием денежных средств самого банка, которые были сняты с корреспондентских счетов должника и переведены на расчетные счета АО "УК НИК "Развитие", что установлено Никулинским районным судом города Москвы от 08.09.2021 по делу N 02-4346/2021.

Дмитриенко Ю.Н. не являлся акционером АО "УК НИК "Развитие", не входил в единоличные или коллегиальные органы управления АО "УК НИК "Развитие", не являлся конечным бенефициаром АО "УК НИК "Развитие", не был иным образом связан и не оказывал контроля над деятельностью АО "УК НИК "Развитие". Обстоятельства, связанные с получателем денежных средств (АО "УК НИК "Развитие"), полученных по результатам проводок с использованием денежных средств кредитной организации, стали известны Дмитриенко Ю.Н. только в период рассмотрения Никулинским районным судом города Москвы искового заявления должника в лице ГК "АСВ" в рамках дела N 02-4346/2021.

Арбитражный суд отметил, что конкурсный управляющий не раскрывает обстоятельства осведомленности Дмитриенко Ю.Н. об управлении управляющей компанией ценными бумагами ЗПИФа, а также иным имуществом, связанным с должником. Конкурсный управляющий также не раскрывает обстоятельств оказания Дмитриенко Ю.Н. влияния на АО "УК НИК "Развитие" за счет владельца паев ЗПИФа.

Заявитель указывает на бездействие держателей паев, выраженного в отсутствие жалоб или требований о возмещении убытков и иных активных действий, направленных на предотвращение причинения должнику ущерба и доведение до банкротства, не учитывая, что между держателями паев и должником имело место дополнительное звено - АО "УК НИК "Развитие", которое в действительности осуществляло управление кредитной организацией в обход уведомления об этом держателей паев.

Указанное означает, что довод конкурсного управляющего о статусе Дмитриенко Ю.Н. как лица, контролировавшего должника, не соответствует фактическим обстоятельствам дела, поскольку Дмитриенко Ю.Н. не обладал контролем над ЗПИФом в силу недостаточности количества паев, а значит, не обладал контролем над деятельностью управляющей компании, в связи с чем он не мог оказывать влияния на деятельность лиц в рамках цепочки "ЗПИФ - управляющая компания - должник".

Также не соответствует фактическим обстоятельствам дела возможность Дмитриенко Ю.Н. узнать о наличии признаков неплатежеспособности кредитной организации и обратиться в Арбитражный суд города Москвы с соответствующим заявлением, учитывая статус Дмитриенко Ю.Н. как номинального держателя паев ЗПИФа.

В Определении ВС РФ от 23 января 2023 года N 305-ЭС21-18249 (2, 3) сформулирована правовая позиция, согласно которой смысл и предназначение номинального контролирующего лица (в частности, руководителя) состоят в том, чтобы обезопасить действительных бенефициаров от негативных последствий принимаемых по их воле недобросовестных управленческих решений, влекущих несостоятельность организации. В результате назначения номинальных руководителей создается ситуация, при которой имеются основания для привлечения к ответственности лиц, формально совершивших недобросовестное волеизъявление. При этом внешне условия для возложения ответственности на теневых руководителей (иного контролирующего лица) не формируются по причине отсутствия как информации об их личности, так и письменных доказательств их вредоносного поведения.

Тем самым происходит перекладывание ответственности с реально виновных лиц на номинальных, что в конечном итоге нарушает права кредиторов на получение возмещения, поскольку номинальные руководители не являются инициаторами действий, повлекших банкротство, и, как правило, не имеют имущества, достаточного для погашения причиненного ими вреда. При этом бенефициары, избежавшие ответственности, подобным способом извлекают выгоду из своего недобросовестного поведения.

Арбитражный суд применил указанную позицию в рамках настоящего дела, поскольку Дмитриенко Ю.Н. является номинальным держателем паев ЗПИФа, который не мог влиять на деятельность самого ЗПИФа, управляющей компании ЗПИФа, а значит и должника.

Данный довод подтверждается как решением Никулинского районного суда города Москвы от 08.09.2021 по делу N 02-4346/2021, так и справками 2-НДФЛ и 3-НДФЛ за период с 2016 по 2020 годы, из которых усматривается отсутствие финансовой возможности Дмитриенко Ю.Н. оплатить паи в ЗПИФе в размере 200 018 000 рублей, а также отсутствие получения какой-либо имущественной выгоды за счет участия в ЗПИФе посредством номинального владения паями.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции пришел к выводу, что доводы конкурсного управляющего в части требования о привлечении Дмитриенко Ю. Н. к субсидиарной ответственности по обязательствам должника являются необоснованными, а заявление неподлежащим удовлетворению.

Судебная коллегия соглашается с такими выводами суда первой инстанции. Доводы, изложенные в апелляционной жалобе конкурсного управляющего в части Дмитриенко Ю.Н., были надлежащим образом исследованы и мотивированно опровергнуты судом первой инстанции. Доводы жалобы в указанной части направлены на переоценку выводов суда и основаны на неверном толковании норм права. Оснований для переоценки выводов суда первой инстанции, сделанных при рассмотрении настоящего спора по существу, апелляционным судом не установлено.

В отношении Кобаладзе Юрия Георгиевича, Арбатской Аннеты Владимировны, Давиденко Ирины Вильямовны суд первой инстанции также пришел к выводу об отсутствии оснований для привлечения указанных лиц к субсидиарной ответственности, указав на следующие обстоятельства.

Конкурсный управляющий в качестве основания для привлечения Кобаладзе Ю.Г., Арбатской А.В., Давиденко И.В. к субсидиарной ответственности за невозможность полного погашения требований кредиторов ссылается на одобрение ими в составе Совета директоров Банка сделок, причинивших ущерб Банку.

Арбитражным судом установлено, что Кобаладзе Ю.Г. являлся членом Совета директоров Банка в период с 17.05.2017 по 17.04.2019.

В составе совета Кобаладзе Ю. Г. одобрил сделки, причинившие Банку ущерб на общую сумму 2 883 965 253,03 руб. (100% "технических" сделок, одобренных советом, что составляет 60% от общего количества сделок, причинивших Банку ущерб): кредитование ООО "Завод Гаусмана и Бухонова" - N Ю/Р/52/20/2019 от 28.03.2019, N Ю/Р/52/69/2018 от 23.11.2018, N Ю/Р/52/78/2018 от 06.12.2018; ООО "СИНЕРГУС ГРУПП" - N Ю/Р/52/35/2018 от 04.07.2018; ООО "Техно-Ойл ПЛЮС" - Ю/Р/52/84/2018 от 27.12.2018; ООО "ПродМаркет" - N Ю/Р/52/50/2018 от 20.09.2018, N Ю/Р/52/55/2018 от 28.09.2018; ООО "СТРОЙСЕРВИС" - N Ю/Р/52/3/2019 от 06.02.2019, N Ю/Р/52/6/2019 от 07.02.2019, N Ю/Р/52/79/2018 от 10.12.2018; ООО "ТверьЛогистикГрупп" - N Ю/Р/52/54/2018 от 28.09.2018, N Ю/Р/52/59/2018 от 17.10.2018; ООО "Эй Джи М" - N Ю/Р/52/12/2019 от 27.02.2019, N Ю/Р/52/18/2019 от 25.03.2019, N Ю/Р/52/22/2019 от 28.03.2019, N Ю/Р/52/61/2018 от 24.10.2018, N Ю/Р/52/72/2018 от 30.11.2018; ООО "3-ЛИГА" - N Ю/Р/52/71/2018 от 14.12.2018; ООО "АРС" - N Ю/Р/52/2/2019 от 17.01.2019, N Ю/Р/52/5/2019 от 05.02.2019, N Ю/Р/52/80/2018 от 19.12.2018, N Ю/Р/52/85/2018 от 27.12.2018; ООО "Счастливый малыш" - N Ю/Р/52/10/2019 от 19.02.2019, N Ю/Р/52/13/2019 от 28.02.2019, N Ю/Р/52/21/2019 от 28.03.2019, N Ю/Р/52/8/2019 от 12.02.2019; ООО "СТРОЙСЕРВИС" - N Ю/Р/52/16/2019 от 18.03.2019; Исаенко М. В. - N Ф/Р/41/56/2018 от 28.12.2018; Мещерского А. Е. - N Ф/Р/41/43/2018 от 28.08.2018, N Ф/Р/41/48/2018 от 26.10.2018, N Ф/Р/41/51/2018 от 30.11.2018, N Ф/Р/41/52/2018 от 03.12.2018, N Ф/Р/41/53/2018 от 13.12.2018, N Ф/Р/41/55/2018 от 26.12.2018, а также сделки замещения ссудной задолженности рыночного заемщика АО "Оптима" на ссудную задолженность технической компании ООО "ТОРРЕНСА"; реализации ликвидного актива, акций АО "Первый Инвестиционный Банк" с существенным дисконтом, на невыгодных для Банка условиях.

Арбатская А. В., - член совета директоров с 19.11.2018 по д. о. л. (17.04.2019) Одновременно являлась членом правления Банка с 15.11.2018 по 17.04.2019, в также врио председателя правления с 10.04.2019 по 17.04.2019.

В период времени, когда Арбатская А.В. занимала должность члена совета директоров, советом одобрены сделки, причинившие ущерб на общую сумму 1 663 153 043,37 руб. (58% от всех "технических" сделок, одобренных советом и 34,4% от общего числа "технических" сделок): кредитование ООО "Завод Гаусмана и Бухонова" - N Ю/Р/52/20/2019 от 28.03.2019, N Ю/Р/52/69/2018 от 23.11.2018, N Ю/Р/52/78/2018 от 06.12.2018; ООО "Техно-Ойл ПЛЮС" - Ю/Р/52/84/2018 от 27.12.2018; ООО "СТРОЙСЕРВИС" - N Ю/Р/52/3/2019 от 06.02.2019, N Ю/Р/52/6/2019 от 07.02.2019, N Ю/Р/52/79/2018 от 10.12.2018; ООО "Эй Джи М" - N Ю/Р/52/12/2019 от 27.02.2019, N Ю/Р/52/18/2019 от 25.03.2019, N Ю/Р/52/22/2019 от 28.03.2019, N Ю/Р/52/72/2018 от 30.11.2018; ООО "3-ЛИГА" - N Ю/Р/52/71/2018 от 14.12.2018; ООО "АРС" - N Ю/Р/52/2/2019 от 17.01.2019, N Ю/Р/52/5/2019 от 05.02.2019, N Ю/Р/52/80/2018 от 19.12.2018, N Ю/Р/52/85/2018 от 27.12.2018; ООО "Счастливый малыш" - N Ю/Р/52/10/2019 от 19.02.2019, N Ю/Р/52/13/2019 от 28.02.2019, N Ю/Р/52/21/2019 от 28.03.2019, N Ю/Р/52/8/2019 от 12.02.2019; ООО "СТРОЙСЕРВИС" - N Ю/Р/52/16/2019 от 18.03.2019; Исаенко М. В. - N Ф/Р/41/56/2018 от 28.12.2018; Мещерского А. Е. - N Ф/Р/41/51/2018 от 30.11.2018, N Ф/Р/41/52/2018 от 03.12.2018, N Ф/Р/41/53/2018 от 13.12.2018, N Ф/Р/41/55/2018 от 26.12.2018, а также сделки замещения ссудной задолженности рыночного заемщика АО "Оптима" на ссудную задолженность технической компании ООО "ТОРРЕНСА.

Арбатская А.В. голосовала "за" одобрение сделок, причинивших ущерб на сумму 311 763 802,20 руб. (6,5% от общего числа "технических" сделок и 10,8% от общего числа "технических" сделок, одобренных советом): кредитование ООО "СТРОЙСЕРВИС" - N Ю/Р/52/3/2019 от 06.02.2019, N Ю/Р/52/6/2019 от 07.02.2019; ООО "Эй Джи М" - N Ю/Р/52/72/2018 от 30.11.2018; ООО "Счастливый малыш" - N Ю/Р/52/8/2019 от 12.02.2019; Мещерского А. Е. - N Ф/Р/41/51/2018 от 30.11.2018, N Ф/Р/41/52/2018 от 03.12.2018, в остальных случаях она участвовала в совете, но от голосования "воздержалась", то есть не голосовала "против".

Давиденко И. В. - член совета директоров с 19.11.2018 по 17.04.2019.

Давиденко голосовала "за" одобрение сделок, причинивших ущерб на сумму 403 270 698,10 руб. (8,3% от общего числа "технических" сделок и 14% от общего числа "технических" сделок, одобренных советом): кредитование ООО "Техно-Ойл ПЛЮС" - Ю/Р/52/84/2018 от 27.12.2018; ООО "Эй Джи М" - N Ю/Р/52/72/2018 от 30.11.2018; ООО "АРС" - N Ю/Р/52/80/2018 от 19.12.2018, N Ю/Р/52/85/2018 от 27.12.2018; Исаенко М. В. - N Ф/Р/41/56/2018 от 28.12.2018; Мещерского А. Е. - N Ф/Р/41/51/2018 от 30.11.2018, N Ф/Р/41/52/2018 от 03.12.2018, N Ф/Р/41/53/2018 от 13.12.2018.

В остальных случаях Давиденко И.В. не участвовала в совете, исключение составляет одобрение кредитования Мещерского А.Е. по договору N Ф/Р/41/55/2018 от 26.12.2018, когда Давиденко И.В. участвовала в совете, но от голосования "воздержалась", то есть не голосовала "против".

Согласно Положению о Совете директоров Банка (в ред. от 18.12.2017) кворум для проведения заседания Совета директоров составляет половину от числа избранных членов Совета директоров (п. 9.6). Решения Совета директоров принимаются большинством голосов его членов, присутствующих на заседании или принимающих участие в заочном голосовании, если Уставом Банка или Федеральным законом "Об акционерных обществах" не предусмотрена необходимость большего количества голосов. В случае равного распределения голосов членов Совета директоров, при голосовании Председатель Совета директоров имеет право решающего голоса (п. 9.10). Следовательно, для одобрения сделки Советом директором было достаточно голосов лишь двух из пяти избранных членов Совета директоров, при этом голос Председателя Совета директоров Пархоменко А.В. имел решающее значение. Как следует из перечня одобренных сделок Банка, практически во всех случаях Совет директоров одобрял сделки в составе, как минимум, трех-четырех членов Совета директоров, голосовавших "за" одобрение сделки. Таким образом, само по себе голосование Кобаладзе Ю.Г., Арбатской А. В., Давиденко И. В. в отдельности не могло иметь определяющего значения для принятия Советом директоров решения об одобрении сделки.

Суд первой инстанции отметил, что конкурсным управляющим не представлено доказательств того, что члены Совета директоров совместно, единой волей, по какой-либо заранее достигнутой между ними договоренности принимали решения об одобрении сделок Банка. Как следует из представленных Конкурсным управляющим протоколов заседаний Совета директоров, все заседания Совета директоров, на которых были одобрены указанные Конкурсным управляющим сделки Банка, были проведены в форме заочного голосования, то есть без совместного присутствия членов Совета директоров (в соответствии с п. 9.7 Положения о Совете директоров Банка), при котором между ними могло бы быть обсуждено принимаемое решение.

Как следует из представленных доказательств, фактическое руководство и контроль над деятельностью Совета директоров Банка, в том числе над принимаемыми решениями об одобрении сделок, осуществлял Председатель Совета директоров Пархоменко А.В.

Так, в материалах настоящего спора имеется копия письма Председателя Совета директоров Пархоменко А.В. от 13.11.2018 в адрес Президента Банка Филимонова А.В., в котором подтверждается фактическое наличие у первого возможности управлять значимой деятельностью Банка в одностороннем порядке, в том числе назначать ключевой управленческий персонал, давать инструкции касательно вступления в значительные сделки в своих интересах.

Более того, в материалах уголовного дела N 12001450004000100, возбужденного 20.02.2020 по ч. 4 ст. 160 УК РФ в отношении неустановленных лиц, установлено, что в целях реализации преступного умысла, направленного на хищение чужого имущества путем растраты в особо крупном размере, за счет совершения преступления в составе организованной группы, планировалось, используя подконтрольный Пархоменко А.В. якобы коллегиальный орган в виде Совета директоров Банка, создать видимость отсутствия прямой подчиненности и зависимости участников организованной группы, скрыв тем самым факт прямого и единоличного влияния Пархоменко А.В. на решения, принимаемые от имени и якобы в интересах Банка, в должности председателя Совета директоров Банка, с использованием при этом неосведомленных относительно истинных преступных намерений участников организованной группы членов Совета директоров Банка, в части рассмотрения и одобрения заявок на выдачу заведомо невозвратных и необеспеченных кредитов заранее подысканным физическим лицам (заемщикам), входящим в состав организованной группы (Постановление СЧ по РОПД СУ УВД по ЮВАО ГУ МВД России по г. Москве от 12.07.2021 о привлечении Филимонова А.В. в качестве обвиняемого).

Судом первой инстанции учтено, что Кобаладзе Ю.Г., Арбатская А. В., Давиденко И. В. не привлечены к участию в указанном деле в качестве обвиняемых.

Данными выводами, по мнению суда, подтверждается, что ответчики не были осведомлены о преступном умысле обвиняемых в рамках данного уголовного дела лиц, не участвовали вместе с ними в хищении денежных средств Банка, а Пархоменко А.В. для достижения своих преступных целей использовал подконтрольный ему Совет директоров Банка.

Таким образом, суд первой инстанции отметил, что Кобаладзе Ю.Г., Арбатская А. В., Давиденко И. В. не имели возможности давать обязательные для Банка указания о заключении той или иной сделки, не оказывали решающего влияния на деятельность органов управления Должника, которыми фактически управляли иные лица.

Особенность функционирования кредитных организаций состоит в том, что они осуществляют достаточно крупную по своим масштабам деятельность на финансовом рынке, что обусловливает необходимость наличия в их штате значительного количества сотрудников, в том числе в органах управления. При этом банковская деятельность на финансовом рынке является строго и детально урегулированной, в частности, предъявляется значительное количество требований к перечню органов управления, а также к персональному составу лиц, в них входящих (например, статьи 11.1, 11.1-1 Федерального закона от 02.12.1990 N 395-1 "О банках и банковской деятельности").

Данные особенности деятельности банков предопределяют то, что в рамках дел об их банкротстве споры о привлечении контролирующих лиц к субсидиарной ответственности зачастую сопровождаются наличием большого количества ответчиков. Разрешая подобные споры, необходимо исходить из того, что к субсидиарной ответственности могут быть привлечены только те лица, действия которых непосредственно привели к банкротству кредитной организации (определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 07.10.2021 N 305-ЭС18-13210(2)).

При установлении того, повлекло ли поведение ответчиков банкротство должника, необходимо принимать во внимание следующее:

В отношении критерия N 3 необходимо поименно устанавливать вовлеченность каждого конкретного ответчика в совершение вменяемых сделок применительно к каждой из них. Тот факт, что лица занимали одну и ту же должность в банке (например, входили в состав правления или кредитного комитета) либо обладали одинаковым статусом контролирующего лица, еще не означает потенциальной тождественности выводов в отношении их вины. Изучению подлежат возражения каждого ответчика, из чего следует, что общие абстрактные выводы об их недобросовестности (неразумности), основанные исключительно на их принадлежности к числу контролирующих лиц (либо к одной группе контролирующих лиц), недопустимы. Само по себе наличие статуса контролирующего лица не является основанием для привлечения к субсидиарной ответственности (определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 10.11.2021 N 305-ЭС19-14439(3-8)).

В контексте названного критерия это означает, что суд, установив наличие отношения ответчика к руководству банка, должен проверить, являлся ли конкретный ответчик инициатором, потенциальным выгодоприобретателем существенно убыточной сделки либо действовал ли он с названными лицами совместно (статья 1080 Гражданского кодекса РФ).

Само по себе осуществленное на основании внутрибанковских правил одобрение сделки лицом, входящим в органы управления, еще не свидетельствует о том, что это лицо является соучастником вывода активов, поскольку (как отмечено выше) в такой ситуации предполагается, что оно действовало в соответствии со стандартами разумности и добросовестности, обычно применяемыми в этой сфере деятельности. Бремя доказывания обратного лежит на конкурсном управляющем.

Возражая против доводов истца, ответчик вправе ссылаться на правило о защите делового решения, а именно, что он действовал разумно и добросовестно (пункт 3 статьи 53.1 Гражданского кодекса Российской Федерации). По этой причине, разрешая подобного рода споры, надлежит исследовать вопрос соблюдения при заключении сделок корпоративных норм и правил, действующих в банке, нормативных актов. В частности, совершение (одобрение) сделки на основании положительного заключения (рекомендации) профильного подразделения банка (в том числе кредитного департамента) предполагает, что действия ответчика не отклонялись от стандартов разумности и добросовестности, обычно применяемых в этой сфере деятельности. На истце лежит бремя опровержения названной презумпции.

Как следует из Кредитной политики Банка (в ред. от 28.06.2018, от 19.12.2018), к числу основных коллегиальных органов и структурных подразделений Банка, задействованных в процессе кредитования/размещения ресурсов, относятся:

- Совет директоров Банка - одобряет крупные сделки и сделки с заинтересованностью, согласовывает кредитные сделки в случаях и в порядке, определенных Кредитной политикой (п. 5.1);

- Правление Банка - образует коллегиальные рабочие органы, в том числе Кредитный комитет, Комитет по управлению активами и пассивами, утверждает программы кредитования, определяет полномочия подразделений и конкретных должностных лиц, уполномоченных совершать конкретные операции и сделки в соответствии с утвержденными решениями/лимитами кредитования (п. 5.2);

- Кредитный комитет Банка - осуществляет управление кредитными рисками Банка, принимает решения о предоставлении кредитных продуктов Банка, осуществляет мониторинг качества кредитного портфеля (п. 5.3) (подчинен и подотчетен Правлению Банка);

- Служба управления рисками - оценивает и анализирует риски кредитного портфеля Банка, формирует отчеты по оценке кредитных рисков для представления органам управления Банка для принятия соответствующих решений (п. 5.4) (подчинена и подотчетна Президенту Банка);

- Управление экономической безопасности - принимает участие в оценке рисков потенциальных заемщиков, в анализе их кредитной истории (п. 5.5).

Согласно Матрице полномочий по принятию решений, связанных с кредитными сделками Банка (приложение N 1 к Кредитной политике Банка от 28.06.2018), порядок согласования Советом директоров Банка кредитной сделки (размер риска более 150 млн руб.) следующий:

1. Кредитный комитет Банка рассматривает вопрос по сделке и принимает решения по иным вопросам, связанным с кредитной сделкой, предусмотренным Положением о кредитном комитете Банка, в порядке, установленном Положением о кредитном комитете Банка, при наличии всех необходимых заключений соответствующих служб/подразделений Банка, в том числе, содержащих определение размера резерва.

2. После выполнения Кредитным комитетом Банка мероприятий, указанных по пункту 1, вопрос о согласовании кредитной сделки выносится на рассмотрение Совету директоров Банка. Далее Совет директоров Банка осуществляет согласование кредитной сделки.

До рассмотрения кредитной сделки Кредитным комитетом Банка ответственное подразделение Банка осуществляет согласование со Службой Главного бухгалтера Банка параметров влияния кредитной сделки на нормативы Банка.

В Кредитной политике Банка от 19.12.2018 порядок согласования Советом директоров Банка кредитной сделки (размер риска более 100 млн руб.) был изменен на следующий:

1. До рассмотрения кредитной сделки Кредитным комитетом Банка Служба управления рисками Банка осуществляет согласование с Управлением финансовой отчетности Банка параметров влияния кредитной сделки на нормативы Банка и фиксирует это в своем заключении.

2. Кредитный комитет Банка рассматривает вопрос о согласовании кредитной сделки при наличии всех необходимых заключений соответствующих служб/подразделений Банка, в том числе, содержащих определение размера резерва.

3. Вопрос о признании деятельности заемщика реальной рассматривается Правлением Банка.

4. После согласования Кредитным комитетом Банка кредитной сделки (при условии положительного решения Кредитного комитета Банка по сделке) вопрос о согласовании кредитной сделки рассматривается Советом директором Банка (соответствующее кредитное подразделение Банка предоставляет Секретарю Совета директоров выписку из протокола Кредитного комитета и проект решения Совета директоров, согласованный с Президентом Банка).

Судом первой инстанции установлено, что согласно кредитным досье спорных заемщиков до заключения кредитных договоров профильными структурными подразделениями банка (в том числе Кредитным департаментом, Кредитным комитетом, Службой управления рисками Банка) в отношении заемщиков проводилась проверка на предмет нахождения компаний по юридическому адресу, оценивалось финансовое состояние заемщиков, имеются профессиональные суждения, сведения о заключении обеспечительных сделок с заемщиками и т.д. Заявки на предоставление кредита также проходили согласование и одобрение в профильных структурных подразделениях Банка.

В частности, Конкурсным управляющим к протоколам Совета директоров по одобрению сделок представлены приложения: проекты решений Совета директоров, утвержденные Президентом / Председателем Правления Банка; заключения Кредитного департамента о классификации ссудной задолженности; выписки из протоколов Кредитного комитета об одобрении сделок и передаче вопроса на рассмотрение Совета директоров.

Как следует из материалов спора, часть заемщиков имели положительную кредитную историю, предоставили обеспечение во исполнение кредитных обязательств, обязательства по некоторым кредитным договорам были частично исполнены.

Судом первой инстанции отклонен довод конкурсного управляющего о том, что Кобаладзе Ю.Г., Арбатская А. В., Давиденко И. В., действуя осмотрительно и добросовестно, должны были усомниться в положительных заключениях профильных подразделений Банка и самостоятельно проверить способность заемщиков вернуть кредитные средства. Так, суд отметил, что конкурсным управляющим не представлено доказательств наличия у члена Совета директоров полномочий проводить внутренние проверки в подразделениях, не относящихся к его компетенции, а также того, каким образом ответчики могли бы вмешаться в работу не подотчетного им подразделения Банка, с учетом четко установленной иерархии в Банке (Кредитный комитет и Служба управления рисками Банка были подотчетны Правлению / Президенту Банка). Как следует из внутренних документов Банка, в должностные обязанности Кобаладзе Ю.Г., Арбатской А. В., Давиденко И. В. не входила самостоятельная проверка финансового состояния и кредитных досье заемщиков.

При таких обстоятельствах у члена Совета директоров при наличии перечисленных согласований соответствующих структур не должно было возникнуть сомнений относительно представленной о заемщиках информации. Аналогичная позиция изложена в определении Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 07.10.2021 N 305-ЭС18-13210 (2) по делу N А40-252160/2015.

Помимо этого, арбитражный суд отметил, что конкурсным управляющим не представлено доказательств аффилированности ответчиков с заемщиками или того, что они получил какие-либо денежные средства от заемщиков или являлись выгодоприобретателями при выдаче указанных Конкурсным управляющим кредитов. Представленными доказательствами не подтверждается какая-либо личная заинтересованность ответчиков в принятии определенных решений Советом директоров. Более того, из представленных в материалы настоящего спора протоколов Совета директоров усматривается, что ответчики никогда не являлись инициатором или докладчиком на заседаниях Совета директоров. Информация об одобряемых сделках для голосования, как правило, предоставлялась Председателем Совета директоров Пархоменко А.В.

Также суд отметил, что выдача кредитов как основной вид банковской деятельности направлена на извлечение банком прибыли за счет процентов по обслуживаемым кредитам, вместе с тем, такая деятельность имеет высокую степень риска, который заключается в вероятности не возврата кредита. Сам по себе факт того, что кредиты не в полном объеме были возвращены Банку, по мнению суда первой инстанции, не является основанием для привлечения Кобаладзе Ю.Г., Арбатской А. В., Давиденко И. В. к субсидиарной ответственности.

Таким образом, арбитражный суд пришел к выводу, что отсутствует причинно-следственная связь между действиями члена Совета директоров Кобаладзе Ю.Г., Арбатской А. В., Давиденко И. В. и негативными последствиями, выразившимися в банкротстве Банка. При изложенных обстоятельствах, оснований для привлечения Кобаладзе Ю.Г., Арбатской А. В., Давиденко И. В. к субсидиарной ответственности суд не усмотрел.

Суд апелляционной инстанции не может согласиться с выводами суда первой инстанции в части отказа в привлечении Кобаладзе Ю.Г., Арбатской А. В., Давиденко И. В. к субсидиарной ответственности.

Выводы суда первой инстанции об отсутствии у заинтересованных лиц возможности давать обязательные для Банка указания опровергаются доказательствами по делу.

Так, в силу п. 1 ч. 4 ст. 61.10 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" от 26.10.2002 N 127-ФЗ (далее - Закон о банкротстве) презюмирует наличие возможности давать обязательные указания у органа управления должником. Ст. 61.10 Закона о банкротстве формирует презумпцию вины члена органа управления Банка, который имел возможность давать обязательные для должника указания. Данная презумпция является опровержимой, однако, бремя доказывания лежит на контролирующем лице.

Согласно уставу Банка и положению Банка о совете директоров совет директоров являлся высшим коллегиальным органом управления Банком (после собрания акционеров Банка) осуществлял общее руководство деятельностью Банка. В силу п. 15.1-15.3 Устава, п. 6.1.1.1 положения об системе внутреннего контроля Банка совет директоров Банка являлся высшим органом внутреннего контроля в Банке (после собрания акционеров). Члены совета директоров имели доступ к исчерпывающей информации о текущем финансовом состоянии Банка, об оценке достаточности капитала и достаточности резервирования, при этом одобряли выдачу ссуд, создавали и обеспечивали функционирование системы внутреннего контроля. При такой широкой компетенции члены совета директоров имели неограниченную возможность к получению необходимой и достаточной информации относительно существа одобряемых ими сделок применительно к общему финансовому состоянию Банка с учетом показателей капитала и резервирования. Исполняя должностные функции, члены совета директоров на протяжении длительного периода (2017-2019), постоянно участвовали в заседаниях совета директоров и не могли не понимать существо своего функционала и важности принимаемых решений для целей обеспечения финансового благополучия вверенной кредитной организации.

Апелляционный суд признает ошибочными выводы суда первой инстанции о том, что исключительно голос Пархоменко А.В. являлся значимым при принятии итогового решения об одобрении сделки, поскольку для одобрения сделки нужно было 3 голоса. Также в материалы дела представлены следующие доказательств: устав Банка, положение Банка о совете директоров, протоколы заседания совета директоров Банка. Данное обстоятельство прямо следует из установленного уставом Банка запрета на передачу голоса иному лицу, формулирующему важность персонального решения каждого члена совета директоров.

Кроме того, членами совета директоров являлись профессиональные управленцы с большим опытом работы, в том числе в банковской сфере, именно поэтому заинтересованные лица (ответчики) не могли не понимать важности персональных действий каждого члена в составе совета директоров, а также правовых последствий принимаемых решений.

Судом первой инстанции верно установлено, что члены совета директоров одобрили заключение сделок, причинивших Банку ущерб в следующем объеме.

Кобаладзе Ю. Г., член совета директоров с 17.05.2017 по д. о. л, значился также советником Банка (т.д. 15 л. д. 16-104), в составе совета одобрил сделки, причинившие Банку ущерб на общую сумму 2 883 965 253,03 руб. (100% "технических" сделок, одобренных советом, что составляет 60% от общего количества сделок, причинивших Банку ущерб).

Кроме того, в период занятия Кобаладзе Ю.Г. должности члена совета директоров заключен весь реестр сделок, причинивших ущерб в размере 4 831 849 273,89 млрд. руб., а размер капитала Банка в результате такого управления Банком со стороны Кобаладзе Ю.Г., совместно с иными заинтересованными лицами (ответчиками), упал с 2,4 млрд. руб. (на декабрь 2017) до "минус" 3,3 млрд. руб. (на дату отзыва лицензии, далее - д. о. л.), наступило объективное банкротство7. Также советом директоров в составе Кобаладзе Ю.Г. на должность единоличного исполнительного органа Банка назначены последовательно Бабунов К.А., Русанова Е.Г. (врио), Филимонов А.В.8, деятельность которых, аналогичным образом повлекла для Банка существенный ущерб и последующее банкротство. В частности, прямой ущерб (одобрение, подписание сделок) от действий Бабунова К.А. составил 1 951 920 796,64 руб. (40, 4% от общего размера ущерба), от действий Филимонова А.В. составил 191 403 352,38 руб. (4% от общего размера ущерба).

Арбатская А. В., член совета директоров с 19.11.2018 по д. о. л. (17.04.2019) Одновременно являлась членом правления Банка с 15.11.2018 по 17.04.2019, в также врио председателя правления с 10.04.2019 по 17.04.2019.

Давиденко И. В., член совета директоров с 19.11.2018 по 17.04.2019.

В период времени, когда Давиденко И.В. занимала должность члена совета директоров, советом одобрены сделки, причинившие ущерб на общую сумму 1 663 153 043,37 руб. (58% от всех "технических" сделок, одобренных советом и 34,4% от общего числа "технических" сделок).

Вместе с тем, самоустранение контролирующего Банк лица от принятия решения об одобрении ущербной сделки не означает отсутствие у него воли на ее совершение и не может служить основанием для освобождения от ответственности.

Согласно позиции конкурсного управляющего, посещая заседания совета, Арбатская А.В. и Давиденко И. В., часто воздерживались от принятия решения об одобрении/отказе в одобрении ссудных сделок, причинивших ущерб (не голосовали "против"), а Давиденко И.В. многократно не посещала заседания совета директоров, что не имеет правового значения, поскольку бездействие в части принятия управленческих решений не освобождает контролирующее лицо от субсидиарной ответственности.

Так, в соответствии с п. 6 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 N 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве" (далее - Постановление N 53) руководитель, формально входящий в состав органов юридического лица, но не осуществлявший фактическое управление, не утрачивает статус контролирующего лица, поскольку подобное поведение не означает потерю возможности оказания влияния на должника и не освобождает от осуществления обязанностей по выбору представителя и контролю за его действиями (бездействием), а также по обеспечению надлежащей работы системы управления юридическим лицом (п. 3 ст. 53 Гражданского кодекса Российской Федерации, далее - ГК РФ).

Кроме того, апелляционный суд учитывает, что Арбатская А.В. и Давиденко И.В. вступили в должность члена совета директоров в период наступления объективного банкротства Банка, в этот период капитал Банка упал с "минус" 1, 1 млрд руб. на 01.11.2018 до "минус" 3,1 млрд руб., а также в указанный период заключены сделки, причинившие ущерб на сумму 2 109 178 143,09 руб. (что составляет 43,6% от общего размера ущерба).

Таким образом, члены совета директоров осуществили в отношении Банка недобросовестные действия в виде одобрения сделок, повлекших причинение имущественного вреда и наступление негативных финансовых последствий.

В данном случае, судебная коллегия отмечает, что члены совета директоров имели полномочия и могли давать обязательные для кредитной организации указания в части заключения вменяемых заведомо убыточных сделок (одобрить/не одобрить их), то есть имели возможность не допустить их заключение. Однако, в нарушение требований нормативно-правовых актов и внутренних положений Банка члены совета действовали недобросовестно и неразумно, приняли соответствующие положительные решения и/или не возражали против одобрения убыточных сделок. В результате чего причинен особо крупный ущерб, повлекший наступление объективного банкротства кредитной организации.

В силу п. 17 Постановления N 53 контролирующее лицо также подлежит привлечению к субсидиарной ответственности и в том случае, когда после наступления объективного банкротства оно совершило действия (бездействие), существенно ухудшившие финансовое положение должника. Указанное означает, что, по общему правилу, контролирующее лицо, создавшее условия для дальнейшего значительного роста диспропорции между стоимостью активов должника и размером его обязательств, подлежит привлечению к субсидиарной ответственности в полном объеме, поскольку презюмируется, что из-за его действий (бездействия) окончательно утрачена возможность осуществления в отношении должника реабилитационных мероприятий, направленных на восстановление платежеспособности, и, как следствие, утрачена возможность реального погашения всех долговых обязательств в будущем.

Вывод активов Банка путем выдачи заведомо невозвратных ссуд и заключения убыточных сделок совершался контролирующими лицами не одномоментно, а на протяжении продолжительного периода времени. В силу норм ст. 53 ГК РФ, ст. 7 Федерального закона от 10.07.2002 N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)", ст. ст. 11.1, 24 Федерального закона от 02.12.1990 N 395-1 "О банках и банковской деятельности" (далее - Закон о банковской деятельности), п. п. 1, 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.07.2013 N 62 "О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица" (далее - Постановление N 62), п. 3.4.2. положения Банка России от 16.12.2003 N 242-П "Об организации внутреннего контроля в кредитных организациях и банковских группах", - в обязанность совета директоров Банка входила надлежащая организация системы управления кредитной организацией, создание эффективного внутреннего контроля за сектором банковского кредитования и соответствующими рисками, а также своевременное осуществление проверки его соответствия характеру и масштабу осуществляемых операций, уровню и сочетанию принимаемых рисков.

Таким образом, ответственность за противоправную деятельность Банка не может быть возложена только на лиц, непосредственно уполномоченных на совершение и одобрение сделок, она также должна быть распространена на органы управления кредитной организации за созданную и поддерживаемую дефектную систему управления.

Совет директоров в составе Пархоменко А.В., Кобаладзе Ю.Г., Арбатской А.В., Давиденко И.В. имел широкий круг компетенций по организации системы внутреннего контроля и кредитования в Банке, назначению и контролю президента и правления Банка. В том числе, члены совета директоров назначали на должности президентов Банка и не осуществляли должный контроль за их деятельностью. В результате такой организации системы управления Банком совершены сделки, причинившие Банку ущерб.

Таким образом, заинтересованные лица (ответчики) совместно и последовательно создали, и поддерживали такую систему управления Банком, которая позволила ликвидному имуществу Банка стоимостью более, чем 4,83 млрд. руб. беспрепятственно выбыть из владения должника, причинив тем самым вред конкурсной массе и кредиторам последнего. Заинтересованные лица (ответчики) должны были не допустить заключение и одобрение на всех уровнях "технических" сделок, тем самым предотвратив причинение существенного ущерба кредитной организации.

В данной части заинтересованные лица ответственны за организацию системы управления кредитной организацией, при которой лица, принимающие решения о выдаче кредитов, не проводили комплексного анализа деятельности заемщиков, тем самым они не обеспечили контроль за сохранностью и возвратностью денежных средств Банка, выданных в качестве ссуд, что свидетельствует о недобросовестности и неразумности действий заинтересованных лиц (ответчиков), в результате данных действий, стоимости имущества Банка недостаточно для исполнения всех его обязательств перед кредиторами. Указанные обстоятельства являются основаниями для привлечения заинтересованных лиц (ответчиков) к субсидиарной ответственности. Подобная позиция полностью соответствует сложившейся судебной практике (например, определению Верховного Суда РФ от 25.02.2020 N 305-ЭС19-28116 по делу N А40- 109569/2014, постановлению Арбитражного суда Московского округа от 02.12.2019 N Ф05- 19214/2017 по делу N А40-109569/2014).

Помимо этого, апелляционным судом установлено следующее.

По общему правилу если должник доведен до банкротства (невозможно полное погашение требований кредиторов) вследствие действий и (или) бездействия нескольких контролирующих должника лиц, такие лица несут субсидиарную ответственность солидарно (абз. 6 п. 4 ст. 10, п. 8 ст. 189.12 Закона о банкротстве). В целях квалификации действий контролирующих должника лиц как совместных могут быть учтены согласованность, скоординированность и направленность этих действий на реализацию общего для всех намерения, то есть может быть принято во внимание соучастие в любой форме, в том числе соисполнительство, пособничество и т.д. Пока не доказано иное, предполагается, что являются совместными действия нескольких контролирующих лиц, аффилированных между собой. Если несколько контролирующих должника лиц действовали независимо друг от друга и действий каждого из них было достаточно для наступления объективного банкротства должника, названные лица также несут субсидиарную ответственность солидарно (п. 8 ст. 61.11 Закона о банкротстве).

Совокупность обстоятельств дела свидетельствует о направленности действий руководства и владельцев Банка в целом на вывод активов должника, что напрямую повлияло на существенное снижение качества активов финансовой организации, и, как следствие, на значительное снижение значения норматива достаточности собственных средств, на невозможность восстановления платежеспособности Банка, последующий отзыв лицензии, банкротство Банка и, как следствие, невозможность исполнения обязательств перед кредиторами. То есть, реальный вред, причиненный совершением группы сделок, причинивших Банку ущерб, выходит за пределы размера выданных ссуд, что является основанием для привлечения членов совета директоров Кобаладзе Ю.Г., Арбатской А.В., Давиденко И.В. к субсидиарной ответственности за невозможность полного погашения требований кредиторов.

Как указан раннее, действиями членов совета директоров по одобрению причинивших ущерб сделок кредитной организации был причинен значительный экономический вред (2,88 млрд. руб.), повлекший банкротство. Данные сделки были заключены после их одобрения членами совета директоров Банка, поскольку одобрение сделок со стороны членов совета директоров являлось основанием для заключения сделки. Кроме того, организация ненадлежащей системы управления Банком со стороны членов совета директоров послужила основанием роста диспропорции между активами и обязательствами кредитной организации.

Кроме того, совет директоров в вышеперечисленном составе был назначен на должности всеми акционерами-пайщиками ЗПИФ комбинированный "Евразия Инвестментс". С учетом существенности занимаемых должностей в Банке и широкого круга компетенций членов совета директоров, имеются основания полагать, что сам факт назначения их на должность пайщиками корреспондирует к наличию аффилированности между данными сторонами в форме общности экономического интереса. Между тем, каждое лицо из состава членов совета директоров имеет самостоятельную аффилированность с пайщиками:

- Кобаладзе Ю.Г., член совета директоров Банка, первоначально работал в Банке по совместительству, основным местом было ООО "Алма Групп" (мажоритарный акционер Банка в составе пайщиков ЗПИФ, 69,99%), где он получил значительную (свыше 8 млн. руб.) зарплату в период с 15.04.2016 по 28.12.2017, что подтверждается определениями Арбитражного суда г. Москвы от 18.11.2023 и 21.03.2023, постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 19.05.2023, постановлением Арбитражного суда Московского округа от 03.08.2023 по делу N А40-170336/2019- трудовой договор между Кобаладзе Ю.Г. и ООО "Алма Групп" судом был признан недействительным, с Кобаладзе взысканы выплаты по заработной плате. Суды установили злоупотребление правом при заключении трудового договора, а также тот факт, что Кобаладзе Ю.Г. в рамках исполнения трудовой функции не осуществлял какой-либо значимый функционал.

- Давиденко И.В., член Совета директоров Банка. По данным открытых источников в 2016 -2017 являлась аффилированным лицом АО "QAZAQ BANKI", Республика Казахстан. В свою очередь, АО "Bank RBK", находившийся в 2016 под фактическим управлением Ертаева Ж.Ж. (пайщик ЗПИФ, акционер Банка) имел тесные связи с АО "QAZAQ BANKI", данные банки планировали слияние. При даче показаний по уголовному делу N 1200145000400010 в производстве СЧ СУ УВД по ЮВАО ГУ МВД России по г. Москве подтвердила давнее знакомство с Ертаевым Ж.Ж., указала, что работала с ним в банке на территории Украины. В показаниях Давиденко также указала, что подчинялась она непосредственно Ертаеву Ж.Ж., а не Пархоменко А.В., как это установил суд.

- Арбатская А.В., член Совета директоров Банка. Первоначально, с 2016, работала в АО "Первый Инвестиционный Банк", имевшем тесные связи с пайщиками. Гражданка Республики Казахстан. Связи с пайщиками установлены Банком России: Банк России указал, что по сделке приобретения акций АО "Первый Инвестиционный Банк" денежные средства Банка путем проведения вексельной схемы были направлены на оплату акций Банка в пользу ЗПИФ, кроме того, последующее распоряжение данными акциями (сделка с АО "СТАРКОМ ХОЛДИНГ") признана судом недействительной определением Арбитражного суда г. Москвы от 01.07.2022, оставленным без изменения постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 26.10.2022, постановлением Арбитражного суда Московского округа от 30.01.2023, определением Верховного суда РФ от 26.05.2023.

Как указывает конкурсный управляющий, сам факт того, что акционерами Банка (пайщиками ЗПИФ), привлеченными к субсидиарной ответственности, последовательно назначались члены совета директоров из состава аффилированных акционерам лиц, далее эти члены совета директоров назначали аффилированных с акционерами президентов Банка, при этом президенты Банка заключали (подписывали) сделки, причинившие ущерб, которые, в свою очередь, ободрялись советом директоров Банка - напрямую свидетельствует о том, что члены совета директоров имели пороки волеизъявления (недобросовестность) аналогично привлеченными к субсидиарной ответственности президентам (председателям правления) Банка при проведении сделок, причинивших Банку ущерб. Соответственно, данный факт подтверждает наличие выгод для членов совета директоров в таком недобросовестном поведении. В данном случае, не имеют правового значения обстоятельства одобрения сделок (очно или заочно).

На основании изложенного, апелляционный суд приходит к выводу о доказанности наличия оснований для привлечения Кобаладзе Ю.Г., Арбатской А.В., Давиденко И.В. к субсидиарной ответственности по обязательства АО "ТРОЙКА-Д БАНК".

Согласно п. 7 ст. 61.16 Закона о банкротстве, если на момент рассмотрения заявления о привлечении к субсидиарной ответственности по основанию, предусмотренному ст. 61.11 настоящего Федерального закона, невозможно определить размер субсидиарной ответственности, арбитражный суд после установления всех иных имеющих значение для привлечения к субсидиарной ответственности фактов выносит определение, содержащее в резолютивной части выводы о доказанности наличия оснований для привлечения контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности и о приостановлении рассмотрения этого заявления до окончания расчетов с кредиторами либо до окончания рассмотрения требований кредиторов, заявленных до окончания расчетов с кредиторами.

Из материалов дела следует, что расчеты с кредиторами не окончены, в материалы дела не представлен расчет размера ответственности применительно к каждому из ответчиков.

Учитывая изложенные обстоятельства, суд первой инстанции правомерно приостановил производство по заявлению в части определения размера ответственности до окончания расчетов с кредиторами.

На основании изложенного, судебная коллегия приходит к выводу о привлечении к субсидиарной ответственности Кобаладзе Юрия Георгиевича, Арбатской Аннеты Владимировны, Давиденко Ирины Вильямовны. В остальной части определение Арбитражного суда города Москвы от 01.02.2024 подлежит оставлению без изменения.

Руководствуясь ст. ст. 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Москвы от 01.02.2024 по делу N А40-116531/19 отменить в части отказа в привлечении к субсидиарной ответственности Кобаладзе Юрия Георгиевича, Арбатской Аннеты Владимировны, Давиденко Ирины Вильямовны.

Привлечь к субсидиарной ответственности по обязательства АО "ТРОЙКА-Д БАНК" Кобаладзе Юрия Георгиевича, Арбатскую Аннету Владимировну, Давиденко Ирину Вильямовну.

В остальной части определение Арбитражного суда города Москвы от 01.02.2024 по делу N А40-116531/19 оставить без изменения, а апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

А.А. Комаров

Судьи

А.Г. Ахмедов
Ю.Л. Головачева

Вы можете открыть актуальную версию документа прямо сейчас.

Открыть документ

Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.