Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30 июля 2021 г. N 16АП-5214/18 по делу N А25-846/2018

г. Ессентуки

30 июля 2021 г.

Дело N А25-846/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 28 июля 2021 года.

Полный текст постановления изготовлен 30 июля 2021 года.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Джамбулатова С.И., судей: Годило Н.Н., Жукова Е.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Фатьяновой А.Х., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего ПАО "Вологодская сбытовая компания" Соломонова А.С. на определение Арбитражного суда Карачаево-Черкесской Республики от 07.06.2021 по делу N А25-846/2018, принятое по заявлению конкурсного управляющего публичного акционерного общества "Вологодская сбытовая компания" Соломонова А.С. к акционерному обществу "Вологодская областная энергетическая компания", о признании сделки недействительной и о применении последствий недействительности сделки - зачета однородных требований N 1515 от 21.03.2018 в размере 49 927 568 руб., в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ПАО "Вологодская сбытовая компания" (ИНН 3525154831, ОГРН 1053500117450), в отсутствие лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом,

УСТАНОВИЛ:

решением суда от 19.11.2019 публичное акционерное общество "Вологодская сбытовая компания" (далее - должник, ПАО "ВСК") признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Соломонов А.С.

Конкурсный управляющий должника обратился в арбитражный суд с заявлением к публичному акционерному обществу "Вологодская областная энергетическая компания" (далее - ответчик, общество) о признании недействительной сделкой - зачета однородных требований N 1515 от 21.03.2018. В качестве реституции просит взыскать с ответчика денежные средства в размере 49 927 568 руб.

Определением от 07.06.2021 в удовлетворении заявления отказано.

Не согласившись с принятым определением, конкурсный управляющий обратился с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение суда и принять по делу новый судебный акт, ссылаясь на то, что оспариваемая сделка совершена в период указанный в пункте 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве и является сделкой с предпочтением. На момент совершения оспариваемой сделки должник отвечал признакам несостоятельности (банкротства). Кроме того, конкурсный управляющий считает неверным вывод суда о том, что оспариваемые сделки совершены в процессе обычной хозяйственной деятельности должника.

Ответчик направил отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит оставить определение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения и ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в свое отсутствие. Ходатайство удовлетворено судом.

Лица, участвующие в деле, будучи надлежащим образом извещенными о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, своих представителей для участия в судебном заседании не направили, в силу статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в их отсутствие.

Изучив материалы дела, оценив доводы жалобы, отзыва на апелляционную жалобу и проверив законность обжалуемого судебного акта в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд пришел к следующим выводам.

01.01.2010 между должником (заказчик) и государственным энергетическим, энергоснабжающим и электрораспределительным предприятием Вологодской области "Вологдаоблкоммунэнерго" (далее - ГЭП "Вологдаоблкоммунэнерго") (исполнитель) заключен договор оказания сетевой организацией комплекса услуг, обеспечивающих передачу электроэнергии и мощности N ВСК-10/1288/10-218 ГЭП.

Согласно пункту 2.1 договора Общество ГЭП "Вологдаоблкоммунэнерго" обязалось оказывать должнику услуги по передаче электрической энергии путем осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии через технические устройства электрических сетей исполнителя, а потребитель обязался оплачивать Исполнителю оказанные услуги.

Согласно пунктам 5.1, 5.4 Договора расчетным периодом для оплаты оказываемых по договору услуг является один календарный месяц, срок оплаты - 15 число месяца, следующего за расчетным.

Между должником (продавец) и ГЭП "Вологдаоблкоммунэнерго" (покупатель) заключен ряд договоров купли-продажи электрической энергии в целях компенсации технологических потерь: от 01.01.2010 N 7007/10-549 ГЭП, от 25.03.2010 N 10-340ГЭП и N 7006/10-339ГЭП.

По условиям договоров N 10-340ГЭП, N 7007/10-549 ГЭП покупатель принял на себя обязательство покупать у должника электрическую энергию в целях компенсации технологических потерь в процессе оказания услуг по передаче электрической энергии и мощности по договору N ВСК-10/1288/10-218 ГЭП, а также по иным договорам оказания комплекса услуг по передаче электрической энергии и мощности, факт заключения которых не опровергается сторонами спора.

На основании распоряжения Департамента имущественных отношений Вологодской области от 20.07.2012 N 1252-р ГЭП "Вологдаоблкоммунэнерго" реорганизовано в форме выделения из него Государственного предприятия Вологодской области "Областные электротеплосети" (ОГРН 1133525000069).

Согласно распоряжению Департамента имущественных отношений Вологодской области от 25.11.2015 N 1828-р ГП ВО "Областные электротеплосети" преобразовано в АО "Вологодская Областная Энергетическая Компания".

Таким образом, к обществу ВОЭК перешли права и обязанности ГЭП "Вологдаоблкоммунэнерго" по договорам, заключенным с должником.

Во исполнение условий договора N ВСК-10/1288/10-218 ГЭП общество ВОЭК в феврале 2018 года оказал Должнику услуги по передаче электрической энергии на общую сумму 93 244 431 руб. 68 коп., что подтверждается счетом-фактурой N 6952 от 28.02.2018, актом об оказании услуг по передаче электрической энергии за февраль 2018 года (с протоколом разногласий).

Стоимость электрической энергии, поставленной ответчику в целях компенсации технологических потерь по договору N 10-340ГЭП в феврале 2018 года составила 27 918 862 руб. 92 коп., что подтверждается счетом-фактурой и актом приемки-передачи электрической энергии (мощности) N WF720/8646 от 28.02.2018.

Стоимость электрической энергии, поставленной ответчику в целях компенсации технологических потерь по договору N 7007/10-549 ГЭП в феврале 2018 года составила 3 374 876 руб. 23 коп., что подтверждается счетом-фактурой и актом приемки-передачи электрической энергии (мощности) N WF761/323 от 28.02.2018.

Стоимость электрической энергии, поставленной ответчику в целях компенсации технологических потерь по договору N 7006/10-339ГЭП в феврале 2018 года составила 2 153 392 руб. 94 коп., что подтверждается счетом-фактурой и актом приемки-передачи электрической энергии (мощности) N WF761/322 от 28.02.2018.

01.03.2010 года между должником (заказчик) и Череповецким государственным предприятием Вологодской области по эксплуатации коммунальных электрических и тепловых сетей (исполнитель, далее - ГП ВО "Череповецкая ЭТС") был заключен договор оказания сетевой организацией комплекса услуг, обеспечивающих передачу электроэнергии и мощности N ВСК-10/1335.

Согласно пункту 2.1 договора общество ГП ВО "Череповецкая ЭТС") обязалось оказывать должнику комплекс организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии через технические устройства электрических сетей Исполнителя, а Заказчик обязался оплачивать Исполнителю оказанные услуги.

Согласно пункту 4.4. договора N ВСК-10/1335 ответчик обязался приобретать у должника электрическую энергию в целях компенсации потерь электрической энергии в сетях исполнителя.

В соответствии с пунктами 4.1, 4.4, 5.1, 5.4 договора N ВСК-10/1335 расчетным периодом для оплаты оказываемых по договору услуг, а также стоимости электроэнергии, приобретаемой ответчиком в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях, является один календарный месяц. Окончательный расчет за оказанные по договору услуги и приобретенную в целях компенсации потерь электроэнергию осуществляется до 15 числа месяца, следующего за расчетным.

01.03.2010 между должником (поставщик) и ГП ВО "Череповецкая ЭТС" (покупатель) заключен договор на поставку электрической энергии для покупателя, с присоединенной мощностью менее 750 кВА N 1015.

В соответствии с условиями договора N 1015 ГП ВО "Череповецкая ЭТС" приняло на себя обязательство покупать у должника, действующего в качестве поставщика, электрическую энергию и мощность для собственных нужд и оплачивать их на условиях договора.

Согласно Распоряжению Департамента имущественных отношений Вологодской области от 24.09.2015 N 1518-р ГП ВО "Череповецкая ЭТС" приватизировано путем преобразования в АО "Череповецкая ЭТС".

В свою очередь, на основании распоряжения Департамента имущественных отношений Вологодской области от 17.05.2016 АО "Череповецкая ЭТС" реорганизовано в форме присоединения к АО "Вологдаоблэнерго".

Таким образом, к обществу ВОЭК перешли права и обязанности ГП ВО "Череповецкая ЭТС" по договору N ВСК-10/1335 и по договору N 1015.

Во исполнение условий договора N ВСК-10/1335 общество ВОЭК в феврале 2018 года оказало должнику услуги по передаче электрической энергии на общую сумму 18 811 550 руб. 19 коп., что подтверждается счетом-фактурой N 6972 от 28.02.2018, актом об оказании услуг по передаче электрической энергии за февраль 2018 года (с протоколом разногласий).

Стоимость электрической энергии, приобретенной обществом ВОЭК в целях компенсации технологических потерь при оказании должнику услуг по договору N ВСК-10/1335 в феврале 2018 года составила 8 916 755 руб. 03 коп., что подтверждается счетом-фактурой N WF731/4845 от 28.02.2018 и не опровергается сторонами.

Стоимость электрической энергии и мощности, поставленной должником обществу ВОЭК во исполнение условий договора N 1015 за период с 01.02.2018 по 28.02.2018 составила 104 508 руб. 29 коп., что подтверждается счетом-фактурой от 28.02.2018 N WF731/5689.

25.11.2013 между должником (потребитель) и государственным предприятием Вологодской области "Областные электротеплосети" (далее - ГП ВО "Областные электротеплосети") заключен договор оказания услуг, по передаче электрической энергии и мощности N ВСК-13/1837//13-01414. По условиям договора исполнитель обязался оказывать должнику услуги по передаче электрической энергии путем осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии через технические устройства электрических сетей исполнителя до согласованных сторонами точек поставки, а потребитель обязался оплачивать исполнителю оказанные услуги.

Согласно пункту 4.4. договора N ВСК-13/1837//13-014147 ответчик обязался приобретать у должника электрическую энергию в целях компенсации потерь электрической энергии в сетях исполнителя.

В соответствии с пунктами 5.3, 5.4, 6.3, 6.4 договора N ВСК-13/1837//13-01414 расчетным периодом для оплаты оказываемых по договору услуг, а также стоимости электроэнергии, приобретаемой ответчиком в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях, является один календарный месяц. Окончательный расчет за оказанные по договору услуги и приобретенную в целях компенсации потерь электроэнергию осуществляется до 15 числа месяца, следующего за расчетным.

01.08.2008 года между должником (заказчик) и ООО "Энергетик" (исполнитель) был заключен договор оказания комплекса услуг, обеспечивающих передачу электроэнергии и мощности N ВСК-08/0008.

Согласно пункту 3.8.4. договора Должник обязался продавать Исполнителю электрическую энергию для компенсации потерь.

Согласно пунктам 4.1, 4.4. Договора расчетным периодом для оплаты электрической энергии является один календарный месяц, окончательный расчет по договору производится до 15 числа месяца, следующего за расчетным.

В соответствии с соглашением о замене стороны от 30.10.2015 Исполнителем по указанному договору стало ГП ВО "Областные электротеплосети".

Согласно распоряжению Департамента имущественных отношений Вологодской области от 25.11.2015 N 1828-р ГП ВО "Областные электротеплосети" преобразовано в АО "Вологодская Областная Энергетическая Компания".

Таким образом, к обществу ВОЭК перешли права и обязанности ГП ВО "Областные электротеплосети" по договорам N 13-1414/ВСК-13/1837 и N ВСК-08/0008.

Стоимость электрической энергии, приобретенной обществом ВОЭК в целях компенсации технологических потерь при оказании должнику услуг по договору N 13-1414/ВСК-13/1837 в феврале 2018 года составила 1 658 525 руб. 31 коп., что подтверждается счетом-фактурой N WF720/8652 от 28.02.2018 и не опровергается сторонами.

Стоимость электрической энергии, приобретенной обществом ВОЭК в целях компенсации технологических потерь при оказании должнику услуг по договору N ВСК-08/0008 в феврале 2018 года составила 725 976 руб. 34, что подтверждается счетом-фактурой и актом приемки-передачи электрической энергии N 761/321 от 28.02.2018.

01.01.2010 года между должником (заказчик) и Бабаевским государственным предприятием Вологодской области по эксплуатации коммунальных электрических и тепловых сетей (исполнитель, далее - ГП ВО "Бабаевская ЭТС") был заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии N ВСК-09/0400.

Согласно пункту 2.3. договора Заказчик обязался поставить Исполнителю электрическую энергию для компенсации потерь в электрических сетях Исполнителя, а Исполнитель обязуется оплатить Заказчику стоимость указанной электрической энергии.

Согласно пунктам 4.1, 4.4. Договора расчетным периодом для оплаты электрической энергии является один календарный месяц, окончательный расчет по договору производится до 20 числа месяца, следующего за расчетным.

01.01.2007 между должником (поставщик) и ГП ВО "Бабаевская ЭТС" (покупатель) заключен договор энергоснабжения для покупателя, рассчитывающегося по одноставочному тарифу N 2529.

В соответствии с условиями договора N 2529 ГП ВО "Бабаевская ЭТС" приняло на себя обязательство покупать у должника, действующего в качестве поставщика, электрическую энергию и мощность для собственных нужд и оплачивать их на условиях договора.

01.01.2007 между должником (поставщик) и ГП ВО "Бабаевская ЭТС" (покупатель) заключен договор энергоснабжения N 439.

Согласно данным из Единого государственного реестра юридических лиц (далее - ЕГРЮЛ) 02.04.2012 ГП ВО "Бабаевская ЭТС" прекратило деятельность путем реорганизации в форме преобразования в ОАО "Бабаевская ЭТС".

В свою очередь, на основании распоряжения Департамента имущественных отношений Вологодской области от 17.05.2016 АО "Бабаевская ЭТС" реорганизовано в форме присоединения к АО "Вологдаоблэнерго".

Таким образом, к обществу ВОЭК в порядке правопреемства перешли права и обязанности ГП ВО "Бабаевская ЭТС" по договорам N ВСК-09/0400, N 2529 и N 439.

Во исполнение условий договора N ВСК-09/0400 должник в феврале 2018 года поставил обществу ВОЭК электроэнергию в целях компенсации потерь на общую сумму 2 450 570 руб. 53 коп., что подтверждается счетом-фактурой и актом приемки-передачи электрической энергии N WF731/4554 от 28.02.2018.

Стоимость электрической энергии и мощности, поставленной должником обществу ВОЭК во исполнение условий договора N 2529 за период с 01.02.2018 по 28.02.2018 составила 6 245 руб. 26 коп., что подтверждается счетом-фактурой от 28.02.2018 N WF735/414.

01.01.2009 между должником (потребитель) и Вожегодским государственным предприятием Вологодской области по эксплуатации коммунальных электрических и тепловых сетей (далее - Вожегодская ЭТС) заключен договор N ВСК-08/0527 оказания услуг по передаче электрической энергии, по условиям которого ответчик обязался оказывать должнику услуги по передаче электрической энергии путем осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии через технические устройства электрических сетей исполнителя до согласованных сторонами точек поставки, а потребитель обязался оплачивать исполнителю оказанные услуги (пункт 2.1 договора).

Согласно пункту 4.4. договора N ВСК-08/0527 ответчик обязался приобретать у должника электрическую энергию в целях компенсации потерь электрической энергии в сетях исполнителя.

В соответствии с пунктами 4.1, 4.4, 5.1, 5.4 договора расчетным периодом для оплаты оказываемых по договору услуг, а также стоимости электроэнергии, приобретаемой ответчиком в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях, является один календарный месяц. Окончательный расчет за оказанные по договору услуги и приобретенную в целях компенсации потерь электроэнергию осуществляется до 15 числа месяца, следующего за расчетным.

01.01.2016 между должником (поставщик) и Вожегодской ЭТС (потребитель) заключен договор N 11890/222 (менее 670 кВт), в соответствии с условиями которого должник обязался поставлять Вожегодской ЭТС электрическую энергию для обеспечения собственных нужд потребителя.

Согласно сведениям из ЕГРЮЛ 06.04.2016 Вожегодская ЭТС прекратила деятельность в результате реорганизации в форме преобразования в АО "Вожегодская ЭТС". В свою очередь, на основании распоряжения Департамента имущественных отношений Вологодской области от 17.05.2016 N 755-р АО "Вожегодская ЭТС" реорганизовано в форме присоединения к АО "Вологдаоблэнерго". Таким образом, к обществу в порядке правопреемства перешли права и обязанности Вожегодской ЭТС по указанным договорам.

Во исполнение условий договора N 08/0527 должник за период с 01.02.2018 по 28.02.2018 поставил обществу ВОЭК электроэнергию общей стоимостью 1 045 190 руб. 89 коп., что подтверждается счетом-фактурой от 28.02.2018 N N WF720/8655.

Во исполнение условий договора N 11890/222 должник за период с 01.02.2018 по 28.02.2018 поставил обществу ВОЭК электроэнергию общей стоимостью 651 480 руб. 53 коп., что подтверждается счетом-фактурой от 28.02.2018 N N WF722/227.

01.01.2009 между должником (заказчик) и Тотемским государственным предприятием Вологодской области по эксплуатации коммунальных электрических и тепловых сетей (исполнитель, далее - ГП ВО "Тотемская ЭТС") заключен договор оказания комплекса услуг, обеспечивающих передачу электроэнергии и мощности N ВСК-08/0526.

Согласно п. 3.7.2. договора заказчик обязался продавать исполнителю электрическую энергию для целей компенсации потерь.

Согласно пунктам 4.1, 4.4. Договора расчетным периодом для оплаты является один календарный месяц, окончательный расчет по договору производится до 15 числа месяца, следующего за расчетным.

Согласно Распоряжению Департамента имущественных отношений Вологодской области от 13.12.2011 N 1982-р ГП ВО "Тотемская ЭТС" приватизировано путем преобразования в ОАО "Тотемская ЭТС".

01.12.2013 между должником (поставщик) и Тотемской ЭТС (потребитель) заключен договор купли-продажи электрической энергии (мощности) N 2083/5, в соответствии с условиями которого должник обязался поставлять Тотемской ЭТС электрическую энергию для обеспечения собственных нужд потребителя.

В свою очередь, на основании Распоряжения Департамента имущественных отношений Вологодской области от 17.05.2016 АО "Тотемская ЭТС" реорганизовано в форме присоединения к АО "Вологдаоблэнерго".

Таким образом, к обществу ВОЭК в порядке правопреемства перешли права и обязанности Тотемской ЭТС по договорам N ВСК-08/0526 и N 2083/5.

Во исполнение условий договора N ВСК-08/0526 должник в феврале 2018 года поставил ответчику электроэнергию в целях компенсации технологических потерь на общую сумму 1 312 934 руб. 22 коп., что подтверждается счетом-фактурой и актом приемки-передачи N WF750/570 от 28.02.2018.

Стоимость электрической энергии, поставленной обществу ВОЭК для собственных нужд в феврале 2018 года по договору N 2083/5, составила 680 464 руб. 37 коп., что подтверждается счетом-фактурой от 28.02.2018 N WF750/640.

01.04.2014 между должником (продавец) и ГП ВО "Областные электротеплосети" (потребитель) заключен договор купли-продажи электрической энергии N 5974/2, в соответствии с условиями которого должник обязался поставлять ГП ВО "Областные электротеплосети" электрическую энергию для обеспечения собственных нужд потребителя.

На основании распоряжения Департамента имущественных отношений Вологодской области от 20.07.2012 N 1252-р ГЭП "Вологдаоблкоммунэнерго" реорганизовано в форме выделения из него ГП ВО "Областные электротеплосети" (ОГРН 1133525000069). Согласно распоряжению Департамента имущественных отношений Вологодской области от 25.11.2015 N 1828-р ГП ВО "Областные электротеплосети" преобразовано в АО "Вологодская Областная Энергетическая Компания". Таким образом, к обществу ВОЭК перешли права и обязанности ГП ВО "Областные электротеплосети" по договорам N ВСК-13/1837//13-01414 и N 5974/2.

Во исполнение условий договора N 5974/2 должник за период с 01.02.2018 по 28.02.2018 поставил обществу ВОЭК электроэнергию общей стоимостью 690 206 руб. 03 коп., что подтверждается счетом-фактурой от 31.01.2018 N N WF7/191.

03.03.2017 между должником (поставщик) и обществом ВОЭК (потребитель) заключен договор энергоснабжения N 16217/333.

Согласно п. 1.1., 1.2. договора поставщик обязался осуществлять продажу потребителю электрической энергии (мощности), а потребитель принимать электроэнергию и мощность для собственных нужд и оплачивать ее.

Согласно пункту 4.5.1. Договора расчетным периодом для оплаты является один календарный месяц, окончательный расчет по договору производится до 18 числа месяца, следующего за расчетным.

Во исполнение условий указанного Договора Должник в феврале 2018 года поставил обществу ВОЭК электроэнергию на общую сумму 6 293 руб. 98 коп., что подтверждается счетом-фактурой и актом приемки-передачи от 28.02.2018 N WF733/552.

27.03.2017 между должником (поставщик) и АО "Вологдаоблэнерго" (потребитель) заключен договор энергоснабжения N 17725/222.

Согласно п. 1.1. договора Поставщик обязался осуществлять продажу Потребителю электрической энергии (мощности), а Потребитель принимать и оплачивать ее.

Согласно пункту 4.5.1. Договора расчетным периодом для оплаты является один календарный месяц, окончательный расчет по договору производится до 18 числа месяца, следующего за расчетным.

Во исполнение условий указанного договора должник в феврале 2018 года поставил Обществу электроэнергию на общую сумму 144 891 руб. 34 коп., что подтверждается счетом-фактурой N WF722/263 от 28.02.2018.

Факт заключения между сторонами указанных договоров подтверждается материалами обособленного спора и не оспаривается сторонами.

21.03.2018 должником было получено уведомление исх. N 5-1/02878 от 21.03.2018 о прекращении обязательств путем зачета однородных требований, в котором общество ВОЭК заявило о прекращении взаимных обязательств сторон на сумму 49 927 568 руб. 71 коп.

В результате осуществления сторонами зачета прекратились обязательства общества перед должником по оплате стоимости электрической энергии, приобретенной ответчиком в феврале 2018 года в целях компенсации технологических потерь, а также для собственных нужд потребителя.

Встречным обязательством должника, которое прекратилось в результате зачета, являлось обязательство оплатить обществу ВОЭК стоимость оказанных в феврале 2018 года услуг по передаче электрической энергии на общую сумму 49 927 568 руб. 71 коп.

Данные обстоятельства послужили основанием для обращения конкурсного управляющего в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Согласно пункту 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, в частности при наличии одного из следующих условий: сделка направлена на обеспечение исполнения обязательства должника или третьего лица перед отдельным кредитором, возникшего до совершения оспариваемой сделки; сделка привела или может привести к изменению очередности удовлетворения требований кредитора по обязательствам, возникшим до совершения оспариваемой сделки; сделка привела или может привести к удовлетворению требований, срок исполнения которых к моменту совершения сделки не наступил, одних кредиторов при наличии не исполненных в установленный срок обязательств перед другими кредиторами; сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).

Согласно положениям пункта 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве сделка, указанная в пункте 1 настоящей статьи может быть признана арбитражным судом недействительной, если она совершена после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом.

Учитывая, что оспариваемая сделка, оформленная уведомлением исх. N 5-1/02878 от 21.03.2018 о прекращении обязательств путем зачета однородных требований, совершена менее, чем за шесть месяцев до принятия арбитражным судом определением от 23.04.2018 к производству заявления о признании должника банкротом, проведенный сторонами зачет совершен в пределах срока оспоримости, определенного в соответствии с положениями части 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве

В соответствии с пунктом 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве сделка, указанная в пункте 1 настоящей статьи и совершенная должником в течение шести месяцев до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, может быть признана арбитражным судом недействительной, если в наличии имеются условия, предусмотренные абзацами вторым и третьим пункта 1 настоящей статьи, или если установлено, что кредитору или иному лицу, в отношении которого совершена такая сделка, было известно о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества либо об обстоятельствах, которые позволяют сделать вывод о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества. Предполагается, что заинтересованное лицо знало о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества, если не доказано обратное.

Должник (гарантирующий поставщик) и общество (сетевая компания) являлись профессиональными участниками рынка электрической энергии и осуществляли свою деятельность в соответствии с правилами и положениями законодательных и отраслевых нормативных актов, регулирующих деятельность субъектов рынка электрической энергии и мощностей.

В силу пункта 2 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон об электроэнергетике) и пункта 9 Правил N 861, договор о возмездном оказании услуг по передаче электрической энергии является публичным и обязательным к заключению для сетевой организации.

Ответчик, как сетевая организация, не вправе в одностороннем порядке в отсутствие установленных законом оснований отказаться полностью либо частично от исполнения обязательств по договору, а также приостановить (либо ввести ограничения) на передачу электрической энергии потребителям, даже в случае отсутствия оплаты со стороны гарантирующего поставщика.

Кроме того, учитывая, что отношения сторон, связанные с оказанием услуг по передаче электрической энергии, а также приобретением электрической энергии для компенсации технологических потерь, фактически существовали с 2009 года, такие отношения имеют длительный характер.

Также в связи с исполнением указанного договора у должника и ответчика существовали встречные обязательства: обязательство должника оплатить обществу оказанные им услуги передачи электрической энергии; обязательство общества оплатить стоимость электрической энергии, в целях компенсации технологических потерь.

Само по себе совершение зачета не может оцениваться судом, как выходящее за пределы нормальной деловой практики, и соответствует нормативно определенному способу исполнения обязательства (статья 410 Гражданского кодекса Российской Федерации, далее - ГК РФ).

Не допускается зачет требований о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью; о пожизненном содержании; о взыскании алиментов; по которым истек срок исковой давности; в иных случаях, предусмотренных законом или договором.

Соответствующие ограничения не относятся к отношениям, существовавшим между обществом и должником.

Довод конкурсного управляющего должника о том, что оспариваемая сделка была совершена с оказанием предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами, правомерно отклонен судом.

В материалы дела представлены уведомления о прекращении обязательств путем зачета однородных требований, из которых видно, что такой способ исполнения взаимных обязательств, как зачет встречных однородных требований, имел для сторон характер ординарного, совершался неоднократно.

Конкурсный управляющий должника, обращаясь в суд с заявлением о признании сделки недействительной, должен обосновать свое заявление не только ссылкой на общее основание, приведенное в абзаце первом пункта 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве, но и тем, какое именно условие было нарушено оспариваемой сделкой.

В материалах обособленного спора отсутствуют документы, указывающие на то, перед кем именно из кредиторов должника оказано предпочтение, когда и в какой сумме возникли обязательства перед иными кредиторами должника, неисполненные на момент совершения оспариваемых платежей, какова была сумма этих обязательств на момент совершения оспариваемых платежей.

Согласно статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

При решении вопроса о том, должен ли был кредитор знать об указанных обстоятельствах, во внимание принимается то, насколько он мог, действуя разумно и проявляя требующуюся от него по условиям оборота осмотрительность, установить наличие этих обстоятельств.

К числу фактов, свидетельствующих в пользу такого знания кредитора, могут с учетом всех обстоятельств дела относиться следующие: неоднократное обращение должника к кредитору с просьбой об отсрочке долга по причине невозможности уплаты его в изначально установленный срок; известное кредитору (кредитной организации) длительное наличие картотеки по банковскому счету должника (в том числе скрытой); осведомленность кредитора о том, что должник подал заявление о признании себя банкротом.

В данном случае осведомленность ответчика конкурсным управляющим должника не доказана.

В материалах дела отсутствуют доказательства того, что должник обращался к ответчику с требованиями о предоставлении ему отсрочки долга по причине невозможности уплаты его в изначально установленный срок.

Ответчику не могло быть известно о длительном наличии картотеки по банковскому счету должника. Заявление о собственном банкротстве должником не подавалось, сведения об этом в публичном доступе, например, в электронных сервисах "Картотека арбитражных дел" и Единый федеральный реестр сведений о банкротстве, отсутствуют. Какие-либо обстоятельства, указывающие на неразумность и недостаточную осмотрительность ответчика или позволяющие поставить их под сомнение, отсутствуют. Доказательства о том, что общество обладало информацией о наличии других неисполненных обязательств, не представлены.

При указанных обстоятельствах, получая исполнение от должника, общество не могло и не должно было осознавать, что такое данные действия нарушают права иных кредиторов.

По сути, соглашение о зачете встречных однородных требований является исполнительской сделкой, направленной на прекращение обязательств сторон по оплате в рамках договорных отношений по поставке электрической энергии, совершенных в процессе обычной хозяйственной деятельности сторон. В результате совершения сделок каждая из сторон приняла на себя обязательства по погашению долга.

В связи с чем, основания для применения к ответчику установленной абзацем 2 пункта 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве презумпции осведомленности о наличии у должника признаков неплатежеспособности или недостаточности имущества отсутствуют.

В материалы дела не представлено доказательств того, что ответчик по делу является заинтересованным лицом, и каким-либо образом аффилировано с должником, а следовательно, не представлено доказательств того, что общество осведомлено или должно быть осведомлено о финансовом состоянии должника ввиду характера указанных правоотношений.

Также, исходя в том числе из положений пункта 8 статьи 46 Закона об акционерных обществах оспариваемые сделки не выходят за пределы обычной хозяйственной деятельности сторон оспариваемых сделок, цена имущества, передаваемого по одной или нескольким взаимосвязанным сделкам, или размер принятых обязательств или обязанностей не превышает один процент стоимости активов должника, определяемой на основании бухгалтерской отчетности должника за последний отчетный период.

Бремя доказывания того, что сделка была совершена в процессе обычной хозяйственной деятельности, осуществляемой должником, лежит на другой стороне сделки (п.14 Постановления N 63).

Таких доказательств, конкурсным управляющим не представлено.

В соответствии со ст. 110 АПК РФ расходы по уплате государственной пошлины относятся на должника.

С учетом изложенного, определение суда первой инстанции является законным и обоснованным, оснований для удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Иные доводы апелляционной жалобы признаются несостоятельными, поскольку не содержат фактов, которые не были учтены, проверены судом при рассмотрении дела, имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли бы на обоснованность и законность обжалуемого судебного акта либо опровергали выводы суда.

Анализ материалов дела свидетельствует о том, что определение суда первой инстанции соответствует нормам материального права, изложенные в нем выводы - установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам. Нарушений норм процессуального права, являющихся в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основаниями для отмены судебного акта в любом случае, апелляционным судом не установлено. Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд не усматривает оснований для отмены определения суда первой инстанции по доводам, приведенным в жалобе.

Руководствуясь статьями 266, 268, 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Карачаево-Черкесской Республики от 07.06.2021 по делу N А25-846/2018, оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции в месячный срок через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

С.И. Джамбулатов

Судьи

Н.Н. Годило Е.В. Жуков