|
01 октября 2021 г.
|
Дело N А60-2443/2017
|
Резолютивная часть постановления объявлена 28 сентября 2021 года.
Постановление в полном объеме изготовлено 01 октября 2021 года.
Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего Даниловой И.П.,
судей Зарифуллиной Л.М., Макарова Т.В.,
при ведении протокола судебного заседания секретарем Карпаковой С.В.,
при участии:
лица, участвующие в деле, не явилась;
(лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда),
рассмотрел в судебном заседании апелляционные жалобы кредиторов Воробьева Никиты Сергеевича и Федорова Александра Павловича, ООО "Бам-Строй"
на определение Арбитражного суда Свердловской области
от 07 июня 2021 года
об утверждении конкурсным управляющим ЖСК "Западный - 1" Захарчука Павла Михайловича (адрес для отправки почтовой корреспонденции: 620072, г. Екатеринбург, ул. Высоцкого, д. 36, кв. 122) члена Ассоциации арбитражных управляющих саморегулируемой организации "Центральное агентство арбитражных управляющих",
вынесенное судьей Антоновой О.В.,
в рамках дела N А60-2443/2017
о признании несостоятельным (банкротом) ЖСК "Западный - 1" (ИНН 6670362409, ОГРН 1116670031961),
УСТАНОВИЛ:
общество с ограниченной ответственностью "СеверЭнерго" (далее - общество "СеверЭнерго") обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с заявлением о признании жилищно-строительного кооператива "Западный-1" (далее - ЖСК "Западный-1", должник) несостоятельным (банкротом), которое определением суда от 01.02.2017 оставлено без движения.
В суд поступило заявление Травкина Дениса Алексеевича (далее - Травкин Д.А.) о признании ЖСК "Западный-1" несостоятельным (банкротом), которое определением от 21.02.2017 принято судом к рассмотрению в качестве заявления о вступлении в дело о банкротстве.
Определением Арбитражного суда Свердловской области от 05.03.2017 заявление общества "СеверЭнерго" о признании должника несостоятельным (банкротом) возвращено.
Заявление Травкина Д.А. о признании должника несостоятельным (банкротом) принято к производству суда.
Определением Арбитражного суда Свердловской области от 23.05.2017 (резолютивная часть от 16.05.2017) произведена замена заявителя по делу Травкина Д.А. на общество с ограниченной ответственностью "Производственная компания "Лес" (далее - общество "ПК "Лес") в связи с состоявшейся уступкой прав требования.
Требования заявителя общества "ПК "Лес" к должнику ЖСК Западный-1" признаны обоснованными. В отношении ЖСК "Западный-1" введена процедура наблюдения. Временным управляющим должника утвержден Горностаев Евгений Леонидович (далее - Горностаев Е.Л.), член союза "Уральская саморегулируемая организация арбитражных управляющих".
Соответствующие сведения были опубликованы в газете "Коммерсантъ" от 27.05.2017 N 93.
Решением Арбитражного суда Свердловской области от 31.10.2017 (резолютивная часть от 24.10.2017) ЖСК "Западный-1" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство. Конкурсным управляющим должника ЖСК "Западный-1" утвержден Горностаев Е.Л.
Соответствующие сведения опубликованы в газете "Коммерсантъ" от 11.11.2017 N 210, стр.77.
Определением Арбитражного суда Свердловской области от 09.04.2018 (резолютивная часть от 02.04.2018) Горностаев Е.Л. освобожден от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ЖСК "Западный-1".
Соответствующие сведения опубликованы в газете "Коммерсантъ" от 14.04.2018 N 65, стр.53.
Определением от 26.05.2018 (резолютивная часть от 18.05.2018) конкурсным управляющим ЖСК "Западный-1" утверждена Шичкина Анна Андреевна (далее - Шичкина А.А.), член союза Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Альянс".
Соответствующие сведения опубликованы в газете "Коммерсантъ" от 09.06.2018 N 100, стр.55.
21.07.2020 в Арбитражный суд Свердловской области поступило заявление кредитора ООО "Производственная компания "Лес" (ИНН 6670259634, ОГРН 1096670019313) об утверждении мирового соглашения и прекращении конкурсного производства на основании протокола собрания кредиторов и участников строительства от 02.07.2020 г.
Определением Арбитражного суда Свердловской области от 27.07.2020 судебное заседание по вопросу об утверждении мирового соглашения назначено на 20.08.2020.
Определением Арбитражного суда Свердловской области от 04.08.2020 принято к рассмотрению заявление ООО "БАМ-Строй" о признании решений собрания кредиторов должника от 07.07.2020 г. недействительным, судебное заседание по рассмотрению заявления назначено на 20.08.2020 г.
Определением Арбитражного суда Свердловской области от 21.10.2020 г. утверждено мировое соглашение.
Производство по делу N А60-2443/2017 по заявлению ООО "Производственная компания "Лес" о признании жилищно-строительного кооператива "Западный - 1" (ИНН 6670362409, ОГРН 1116670031961) несостоятельным (банкротом) прекращено.
Постановлением Арбитражного суда Уральского округа от 09.12.2020 определение Арбитражного суда Свердловской области от 21.10.2020 об утверждении мирового соглашения и прекращении производства по делу N А60-2443/2017 по заявлению ООО "Производственная компания "Лес" о признании жилищно-строительного кооператива "Западный - 1" несостоятельным (банкротом) отменено, вопрос об утверждении мирового соглашения направлен на рассмотрение в Арбитражный суд Свердловской области.
Приостановление исполнения определения Арбитражного суда Свердловской области от 21.10.2020 об утверждении мирового соглашения и прекращении производства по делу N А60-2443/2017, принятое определением Арбитражного суда Уральского округа от 30.10.2020 отменено.
Определением Арбитражного суда Свердловской области от 24.12.2020 г. производство по делу о несостоятельности (банкротстве) возобновлено, в отношении ЖСК "Западный - 1" введена процедура конкурсного производства, исполняющим обязанности конкурсного управляющего утверждена Шичкина Анна Андреевна член Союза "СОАУ "Альянс", судебное заседание по рассмотрению вопроса об утверждении мирового соглашения назначено на 22.01.2021.
Определением Арбитражного суда Свердловской области 15.03.2021 в удовлетворении заявления об утверждении мирового соглашения отказано.
Определением Арбитражного суда Свердловской области 01.04.2021 г. удовлетворено заявление Дроздовой Яны Олеговны, а именно: признаны действия исполняющего обязанности конкурсного управляющего незаконными, выразившиеся в неисполнении обязанностей по созыву собрания кредиторов, которое полномочно принимать решения, предусмотренные пунктом 1 статьи 73 настоящего Федерального закона.
Определением Арбитражного суда Свердловской области от 06.04.2021 вопрос об утверждении конкурсного управляющего назначен на 26.04.2021 г., поскольку собрание конкурсных кредиторов в порядке статьи 73 Закона о банкротстве не созвано.
Определением Арбитражного суда Свердловской области от 26.04.2021 г. удовлетворен самоотвод судьи Берсеневой Е.И. от рассмотрения дела N А60-2443/2017 по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Производственная компания "Лес" о признании ЖСК "Западный - 1" несостоятельным (банкротом).
Определением Арбитражного суда Свердловской области от 26.04.2021 путем определения состава суда с использованием автоматизированной информационной системы распределения дел произведена замена судьи Берсеневой Е.И. на судью Антонову О.В.
Определением Арбитражного суда Свердловской области от 28.04.2021 г. судебное заседание по рассмотрению вопроса об утверждении конкурсного управляющего отложено на 25.05.2021.
Определением Арбитражного суда Свердловской области от 07.06.2021 года суд утвердил конкурсным управляющим ЖСК "Западный - 1" Захарчука Павла Михайловича (адрес для отправки почтовой корреспонденции: 620072, г. Екатеринбург, ул. Высоцкого, д. 36, кв. 122) члена Ассоциации арбитражных управляющих саморегулируемой организации "Центральное агентство арбитражных управляющих" (Ассоциации СРО "ЦААУ").
Не согласившись с вынесенным определением, кредиторы Воробьев Никита Сергеевич (далее - Воробьев Н.С.), Федоров Александр Павлович (далее - Федоров А.П.) и ООО "Бам-Строй" обратились с апелляционными жалобами, в которых просят судебный акт от 07.06.2021 года отменить и принять по делу новый судебный акт.
В обоснование апелляционной жалобы Воробьев Н.С. и Федоров А.П. указывают на то, что судом необоснованно проигнорированы доводы кредиторов о фактической аффилированности ООО ПК Лес, ООО СКМД и Михеева В.Ю. (бывшего руководителя должника), заявивших кандидатуру арбитражного управляющего Захарчука П.М. Полагают, что судом неверно определена дата начала процедуры банкротства ЖСК "Западный-1", в связи с чем неверно применены, предусмотренные параграфом 7 главы IХ Федерального закона от 26.10.2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)". Кроме того, ссылаются, что у Захарчука П.М. отсутствует соответствующая аккредитация для проведения процедур банкротства застройщиков.
ООО "Бам-Строй" в своей апелляционной жалобе указывает, что утверждая в качестве конкурсного управляющего должника ЖСК "Западный - 1" кандидатуру Захарчука П.В., судом первой инстанции не было учтено, что данная кандидатура выбрана большинством голосов кредиторов, аффилированных по отношению к бывшему руководителю должника Михееву В.Ю., что повлекло принятие незаконного и необоснованного судебного акта. Выводы суда первой инстанции о необоснованности доводов кредиторов с позицией против утверждения конкурсным управляющим Захарчука П.В. об аффилированности кредитора ООО ПК "Лес" к должнику не соответствует фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в материалах дела доказательствам. Выбор кандидатуры арбитражного управляющего либо саморегулируемой организации арбитражных управляющих определяется решением кредиторов, не являющихся лицами, контролирующими должника или аффилированными с должником (пункт 12 Обзора Верховного Суда РФ от 29.01.2020). Кроме того решение собрания кредиторов от 11.05.2021, которым в качестве конкурсного управляющего ЖСК "Западный - 1" большинством аффилированных по отношению к должнику кредиторов (ООО ПК "Лес" и Дроздова Я.О.) выбрана кандидатура Захарчука П.М., по состоянию на текущую дату обжаловано ООО "Бам - Строй". Очередное судебное заседание по рассмотрению заявления назначено на 21.07.2021 на 16 ч. 30 мин. При таких обстоятельствах у суда первой инстанции отсутствовали основания утверждать конкурсным управляющим должника Захарчука П.М.
До судебного заседания от конкурсного управляющего Захарчука П.М. поступил отзыв и дополнение к отзыву, в которых просит определение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.
В материалы дела от Михеева В.Ю., Дроздовой Я.О., поступили отзывы, в которых просят определение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.
От третьего лица ППК "Фонд защиты прав граждан-участников долевого строительства" поступил отзыв, в котором просит определение суда первой инстанции отменить, направить вопрос об утверждении конкурсного управляющего на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции.
От Дроздовой Я.О. поступило ходатайство о приостановлении или отложении производства по настоящему обособленному спору.
От ООО "Бам-Строй" и Михеева В.Ю., поступили ходатайства об отложении судебного заседания, в связи с необходимостью рассмотрения кассационных жалоб на постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.06.2021 года о прекращении производства по делу N А60-2443/2017.
Иные лица, участвующие в деле, извещённые надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, своих представителей для участия в судебное заседание не направили, что в порядке части 3 статьи 156 АПК РФ не является препятствием для рассмотрения дела в их отсутствие.
Определением суда от 10.08.2021 года судебное заседание отложено на 09 сентября 2021 с 14 час. 00 мин.
Определением суда от 08.09.2021 года на основании статьи 18 АПК РФ произведена замена судей Зарифуллиной Л.М., Макарова Т.В. на судей Гладких Е.О., Нилогову Т.С.
Участвующий в судебном заседании представитель конкурсного управляющего Захарчука П.М. Зык А.М. заявил ходатайство об отложении рассмотрения настоящего обособленного спора, поскольку судом кассационной инстанции не рассмотрены жалобы на постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда об утверждении мирового соглашения и прекращении производства по делу о банкротстве ЖСК "Западный-1".
Определением суда от 09.09.2021 года судебное заседание отложено на 28 сентября 2021.
Определением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.09.2021 на основании статьи 18 АПК РФ произведена замена судей Гладких Е.О., Нилоговой Т.С. на Зарифуллину Л.М., Макарова Т.В.
До судебного заседания от Михеева В.Ю. поступили письменные пояснения, в которых указывает, что в настоящее время в отношении должника утверждено мировое соглашение.
От ООО ПК "Лес" поступило ходатайство о прекращении производства по апелляционным жалобам в связи с утверждением в отношении ЖСК "Западный -1" мирового соглашения.
Лица, участвующие в деле, извещённые надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, своих представителей для участия в судебное заседание не направили, что в порядке части 3 статьи 156 АПК РФ не является препятствием для рассмотрения дела в их отсутствие.
Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Свердловской области от 16.08.2017 в отношении должника жилищно-строительного кооператива "Западный - 1" применены правила банкротства застройщиков, предусмотренные параграфом 7 главы IX Федерального закона от 26.10.2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".
Решением Арбитражного суда Свердловской области от 31.10.2017 Жилищно-строительный кооператив "Западный - 1" признан несостоятельным (банкротом); отношении должника введено конкурсное производство сроком на 6 месяцев; конкурсным управляющим утвержден Горностаев Евгений Леонидович член Союза "Уральская саморегулируемая организация арбитражных управляющих".
Определением Арбитражного суда Свердловской области от 09.04.2018 г. Горностаев Евгений Леонидович освобожден от исполнения обязанностей конкурсного управляющего жилищно-строительного кооператива "Западный - 1", при этом суд обязал Горностаева Евгения Леонидовича обеспечить сохранность имущества и документов должника до передачи вновь утвержденному конкурсному управляющему.
Определением Арбитражного суда Свердловской области от 24.12.2020 производство по делу о несостоятельности (банкротстве) возобновлено, в отношении жилищно-строительного кооператива "Западный - 1" (ИНН 6670362409, ОГРН 1116670031961) ввелась процедура конкурсного производства, исполняющим обязанности конкурсного управляющего утверждена Шичкина Анна Андреевна член Союза "СОАУ "Альянс", судебное заседание по рассмотрению вопроса об утверждении мирового соглашения назначено на 22.01.2021.
Определением Арбитражного суда Свердловской области 01.04.2021 г. удовлетворено заявление Дроздовой Яны Олеговны, а именно: признаны действия исполняющего обязанности конкурсного управляющего незаконными, выразившиеся в неисполнении обязанностей по созыву собрания кредиторов, которое полномочно принимать решения, предусмотренные пунктом 1 статьи 73 настоящего Федерального закона.
Определением Арбитражного суда Свердловской области от 06.04.2021 вопрос об утверждении конкурсного управляющего назначен на 26.04.2021, поскольку собрание конкурсных кредиторов в порядке ст. 73 Закона о банкротстве не созвано.
Определением Арбитражного суда Свердловской области от 28.04.2021 г. судебное заседание по рассмотрению вопроса об утверждении конкурсного управляющего отложено на 25.05.2021.
Определением суда от 07.06.2021 утвержден конкурсным управляющим жилищно-строительного кооператива "Западный - 1" Захарчук Павел Михайлович (адрес для отправки почтовой корреспонденции: 620072, г. Екатеринбург, ул. Высоцкого, д. 36, кв. 122) член Ассоциации арбитражных управляющих саморегулируемой организации "Центральное агентство арбитражных управляющих" (Ассоциации СРО "ЦААУ").
Изучив материалы дела, рассмотрев доводы апелляционных жалоб, отзывов, исследовав имеющиеся в деле доказательства, проанализировав нормы процессуального права, апелляционный суд приходит к следующим выводам.
Согласно статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее по тексту - Закон о банкротстве), части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).
В соответствии с абзацем 3 пункта 3 статьи 201.1 Закона о банкротстве, если сведения участвующего в деле о банкротстве, или по собственной инициативе решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства либо выносит определение в случае, если указанные сведения стали известны после признания должника банкротом, в которых указывает на применение при банкротстве должника правил параграфа 7 главы IX Закона о банкротстве, освобождает арбитражного управляющего от исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве застройщика, если такой арбитражный управляющий не аккредитован Фондом. В указанном случае лицо, заявление которого о признании должника банкротом было признано обоснованным, представляет в арбитражный суд кандидатуру арбитражного управляющего, аккредитованного Фондом.
При этом, требования к конкурсным управляющим в деле о банкротстве застройщика и порядок их аккредитации предусмотрены пунктами 2.1-2.3 статьи 201.1 Закона о банкротстве.
Также, согласно пункту 2.1 статьи 201.1 названного закона требования к конкурсному управляющему, установленные Законом о банкротстве, применяются при банкротстве тех застройщиков, которые осуществляли взносы в компенсационный фонд в соответствии с законодательством об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости.
Названные нормы в Закона о банкротстве внесены Федеральным законом от 29.07.2017 N 218-ФЗ "О публично-правовой компании по защите прав граждан - участников долевого строительства при несостоятельности (банкротстве) застройщиков и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон о Фонде).
В частности, этим законом установлены обязательные отчисления (взносы) застройщиков в компенсационный фонд (статья 10 Закона о Фонде), в статью 201.1 Закона о банкротстве добавлены пункты 2.1-2.7 (статья 15 Закона о Фонде).
В соответствии с пунктом 1 статьи 25 Закона о Фонде данный федеральный закон вступает в силу со дня его официального опубликования (первоначальный текст документа опубликован в изданиях Официальный интернет-портал правовой информации http://www.pravo.gov.ru, 30.07.2017, "Собрание законодательства РФ", 31.07.2017 N 31).
Более того, согласно пункту 13 статьи 25 Закона о Фонде Федеральный закон от 26 октября 2002 года N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (в редакции настоящего Федерального закона) применяется арбитражными судами при рассмотрении дел о банкротстве, производство по которым возбуждено после 1 января 2018 года.
Решением Арбитражного суда Свердловской области от 31.10.2017 жилищно-строительный кооператив "Западный - 1" (ИНН 6670362409, ОГРН 1116670031961) признан несостоятельным (банкротом); в должника введено конкурсное производство сроком на 6 месяцев.
Как верно указывает суд первой инстанции, определением Арбитражного суда Свердловской области от 16.08.2017 в отношении должника жилищно-строительного кооператива "Западный - 1" применены правила банкротства застройщиков, предусмотренных параграфом 7 главы IX Федерального закона от 26.10.2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", то есть до 01.01.2018, тем самым пункты 2.1-2.7 статьи 201.1 Закона о банкротстве, внесенные в его редакцию Законом о Фонде, в настоящем деле о банкротстве не применяются в силу прямого указания закона.
Указанная правовая позиция отражена в Определении Верховного суда Российской Федерации от 10.12.2019 N 305- ЭС18-2130 (14,15,16).
В соответствии с пунктом 2 статьи 12 Закона о банкротстве принятие решения о выборе арбитражного управляющего относится к исключительной компетенции собрания кредиторов.
Согласно абзацу 9 пункта 2 статьи 15 Закона о банкротстве, решение о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из членов которой арбитражный суд утверждает арбитражного управляющего, принимается собранием кредиторов большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, требования которых включены в реестр требований кредиторов.
Собрание кредиторов вправе принять решение о выборе арбитражного управляющего или иной саморегулируемой организации как до судебного заседания по вопросу об освобождении (отстранении) арбитражного управляющего, так и после принятия судебного акта об этом (пункт 25 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 60 "О некоторых вопросах, связанных с принятием Федерального закона от 30.12.2008 N 296-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)").
Исходя из приведенных норм и разъяснений, исходя из ее буквального толкования, при выборе судом кандидатуры нового арбитражного управляющего, в случае освобождения предыдущего, учитывается, прежде всего, позиция конкурсных кредиторов должника, которую они могут выразить путем принятия соответствующего решения по итогам проведенного собрания. Указанное, по сути, означает наличие приоритета такого решения для суда при утверждении управляющего.
До настоящего судебного заседания протокол собрания кредиторов и участников строительства ЖСК "Западный-1" от 11.05.2021 лицами, участвующими в деле, не оспаривается, решения, принятые на собрании считаются законными и не признаны недействительными.
В материалы дела и.о. конкурсного управляющего представила список N 1 внутренних почтовых отправлений от 16.04.2021, согласно которому подтверждается надлежащее извещение лиц, участвующих в деле, о дате, месте и времени проведения собрания кредиторов должника.
11.05.2021 состоялось собрания кредиторов и участников строительства ЖСК "Западный-1" в форме очного голосования.
В повестке дня, в том числе включались вопросы по определению арбитражного управляющего или СРО, из числа членов которой должен быть утверждён арбитражный управляющий, а также определение дополнительных требований к кандидатуре арбитражного управляющего.
Согласно протоколу собрания участие в собрании приняли кредиторы, которым в совокупности 521620358,53 голосов, что согласно реестру требований кредиторов составляет 99,9% от общего количества голосов кредиторов. Участвующим в собрании участникам строительства принадлежит в совокупности 22272695,97 голосов, что согласно Реестру требований ЖСК "Западный-1", составляет 79,49 % от общего количества голосов участников строительства.
По четвертому вопросу "определение арбитражного управляющего или СРО, из числа членов которой должен быть утверждён арбитражный управляющий"
Голосовали: конкурсные кредиторы: "Захарчук Павел Михайлович (ИНН 667351883017), член Ассоциации арбитражных управляющих саморегулируемая организация "Центральное агентство арбитражных управляющих (ИНН 7731024000)" - 410353714,53 (78,5 % голосов от общего числа присутствующих кредиторов); "Союз "Альянс" СОАУ" - 110 366 644,00 (21,15 % голосов от общего числа присутствующих кредиторов).
Участники строительства: "Захарчук Павел Михайлович (ИНН 667351883017), член Ассоциации арбитражных управляющих саморегулируемая организация "Центральное агентство арбитражных управляющих (ИНН 7731024000)" - 22272695,97 (100 % голосов от общего числа присутствующих кредиторов).
Решили: Определить арбитражного управляющего, который должен быть утверждён - "Захарчук Павел Михайлович (ИНН 667351883017), член Ассоциации арбитражных управляющих саморегулируемая организация "Центральное агентство арбитражных управляющих (ИНН 7731024000)".
По пятому вопросу "Определение дополнительных требований к кандидатуре арбитражного управляющего"
Голосовали: Конкурсные кредиторы: "Не определять дополнительных требований" - 521620358,53 (100 % голосов от общего числа присутствующих кредиторов)
Участники строительства: "Не определять дополнительных требований" - 22272695,97 (100 %
