Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 5 апреля 2023 г. N 09АП-12798/23 по делу N А40-116531/2019

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 20 июля 2023 г. N Ф05-3763/20 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Москва

05 апреля 2023 г.

Дело N А40-116531/19

Резолютивная часть постановления объявлена 29 марта 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 05 апреля 2023 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ю.Л. Головачевой,

судей Ж.Ц. Бальжинимаевой, А.А. Комарова

при ведении протокола секретарем судебного заседания Г.Г. Пудеевым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего АО "ТРОЙКА-Д Банк" в лице ГК АСВ на определение Арбитражного суда города Москвы от 03.02.2023 об удовлетворении заявления ООО "ЦИФРА ОДИН", ООО "СЕТЕЛ", ООО "Компания 2КОМ", ООО "ГАРАСТЕЛЬ" об изменении порядка исполнения определения Арбитражного суда города Москвы от 13.04.2021 с учётом определений Арбитражного суда города Москвы от 25.03.2022, от 15.09.2022 и от 08.11.2022 по делу N А40-116531/19, в редакции уточненного заявления от 11.01.2023, вынесенное в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) АО "ТРОЙКА-Д БАНК"

при участии в судебном заседании: от ООО "Цифра Один" - Антюшин П.В., Раскошная Е.П. по дов. от 01.01.2023, от ООО "Сетел" - Раскошная Е.П. по дов. от 01.01.2023, от ООО "Компания 2КОМ" - Раскошная Е.П. по дов. от 01.01.2023, от конкурсного управляющего АО "ТРОЙКА-Д Банк" в лице ГК АСВ - Хабарова А.В. по дов. от 16.02.2022, Лущан С.В. по дов. от 31.08.2020

Иные лица не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 04.07.2019 должник АО "ТРОЙКА-Д БАНК" признан несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство. Функции конкурсного управляющего АО "ТРОЙКА-Д БАНК"" возложены на государственную корпорацию "Агентство по страхованию вкладов".

В Арбитражный суд города Москвы поступило заявление ООО "ЦИФРА ОДИН", ООО "СЕТЕЛ", ООО "Компания 2КОМ", ООО "ГАРАСТЕЛЬ" об изменении порядка исполнения определения Арбитражного суда города Москвы от 13.04.2021 г, с учетом уточнений от 11.01.2023.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 03.02.2023 заявление ООО ЦИФРА ОДИН, ООО СЕТЕЛ, ООО Компания 2КОМ, ООО ГАРАСТЕЛЬ об изменении порядка исполнения определения Арбитражного суда города Москвы от 13.04.2021 с учетом определений Арбитражного суда города Москвы от 25.03.2022, от 15.09.2022 и от 08.11.2022 по делу А40-116531/2019, в редакции уточненного заявления от 11.01.2023, - удовлетворено. Изменены лимиты разрешенных расходов Компаний по пункту 2 способом 3 просительной части уточненного заявления: Перераспределены лимиты Компаний с установлением следующих лимитов разрешенного расходования:

- для ООО Компания 2КОМ 19 000 000 руб. по счету 40702819305800001502 в Банке ВТБ (ПАО), филиал Центральный (к/с 30101810145250000411, БИК 044525411), с оплатой текущих налогов, сборов и других обязательных платежей вне данного лимита (дополнительно сверх лимита);

- для ООО Сетел - 21 000 000 руб. по счету 40702810805800001510 в Банке ВТБ (ПАО), филиал Центральный (к/с 30101810145250000411, БИК 044525411), с оплатой текущих налогов, сборов и других обязательных платежей вне данного лимита (дополнительно сверх лимита);

- для ООО Цифра Один - 89 500 000 руб. по счету 40702810110050000920 в Банке ВТБ (ПАО), филиал Центральный (к/с 30101810145250000411, БИК 044525411), с оплатой текущих налогов, сборов и других обязательных платежей вне данного лимита (дополнительно сверх лимита).

В удовлетворении заявления в части применения способа N 1 и N 2 пункта 2 заявленных требований, - отказано.

Разрешено ООО "Цифра Один", ООО "Сетел", ООО "Компания 2КОМ" в дополнение к установленным лимитам разрешенных расходов в период с 11.01.2023 по 11.03.2023 использовать разово для погашения кредиторской задолженности денежные суммы, в следующих размерах:

- для ООО Цифра Один в период с 11.01.2023 по 11.03.2023 в дополнение к лимиту, установленному пунктом 19 резолютивной части Определения Арбитражного суда города Москвы от 15.09.2022 по делу А40-116531/2019 (по 97 500 000 руб. для каждого календарного месяца), использовать разово денежную сумму, равную неиспользованной части лимитов за май - октябрь 2022 года, в размере 212 865 000 руб. по счету 40702810110050000920 в Банке ВТБ (ПАО), филиал Центральный (к/с 30101810145250000411, БИК 044525411);

- для ООО Компания 2КОМ в период с 11.01.2023 по 11.03.2023 в дополнение к лимиту, установленному пунктом 19 резолютивной части Определения Арбитражного суда города Москвы от 15.09.2022 по делу А40-116531/2019 (по 15 500 000 руб. для каждого календарного месяца), использовать разово денежную сумму в размере 63 280 000 руб. по счету 40702819305800001502 в Банке ВТБ (ПАО), филиал Центральный (к/с 30101810145250000411, БИК 044525411);

- для ООО Сетел в период с 11.01.2023 по 11.03.2023 в дополнение к лимиту, установленному пунктом 19 резолютивной части Определения Арбитражного суда г.Москвы от 15.09.2022 по делу А40-116531/2019 (по 16 500 000 руб. для каждого календарного месяца), использовать разово денежную сумму в размере 51 526 605 руб. по счету 40702810805800001510 в Банке ВТБ (ПАО), филиал Центральный (к/с 30101810145250000411, БИК 044525411).

Отменен запрет органам ГИБДД регистрировать сделки по оформлению прав собственности Компании Фонда ООО Сетел на транспортные средства после полного выкупа таких транспортных средств из лизинга у ООО Каркаде при условии предоставления надлежащих документов о произведенном выкупе, в отношении следующих транспортных средств:

- Газ A32R22, гос. номер: Х8230Р799, идентификационный номер (VTN): X96A32R22J0857198;

- Газ 2752-777, гос. номер: М480РМ799, идентификационный номер (VIN): Х96275200К0869864;

- Лада Ларгус, гос. номер: В714РУ799, идентификационный номер (VIN): XTAFS045LM1318247;

- Газ 2752-777, гос. номер: В406СО799. идентификационный номер (VIN): X96275200L0912312;

- Газ 2752-777, гос. номер: Х316РУ799, идентификационный номер (VIN): X96275270L0912292;

- Шкода Рапид, гос. номер: Т794СР799, идентификационный номер (VIN): XW8AT4NH6LK120464.

Суд первой инстанции указал, что на компанию Фонда ООО Сетел возлагается обязанность незамедлительно известить конкурсного управляющего АО Тройка-Д Банк о проведенной регистрации прав на транспортные средства путем направления в адрес конкурсного управляющего письменного извещения.

Не согласившись с принятым судебным актом, конкурсный управляющий (далее - апеллянт) обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда города Москвы от 03.02.2023 отменить в части: вынесения для ООО "Компания 2КОМ", ООО "Сетел", ООО "Цифра Один" оплаты текущих налогов, сборов и других обязательных платежей за ежемесячные лимиты разрешенного расходования (дополнительно сверх лимитов); разрешения для ООО "Компания 2КОМ", ООО "Сетел", ООО "Цифра Один" в дополнение к установленным ежемесячным лимитам расходования денежных средств в период с 11.01.2023 по 11.03.2023 использовать разово для погашения кредиторской задолженности дополнительные лимиты в размерах 212 865 000 руб., 63 280 000 руб.,51 526 605 руб. соответственно отмены запрета органам ГИБДД регистрировать сделки по оформлению права собственности компании Фонда ООО "Сетел" на транспортные средства после полного выкупа таких транспортных средств из лизинга у ООО "Каркаде". Принять в вышеуказанной части новый судебный акт. В обоснование отмены судебного акта заявитель апелляционной жалобы ссылается на нарушение судом первой инстанции норм материального и процессуального права, неполное исследование обстоятельств, имеющих значение для дела, несоответствие выводов, изложенных в обжалуемом судебном акте, обстоятельствам дела.

До заседания в апелляционный суд от заявителей поступил отзыв на апелляционную жалобу, который приобщен к материалам спора в порядке статьи 262 АПК РФ.

Представители ООО "ЦИФРА ОДИН", ООО "СЕТЕЛ", ООО "Компания 2КОМ" в судебном заседании просили приобщить к материалам спора дополнительные документы, в приобщении которых отказано ввиду непредставления доказательств невозможности представить данные документы в суд первой инстанции.

Представитель конкурсного управляющего поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представители ООО "ЦИФРА ОДИН", ООО "СЕТЕЛ", ООО "Компания 2КОМ" возражали против удовлетворения апелляционной жалобы.

Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в том числе публично, посредством размещения информации на официальном сайте в сети Интернет, в судебное заседание не явились, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, исходя из норм статьи 156 АПК РФ.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 АПК РФ информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Руководствуясь статьями 123, 266 и 268 АПК РФ, изучив представленные в дело доказательства, рассмотрев доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения определения арбитражного суда в обжалуемой части, принятого в соответствии с законодательством РФ и обстоятельствами дела, и удовлетворения апелляционной жалобы, исходя из следующего.

Принимая обжалуемый судебный акт, суд первой инстанции исходил из следующего.

В Арбитражный суд города Москвы обратился конкурсный управляющий с заявлением о принятии обеспечительных мер в рамках обособленного спора по заявлению конкурсного управляющего о привлечении лиц, контролировавших Банк, к субсидиарной ответственности.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 13.04.2021 по делу А40-116531/2019 на основании заявления конкурсного управляющего обеспечительные меры приняты на сумму 5 955 875 246,35 рублей в полном объеме, в том числе наложен арест на недвижимое и движимое имущество, включая денежные средства на счетах, ООО Цифра Один, ООО Сетел, ООО Компания 2КОМ, ООО Гарастель и иных телекоммуникационных компаний, входящих в группу компаний Алмател (далее -Определение суда от 13.04.2021).

Определением Арбитражного суда города Москвы от 25.03.2022 по делу А40-116531/2019 изменен порядок исполнения Определения от 13.04.2021 - в частности, ООО Цифра Один, ООО Сетел, ООО Компания 2КОМ, ООО Гарастель (далее -Компании) оставлено по одному счету, по которому разрешены определенные расходные операции в рамках жестко установленного ежемесячного лимита (далее - Счет с лимитом расходования), а также вменено в обязанность соблюдать установленные показатели по выручке, абонентской базе, не заключать без согласия Конкурсного управляющего любые расходные договоры и пр., при необходимости раз в квартал отчитываться перед Конкурсным управляющим.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 15.09.2022 по делу А40-116531/2019 повторно изменен порядок исполнения Определения суда от 13.04.2021 с учетом Определения суда от 25.03.2022, в частности, Компаниям увеличен ежемесячный лимит расходных операций по Счету с лимитом расходования.

В ноябре 2022 года Компании обратились в суд с заявлением о дополнительном изменении способа исполнения Определения суда от 13.04.2021 с учетом Определения суда от 25.03.2022 и Определения суда от 15.09.2022.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 08.11.2022 по тому же делу N А40-116531/2019 заявление Компаний было частично рассмотрено и удовлетворено, а именно:

1) ООО "Цифра Один", ООО "Сетел" и ООО "Гарастель" разрешено до конца 2022 года использовать неизрасходованные в марте-апреле 2022 года лимиты, в дополнение к лимитам, установленным пунктом 19 резолютивной части Определения суда от 15.09.2022;

2) даны разъяснения по исполнению пункта 19 резолютивной части Определения суда от 15.09.2022;

3) разрешено перечисление остатков денежных средств со счетов Компаний на их Счета с лимитом расходования, закрепленные пунктом 2 резолютивной части Определения суда от 25.03.2022.

Определение от 08.11.2022 приведено в исполнение на основании соответствующих постановлений судебных приставов - исполнителей.

При этом рассмотрение оставшейся части требований, содержащихся в Заявлении Компаний об изменении порядка исполнения Определения от 13.04.2021 с учетом Определения от 25.03.2022, Определения от 15.09.2022 и Определения от 08.11.2022 назначено на 11.01.2023.

Удовлетворяя заявленные требования частично, суд первой инстанции исходил из следующего.

Представленными в материалы дела выписками с банковских счетов Компаний в Банке ВТБ (ПАО), филиал Центральный, за период с июля по октябрь 2022 года подтверждается, что в указанный период ООО Цифра Один вследствие ареста счетов не были израсходованы в полном объеме месячные лимиты, установленные судом, поскольку проводились расходные операции только по выплате заработной платы, а также списывались денежные средства на основании инкассовых поручений налогового органа.

Вследствие ареста счетов не было израсходовано 212 865 000 руб.

Таким образом, в период ареста счетов со стороны ООО Цифра Один в связи с невозможностью проведения расходных операций не была освоена часть разрешенных к расходованию денежных средств на общую сумму около 212,86 млн. руб., что стало причиной образования значительной кредиторской задолженности, которую не представляется возможным погасить в рамках доступных для расходования ежемесячных лимитов, в том числе задолженность перед контрагентами, бюджетом (по налогам и сборам) и внебюджетными фондами.

Сведения о накопленной Компаниями кредиторской задолженности, включая задолженность по налогам, сборам и перед внебюджетными фондами, были приобщены к материалам дела N А40-116531/2019 в судебном заседании по указанному делу, состоявшемся 25.10.2022, а также направлены в адрес Конкурсного управляющего с письмом N 22/2058-ИП от 26.10.2022.

С учетом разъяснений суда, данных в определении от 08.11.2022 года, и дополнительных лимитов расходов, разрешенных для ООО Цифра Один, ООО Сетел и ООО Гарастель, в декабре 2022 года банки начали проводить операционные платежи указанных Компаний.

В результате проведенных платежей удалось снизить кредиторскую задолженность Компаний.

В частности, расходование увеличенных (дополнительных лимитов) было произведено Компаниями для расчетов с сотрудниками, уплаты НДС, пени по налогам, комиссий банка, услуг операторов связи, арендных платежей.

Размер просроченной налоговой задолженности Компаний по состоянию на 26.12.2022 согласно приложенным к уточненному заявлению справкам о состоянии расчетов по налогам, сборам, страховым взносам, пеням, штрафам, процентам составляет:

- ООО "Сетел" - 11 217 605,41 руб.;

- ООО "Компания 2КОМ" - 21 390 325,73 руб.;

- ООО "Цифра Один" - 17 073 441,18 руб.;

- ООО "Гарастель" - 1 328 749,7 руб.

Таким образом, у Компаний имеется потребность в дополнительных лимитах разрешенных расходов на цели погашения кредиторской задолженности. При этом суд первой инстанции обратил внимание, что Компаниями не были в полной мере израсходованы лимиты прошлых периодов, что подтверждается выписками со счетов и сводным расчетом.

Из представленных расчетов следует, что вопрос с кредиторской задолженностью может быть разрешен за счет дополнительных лимитов разрешенного расходования, с чем согласился Конкурсный управляющий в письме от 20.10.2022 100к/249013, указав, что не возражает против повторного предоставления Компаниям разового увеличенного лимита сообразно требованиям Компаний, в случае утверждения такого лимита в судебном порядке.

На основании изложенного, суд первой инстанции счел целесообразным изменить порядок исполнения определения от 13.04.2021, с учетом определений от 25.03.2022, от 15.09.2022, от 08.11.2022 в части разрешения разового расходования дополнительных лимитов и изменения размеров лимитов Компаний, а именно:

Разрешить ООО Цифра Один, ООО Сетел, ООО Компания 2КОМ в дополнение к установленным лимитам разрешенных расходов в период с 11.01.2023 по 11.03.2023 использовать разово для погашения кредиторской задолженности денежные суммы в следующих размерах:

- для ООО Цифра Один в период с 11.01.2023 по 11.03.2023 в дополнение к лимиту, установленному пунктом 19 резолютивной части Определения Арбитражного суда г.Москвы от 15.09.2022 по делу А40-116531/2019 (по 97 500 000 руб. для каждого календарного месяца), использовать разово денежную сумму, равную неиспользованной части лимитов за май - октябрь 2022 года, в размере 212 865 000 руб. по счету 40702810110050000920 в Банке ВТБ (ПАО), филиал Центральный (к/с 30101810145250000411, БИК 044525411);

- для ООО Компания 2КОМ в период с 11.01.2023 по 11.03.2023 в дополнение к лимиту, установленному пунктом 19 резолютивной части Определения Арбитражного суда города Москвы от 15.09.2022 по делу А40-116531/2019 (по 15 500 000 руб. для каждого календарного месяца), использовать разово денежную сумму в размере 63 280 000 руб. по счету 40702819305800001502 в Банке ВТБ (ПАО), филиал Центральный (к/с 30101810145250000411, БИК 044525411):

- разрешить для ООО Сетел в период с 11.01.2023 по 11.03.2023 в дополнение к лимиту, установленному пунктом 19 резолютивной части Определения Арбитражного суда г. Москвы от 15.09.2022 по делу А40-116531/2019 (по 16 500 000 руб. для каждого календарного месяца), использовать разово денежную сумму в размере 51 526 605 руб. по счету 40702810805800001510 в Банке ВТБ (ПАО), филиал Центральный (к/с 30101810145250000411, БИК 044525411).

В отношении перераспределения лимитов между Компаниями суд первой инстанции пришел к следующим выводам.

Из приложенных к материалам дела документов по деятельности Компаний, основанных на данных финансовой отчетности и оборотах по счетам в банках, следует, что текущие лимиты, установленные для ООО Сетел (16,5 млн. руб.) и ООО Компания 2КОМ (15,5 млн. руб.) недостаточны для ведения данными хозяйственными обществами обычной операционной деятельности.

Установленный лимит расходов покрывает операционные расходы менее чем на 70% и, как следствие, каждый месяц происходит увеличение кредиторской задолженности на сумму до 9 млн. рублей.

Суд первой инстанции, проанализировав представленные в материалы дела доказательства, пришел к выводу, что в рамках установленного судом лимита разрешенных расходов Компании не имеют возможности в полном объеме производить расчеты с контрагентами и своевременно платить начисляемые обязательные платежи.

Обязательные платежи составляют около 40% месячного лимита разрешенных расходов ООО Компания 2КОМ и около 23% месячного лимита разрешенных расходов ООО Сетел.

При этом необходимо учитывать, что сумма налогов (НДС, налог на прибыль) за квартал не является постоянной величиной и может меняться в зависимости от финансовых показателей организаций за период и, следовательно, оплачивается неравномерно, что при наличии лимитов делает невозможным их своевременную оплату. Например: НДС в первом квартале у ООО "Компания 2КОМ" составил около 8 млн. руб., оплата производится равными долями по 2,669 млн. руб. до 25 апреля, до 25 мая и до 25 июля, что в сумме с другими обязательными ежемесячными платежами с фонда оплаты труда составит 11,3 млн. руб. без учета выплаты самой заработной платы.

Таким образом, недостаточный размер установленного ежемесячного лимита приводит к увеличению неоплаченных счетов по заключенным договорам и/или просрочке по исполнению налоговых обязательств и иных обязательных платежей.

Заявитель просит согласовать изменение лимитов разрешенных расходов Компаний одним из следующих способов:

Способ 1: Увеличить лимиты разрешенных расходов в месяц для ООО "Компания 2КОМ" и ООО "Сетел":

- для ООО "Компания 2КОМ" до 25 000 000 руб. с оплатой текущих налогов, сборов и других обязательных платежей в рамках данного лимита либо увеличить лимит разрешенных расходов до 19 000 000 руб. с оплатой текущих налогов, сборов и других обязательных платежей вне данного лимита (дополнительно сверх лимита);

- для ООО "Сетел" до 24 700 000 руб. с оплатой текущих налогов, сборов и других обязательных платежей в рамках данного лимита либо увеличить лимит разрешенных расходов до 21 000 000 руб. с оплатой текущих налогов, сборов и других обязательных платежей вне данного лимита (дополнительно сверх лимита).

Способ 2: Перераспределить лимиты Компаний с установлением следующих лимитов разрешенного расходования:

- для ООО Компания 2КОМ 25 000 000 руб. по счету 40702819305800001502 в Банке ВТБ (ПАО), филиал Центральный (к/с 30101810145250000411. БИК 044525411), с оплатой текущих налогов, сборов и других обязательных платежей в рамках данного лимита;

- для ООО Сетел - 24 700 000 руб. по счету 40702810805800001510 в Банке ВТБ (ПАО), филиал Центральный (к/с 30101810145250000411, БИК 044525411), с оплатой текущих налогов, сборов и других обязательных платежей в рамках данного лимита;

- для ООО Цифра Один - 79 000 000 руб. по счету 40702810110050000920 в Банке ВТБ (ПАО), филиал Центральный (к/с 30101810145250000411, БИК 044525411), с оплатой текущих налогов, сборов и других обязательных платежей вне данного лимита (дополнительно сверх лимита).

Способ 3: Перераспределить лимиты Компаний с установлением следующих лимитов разрешенного расходования:

- для ООО Компания 2КОМ 19 000 000 руб. по счету 40702819305800001502 в Банке ВТБ (ПАО), филиал Центральный (к/с 30101810145250000411, БИК 044525411), с оплатой текущих налогов, сборов и других обязательных платежей вне данного лимита (дополнительно сверх лимита);

- для ООО Сетел - 21 000 000 руб. по счету 40702810805800001510 в Банке ВТБ (ПАО), филиал Центральный (к/с 30101810145250000411, БИК 044525411), с оплатой текущих налогов, сборов и других обязательных платежей вне данного лимита (дополнительно сверх лимита);

- для ООО Цифра Один - 89 500 000 руб. по счету 40702810110050000920 в Банке ВТБ (ПАО), филиал Центральный (к/с 30101810145250000411, БИК 044525411), с оплатой текущих налогов, сборов и других обязательных платежей вне данного лимита (дополнительно сверх лимита).

Суд первой инстанции счел целесообразным перераспределить лимиты Компаний с установлением лимитов разрешенного расходования согласно способу N 3, уточненного заявления.

В отношении снятия запрета на регистрацию автотранспортных средств, суд первой инстанции пришел к следующим выводам.

Согласно пункту 12 резолютивной части определения суда от 15.09.2022 органам ГИБДД разрешено регистрировать сделки по оформлению прав собственности ООО Компания 2КОМ, ООО Сетел, ООО Гарастель, ООО Телеконика, ООО ТДС+, ООО Цифра Один, ООО СЦТС на транспортные средства после полного выкупа таких транспортных средств из лизинга при условии предоставления надлежащих документов о произведенном выкупе. При этом на компании Фонда (ООО Компания 2КОМ, ООО Сетел, ООО Гарастель, ООО Телеконика, ООО ТДС+, ООО Цифра Один, ООО СЦТС) возлагается обязанность незамедлительно известить Конкурсного управляющего о проведенной регистрации прав на транспортные средства путем направления в адрес Конкурсного управляющего письменного извещения.

До вынесения определения от 15.09.2022, на основании определения от 13.04.2022 года постановлением судебного пристава - исполнителя ОСП по Юго-Восточному АО ГУ ФССП России по г.Москве Лунгу Н.В. N 569485104/7756 от 03.03.2022 наложен запрет на регистрационные действия в отношении следующих автотранспортных средств ООО "Сетел":

Марка а/м., гос. номер	Идентификационны и номер (VIN)	Лизингодатель	N N договоров	Выкупной платеж
Газ A32R22 Х8230Р799	X96A32R22J0857198	ООО "Каркаде"	N 7149/2019	20.05.2022
Газ 2752-777 М480РМ799	Х96275200К0869864	ООО "Каркаде"	N 12061/2019	01.09.2022
Лада Ларгус В714РУ799	XTAFS045LM1318247	ООО "Каркаде"	N 10066/2020	07.08.2022
Газ 2752-777 В406СО799	X96275200L0912312	ООО "Каркаде"	N 17497/20	17.11.2023
Газ 2752-777 Х316РУ799	X96275270L0912292	ООО "Каркаде"	N 17498/20	17.11.2023
Шкода Рапид Т794СР799	XW8AT4NH6LK1204	ООО "Каркаде"	N 4193/20	23.03.2023

Таким образом, для регистрации права собственности ООО "Сетел" на перечисленные автомашины судебным приставом - исполнителем должно быть вынесено и отправлено в ГИБДД электронное постановление о снятии запрета на регистрационные действия в отношении данных автотранспортных средств. Однако Определение от 15.09.2022 не содержит условий о снятии ранее (уже) наложенных ограничений в отношении перечисленных выше автотранспортных средств, что препятствует его исполнению судебным приставом - исполнителем в этой части.

Учитывая изложенное, для приведения определения суда от 15.09.2022 в исполнение в части отмены запрета на регистрационные действия в отношении автотранспортных средств, перечисленных в настоящем пункте уточнения, необходимо внести дополнения в Определение от 15.09.2022, а именно привести перечень автотранспортных средств ООО "Сетел", в отношении которых отменяется арест на регистрационные действия после полного выкупа таких транспортных средств из лизинга для целей оформления прав собственности ООО "Сетел".

Учитывая изложенные обстоятельства, суд первой инстанции также удовлетворил заявление в указанной части.

В части перераспределения лимитов компаний Фонда с установлением следующих лимитов разрешенного расходования: для ООО "Компания 2КОМ" 19 000 000 руб. по счёту N 40702819305800001502 в Банке ВТБ (ПАО), филиал "Центральный" (к/с 30101810145250000411, БИК 044525411);для ООО "Сетел" - 21 000 000 руб. по счёту N 40702810805800001510 в Банке ВТБ (ПАО), филиал "Центральный" (к/с 30101810145250000411, БИК 044525411);для ООО "Цифра Один" - 89 500 000 руб. по счёту N 40702810110050000920 в Банке ВТБ (ПАО), филиал "Центральный" (к/с 30101810145250000411, БИК 044525411), - судебный акт суда первой инстанции не обжалуется, оснований для его проверки в данной части у апелляционной инстанции отсутствуют.

Апелляционный суд соглашается с выводами суда первой инстанции, отраженные в обжалуемой части судебного акта.

Отклоняется довод апеллянта в части подтверждения размера кредиторской задолженности.

Вопреки утверждениям управляющего, в обоснование необходимости увеличения ежемесячных лимитов Компаниями документально подтвержден размер кредиторской задолженности, а именно:

Сведения о накопленной Компаниями кредиторской задолженности, включая задолженность по налогам, сборам и перед внебюджетными фондами, были приобщены к материалам дела в судебном заседании, состоявшемся 25.10.2022, а также направлены в адрес Конкурсного управляющего с письмом N 22/2058-ИП от 26.10.2022 на флеш-носителе в формате Excel.

Данные по кредиторской задолженности Компаний в таблицах по тексту Заявления были сформированы в системе 1С на основании выставленных счетов, либо по условиям заключенных договоров. К материалам дела били приобщены таблицы с расчетами в формате Excel, сводные данные из которых были приведены в таблицах по тексту Заявления. Таким образом, Компаниями был предоставлен суду и Конкурсному управляющему надлежащий расчет кредиторской задолженности.

Касательно довода управляющего о том, что не были представлены первичные документы в отношении кредиторской задолженности, обращаем внимание что по каждому контрагенту в реестре согласно системе 1С привязаны соответствующие договоры и акты сверок, распечатка всех материалов не представляется целесообразной из-за значительного объёма данных. Об этом был поставлен в известность конкурсный управляющий. В заявлении также указывалось, что в случае наличия у Конкурсного управляющего либо суда сомнений относительно размера задолженности перед определенными кредиторами в реестре, Компании предоставят все запрошенные документы по соответствующему контрагенту, включая договоры, акты сверок и переписку. Однако от Конкурсного управляющего не поступило каких-либо запросов в адрес Компаний о необходимости предоставить документы по контрагентам, кредиторская задолженность перед которыми вызывала у Конкурсного управляющего сомнения. Доказательства обратного материалы спора не содержат.

Касательно доводов Конкурсного управляющего о расходовании денежных средств Компаниями на общую сумму внешних расходов 478 674 млн. руб. в период с декабря 2021 по 01.03.2022 игнорируя наложенные на счета аресты, суд первой инстанции указывает следующее:

Во - первых, расходование денег осуществлялось Компаниями со счетов свободных от арестов. По каким причинам Конкурсный управляющий не инициировал арест данных счетов Компании в известность не ставились.

Во - вторых, как указывает Конкурсный управляющий за три месяца (с декабря 2021 по 01.03.2022 общая сумма внешних расходов составила 478 678 млн руб., то есть в среднем 159 млн руб. в месяц, что корреспондирует с лимитами разрешенных расходов всем компаниям под управлением ЗПИФ "Евразия Инвестментс" (153 800 млн. руб.). При этом, как неоднократно указывалось, Компаниям текущих лимитов было недостаточно для ведения нормальной операционной деятельности даже без учета необходимости погашать просроченную кредиторскую задолженность. Таким образом все внешние расходные операции в указанный период осуществлялись исключительно в рамках операционной деятельности Компаний, доказательств обратного Конкурсным управляющим не представлено.

В-третьих, согласно требованиям определения арбитражного суда г. Москвы от 25.03.2022 Компании ежеквартально предоставляют Конкурсному управляющему в электронном и в бумажном виде следующие документы:

* актуальную финансовую модель группы компаний с помесячной детализацией и в разрезе каждой компании группы с учетом фактических значений;

* ежеквартальную финансовую отчетность в виде Баланса (Форма 1) и Отчета о финансовых результатах (Форма 2) - со всеми расшифровками;

* справку об изменениях (их отсутствии) контрактной базы;

* справку о выплатах (их отсутствии) премиальной части вознаграждения единоличному исполнительному органу, лицам, его замещающим и иным руководителям компаний.

* справку о выплатах (их отсутствии) дивидендов в отчетном периоде;

* справку ИФНС об открытых расчётных счетах;

* справку ИНФС о состоянии расчетов;

* Ежемесячные выписки по всем счетам, открытым компаниями Фонда, с детализацией операций.

Соответственно у Конкурсного управляющего есть возможность контролировать все расходные операции Компаний и выявлять платежи, не соответствующие операционной деятельности, либо направленные на вывод активов Компаний в пользу заинтересованных лиц. Каких-либо уведомлений о выявлении подобных расходных операций от Конкурсного управляющего получено не было. Таким образом, доводы Конкурсного управляющего о предыдущем недобросовестном поведении Компаний не подтверждены соответствующими доказательствами.

Касательно освоения Компаниями дополнительных лимитов ранее предоставленных определением Арбитражного суда города Москвы от 15.09.2022, апелляционный суд отмечает, что в Заявлении была дана полная расшифровка платежей по расходованию данных сумм, из которой следует что все деньги были использованы Компаниями на исполнение текущих и просроченных обязательств перед контрагентами и бюджетом, а именно, в Таблице N 2 Заявления приведены данные по расходованию Компаниями денег с мая по декабрь 2022 года. Данная таблица была составлена на основании выписок со счетов Компаний за 2022 года, которые предоставлялись Конкурсному управляющему ежеквартально.

В частности на основании выписок по расчётным счетам Компаний в таблице N 3 Заявления (Расходы ООО "Компания 2КОМ" в сентябре 2022 г.) и таблице N 4 (Расходы ООО "Цифра Один", ООО "Сетел", ООО "Гарастель" в декабре 2022 г.) были приведены сводные данные по суммам и статьям расходования увеличенных (дополнительных лимитов). Из Таблиц NN 3 и 4 Заявления видно, что за счет дополнительных лимитов Компаниями были погашены просроченные счета за аренду и услуги операторам связи, что положительным образом повлияло на взаимоотношения с контрагентами - были сняты основные риски по отключению услуг. Также были погашены основные суммы налоговой задолженности на момент предоставления лимитов.

Как указано в таблице N 5 Заявления по итогам использования дополнительных лимитов суммы неоплаченных Компаниями счетов, выставленных с 01.03.2022, по состоянию на декабрь 2022 составили:

	Цифра Один (тыс. руб.)	Сетел (тыс. руб.)	2Ком (тыс. руб.)
Операторы связи	144 682	35 324	1 705
Аренда и коммунальные платежи	3 352	595	29 024
Услуги телевидения и интернет	11 131	445	10 862
Обслуживание оборудования и ПО	64 156	153	197
Взносы в фонды	374	3 793	104
Итого	223 695	40 309	41 890
Общийитогсналогами на 26.12.2022	240 768	51 527	63 280

Приведенные в заявлении суммы неоплаченных счетов с 01.03.2022 (кредиторская задолженность без учета налогов) подтверждаются данными системы 1С Компаний и представлены Конкурсному управляющему и суду первой инстанции в таблицах в формате Excel "Неоплаченные свод" на диске.

Суд первой инстанции обоснованно отметил, что Компаниями не были в полной мере израсходованы лимиты прошлых периодов, что подтверждается выписками со счетов, предоставленными Конкурсному управляющему за 2022 год, а также сводным расчётом в таблице N 2 Заявления, из которого видно, что дополнительный лимит разрешенных расходов, высвобожденный Определением суда для ООО "Цифра Один" в размере 212 865 000 руб. равен неиспользованной части лимитов данной компании за май - октябрь 2022 года. Очевидно, что у общества образовалась кредиторская задолженность на аналогичную сумму поскольку в этот период ООО "Цифра Один" не оплачивала по счетам контрагентов и не исполняло своих обязательств по оплате налогов.

Таким образом, документально подтверждено, что у Компаний имелась потребность в дополнительных лимитах разрешенных расходов на цели погашения кредиторской задолженности.

Касательно довода конкурсного управляющего о наличии у Компаний переплат по налогам и отсутствия оснований для дополнительно высвобождения денежных средств, апелляционный суд отмечает следующее.

В апелляционной жалобе Конкурсный управляющий делает вывод, что заявленный размер налоговой задолженности не может являться основанием для предоставления дополнительных лимитов, в связи с наличием у Компаний сумм переплат по обязательным платежам. По мнению Конкурсного управляющего общая сумма переплат составляла 102 018 000 руб., что превышает размер заявленных налоговых обязательств Компаний (49 683 000 руб.).

Выводы Конкурсного управляющего касательно наличия у Компания переплат по обязательным платежам не соответствуют фактическим обстоятельствам.

Так, Конкурсный управляющий указывает на наличие переплат у Компаний ссылаясь на Справки о состоянии расчетов по налогам, сборам, страховым взносам, пеням, штрафам, процентам по состоянию на 26.12.2022 поскольку данная сумма складывается из сумм, указанных в справках как положительное сальдо. Однако данные суммы с положительным сальдо не являются переплатой, а в основном составляют страховые взносы, которые были перечислены Компаниями в ИФНС, а именно:

Страховой взнос	Оплата Цифра Один (руб)	Оплата Компания 2КОМ (руб)	Оплата Сетел (руб)
Страховые взносы наобязательное пенсионное страхование в РФ, зачисляемые в Пенсионный фонд РФ на выплату страховой пенсии (перерасчеты,недоимка и задолженность по соответствующему платежу за расчетные периоды, истекшие до 1 января 2017 года)	55 907 126,64	8 549 243,19	2,20
Страховые взносы на обязательное медицинское страхование работающего населения, зачисляемые в бюджет Федерального фонда обязательного медицинского страхования за расчетные периоды, истекшие до 1 января 2017 года	14 314 844,85	2 438 042,42	4 812,84
Страховые взносы на обязательное социальное страхование на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством (перерасчеты, недоимка и задолженность по соответствующему платежу, в том числе по отмененному, за расчетные периоды, истекшие до 1 января 2017 года)	50 383,29
Итого	70 272 354,78	10 987 285,61	4 815,04

С 2017 года Налоговые органы стали администрировать страховые взносы на обязательное пенсионное страхование, на обязательное социальное страхование на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством, на обязательное медицинское страхование. Ранее данные функции осуществляли Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования. Передача функций администрирования страховых взносов налоговым органам нормативно закреплена в федеральных законах от 03.07.2016 N 243-ФЗ, 250-ФЗ и 346-ФЗ. Контроль за правильностью и своевременностью уплаты страховых взносов будет осуществляться в порядке, предусмотренном НК РФ. Объекты обложения страховыми взносами перечислены в ст. 420 НК РФ, которая фактически зеркально отражает нормы ст. 7 Федерального закона от 24.07.2009 N 212-ФЗ "О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования".

В этой связи уплата страховых взносов по всем обособленным подразделениям за декабрь 2016 года произведена Компаниями в территориальные органы ФНС в январе 2017 года, при этом начисления попали во внебюджетные фоны. Поскольку отчетность сдавалась в головной фонд, что также подтверждается письмом Пенсионного фонда Российской Федерации в адрес ООО "Цифра Один" N 203/2-03-6887 от 23.10.2020, где фонд подтвердил, что сведения в отношении 943 застрахованных лиц за 2017 год, направленные ООО "Цифра Один" прошли обработку в базе ПФР.

Таким образом, в переходный период фондами не были переданы в ИФНС данные по начисленным денежным средствам, в связи с чем данные суммы были указаны как положительное сальдо в представленных суду справках о состоянии расчетов по налогам, сборам, страховым взносам, пеням, штрафам, процентам.

Касательно якобы имеющихся переплат по налогу на прибыль, апелляционный суд отмечает, что Компании обязаны платить авансовые платежи по результатам сданных деклараций по налогу на прибыль за соответствующий период. Таким образом данные суммы нельзя считать переплатами.

В таблицах ниже даны комментарии по суммам налогов и обязательных платежей за текущий период, указанным как положительное сальдо.

По ООО "Цифра Один":

Наименование	Сумма с положительным сальдо	Пояснения
Страховые взносы на обязательное медицинское страхование работающего населения, зачисляемые в бюджет Федерального фонда обязательного медицинского страхования (текущие начисления 2022 года).	146 501,51	Оплата данных страховых взносов и НДФЛ осуществляется каждый месяц не позднее 15 числа месяца, следующего за отчетным. Отчетность в ИНФС сдается раз в квартал до 25 числа месяца, следующего за отчетным кварталом. Таким образом оплаты данных страховых взносов были отражены в базе ИФНС в январе 2023 (после сдачи отчетности за 4 за 2022 года)
Страховые взносы на обязательное пенсионное страхование в Российской Федерации, зачисляемые в Пенсионный фонд Российской Федерации на выплату страховой пенсии (текущие начисления 2022 года).	544 820,44
Страховые взносы на обязательное социальное страхование на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством (текущие начисления 2022 года).	5 131 457,56
Налог на доходы физических лиц с доходов, источником которых является налоговый агент, за исключением доходов, в отношении которых исчисление и уплата налога осуществляются в соответствии со статьями 227, 227.1 и 228 Налогового кодекса Российской Федерации (текущие начисления 2022 года).	897 732,96
Налог на добавленную стоимость на товары (работы, услуги), реализуемые на территории Российской Федерации	7 758 505,86	Неверно отражена сумма НДС в базе ИФНС - одновременно двумя позициями-: положительно 7758505,86 и отрицательно 10931126. ИВНС была подтверждена ошибочная сумма переплаты и внесены соответствующие корректировки.
Земельный налог	90 617	Была переплата, перераспределена в погашения задолженности по другим налогам и взносам.
Транспортный налог	3 032,98	Была переплата, перераспределена в погашения
Налог на прибыль организаций, зачисляемый в бюджеты субъектов Российской Федерации	1 329 400,91	По результатам налоговой декларации за отчетный налоговый период налогоплательщик обязан рассчитывать и уплачивать авансовые платежи по налогу на прибыль
Налог на прибыль организаций, зачисляемый в федеральный бюджет	112 119,04
ИТОГО	16 014 188,26

По ООО "Компания 2КОМ:

Наименование	Состояние расчетов по налогам	Пояснения
Страховые взносы на обязательное пенсионное страхование в Российской Федерации, зачисляемые в Пенсионный фонд Российской Федерации на выплату страховой пенсии (текущие начисления 2022 года).	0,54	Была переплата, перераспределена в погашения задолженности по другим налогам и взносам.
Налог на доходы физических лиц с доходов, источником которых является налоговый агент, за исключением доходов, в отношении которых исчисление и уплата налога осуществляются в соответствии со статьями 227, 227.1 и 228 Налогового кодекса Российской Федерации (текущие начисления 2022 года).	342 110,49	НДФЛ за декабрь 2022 г. уплачен в бюджет, расчет 6-НДФЛ появился в базе ИФНС в январе 2023 г
Налог на добавленную стоимость на товары (работы, услуги), реализуемые на территории Российской Федерации	4,00	Была переплата, перераспределена в погашения задолженности по другим налогам и взносам.
ИТОГО	342 115,03

По ООО "Сетел":

Наименование	Состояние расчетов по налогам	Пояснения
Страховые взносы на обязательное социальное страхование на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством (текущие начисления 2022 года).	520 028,33	Оплата данных страховых взносов и НДФЛ осуществляется каждый месяц не позднее 15 числа месяца, следующего за отчетным.
Налог на доходы физических лиц с доходов, источником которых является налоговый агент, за исключением доходов, в отношении которых исчисление и уплата налога осуществляются в соответствии со статьями 227, 227.1 и 228 Налогового кодекса Российской Федерации (текущие начисления 2022 года).	4 032,08	Отчетность в ИНФС сдается раз в квартал до 25 числа месяца, следующего за отчетным кварталом. Таким образом оплаты данных страховых взносов были отражены в базе ИФНС в январе 2023 (после сдачи отчетности за 4 за 2022 года).
Налог на прибыль организаций, зачисляемый в бюджеты субъектов Российской Федерации	2152 082,53	По результатам налоговой декларации за отчетный налоговый период налогоплательщик обязан рассчитывать и уплачивать авансовые платежи по налогу на прибыль
Налог на прибыль организаций, зачисляемый в федеральный бюджет	229 847,00
ИТОГО	2 905 989,94

С 01 января 2023 г вступил в силу закон от 14.07.2022 N 263-ФЗ "О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации" согласно которому введён институт единого налогового счета (ЕНС) и закреплены положения, уточняющие понятие единого налогового платежа (ЕНП). Законом в целях внедрения ЕНС устанавливаются единые сроки уплаты налогов, что позволяет платить все налоги 1 раз в месяц и приводит к упрощению платежного календаря налогоплательщика. Вместо различных дат уплаты и подачи деклараций для разных налогов устанавливаются единые сроки:

- для представления деклараций (расчетов) и уведомлений об исчисленных суммах налогов, авансовых платежей по налогам, страховым взносам - 25 число соответствующего месяца;

- для уплаты налогов - 28 число месяца, следующего за отчетным периодом.

До 01.01.2023 г. правила были иные - Компании должны были до 15 числа месяца следующего за отчетным оплатить взносы, а отчетность в ИФНС поступала по завершению квартала, что также является причиной отражения в справке ИФНС сумм с положительным сальдо при наличии у Компаний значительной просроченной задолженности перед бюджетом. Так, приложенные к настоящему Отзыву справки "О наличии на дату формирования справки положительного или отрицательного или нулевого сальдо единого налогового счета налогоплательщика" подтверждают, что:

* Единый налоговый счет ООО "Компания 2КОМ" составляет ("+" положительное сальдо, "-" отрицательное сальдо) -17 873 348,77 рублей по состоянию на "22" февраля 2023 г.

* Единый налоговый счет ООО "Цифра Один" составляет ("+" положительное сальдо, "-" отрицательное сальдо) -32 351 662,81 рублей по состоянию на "04" марта 2023 г

* Единый налоговый счет ООО "Сетел" составляет ("+"положительное сальдо, "-" отрицательное сальдо)-10 605 755,17 рублей по состоянию на "09" Февраля 2023

Для целей взыскания налоговой задолженности ИФНС N 21 были выставлены многочисленные требования в адрес Компаний, часть из которых в последствии были направлены на исполнение судебным приставам-исполнителем, что подтверждается копиями постановлений судебных приставов-исполнителей. В отношении Компаний были возбуждены исполнительные производства по взысканию налоговой задолженности и наложены аресты на счета в банках.

Указанные факты и обстоятельства однозначно подтверждают наличие у Компаний налоговой задолженности, погасить которую не представлялось возможным в рамках мер обеспечения требований Конкурсного управляющего в редакции до внесения изменений Определением суда. Таким образом, не обоснованными являются доводы Конкурсного управляющего о наличии у Компаний переплаты по налогам и отсутствие необходимости изменения мер обеспечения и высвобождения дополнительных денежных средств.

Касательно доводов Конкурсного управляющего об увеличении налоговых обязательств в следствии бездействия руководителей Компаний, апелляционный суд указывает следующее.

В апелляционной жалобе Конкурсный управляющий указывает, что руководителями Компаний действия по регулированию вопроса оплаты налогов не проводятся, руководители действуют пассивно в части использования предусмотренных законодателем механизмов урегулирования погашения задолженности, что не соответствует фактическим обстоятельствам дела.

Как указано представителями компаний, несмотря на тяжелое финансовое положение рентабельность телекоммуникационного бизнеса Компаний хорошая и на банковских счетах имелось достаточно денежных средств для погашения всех долгов, включая задолженность перед бюджетом. Действуя добросовестно и будучи заинтересованным в продолжении деятельности, руководство Компаний неоднократно ставило ГК АСВ в известность о существенных затруднениях в осуществлении приоритетных по очередности исполнения расходов общества, включая расходы по налогам и сборам, в связи с обеспечительными мерами и необходимости проводить все расходные операции включая оплату налогов исключительно в рамках установленных судом лимитов.

Поскольку возможность расходования денежных средств Компаниями была ограничена суммой доступного лимита в месяц, на которую также был наложен арест судебных приставов по требованиям ИФНС и других кредиторов. для скорейшего погашения налоговой заложенности Генеральный директор ООО "Компания 2КОМ" обращался с письмами в банки о необходимости исполнить инкассо, выставленные ИФНС в сторону ООО "Компания 2КОМ" по списанию возникшей налоговой задолженности (письмо в АО Первый Инвестиционный Банк N 22/220-ИП от 06.07.2022; письмо в АО "Райффайзенбанк" N 22/219-ИП от 06.07.2022). Об обращениях в банки было уведомлено ИФНС N 21 электронным обращением от 07.07.2022. Однако инкассовые получения налогового органа банками исполнены не были не смотря на требование статьи 855 ГК РФ согласно которой при недостаточности денежных средств на счете для удовлетворения всех предъявленных к нему требований в третью очередь списываются средства на уплату налогов и взносов по поручениям контролирующих органов, носящим бесспорный характер, то есть на основании инкассовых поручений ИФНС, ПФР и ФСС. При этом списание денежных средств по исполнительным документам, предусматривающим удовлетворение других денежных требований, производится в четвертую очередь.

Генеральный директор ООО "Компания 2КОМ" также обращался в налоговый орган с электронными обращениями от 24.08.2022 и от 19.09.2022, где просил отозвать предъявленные к исполнению исполнительные документы и выставить инкассо на расчетный счет ООО "Компания 2КОМ" N 40702810305800001502 в банке ВТБ для погашения задолженности по налогам, сборам, пеням и штрафам по неисполненным требованиям на общую сумму 37 377 080,84 рублей 3.

Аналогичные обращения были направлены в ИФНС N 21 по г. Москве от ООО "Цифра Один" (от 24.08.2022 и от 19.09.2022). На данные обращения был получен ответ N 24-16/44940@ от 20.09.2022 о том, что не представляется возможным перевыставить поручения на списание денежных средств на счета с лимитом разрешенных расходов, а также отсутствуют основания для отзыва постановления о взыскании (прекращении исполнительного производства). Соответственно, денежные средства на счете Компаний остались под арестом, и налоговая задолженность не была погашена.

В результате длительного неисполнения налоговых обязательств и накопления задолженности перед бюджетом ИФНС N 21 было направлено в адрес ООО "Сетел" уведомление N 28-15/50712 от 26.10.2022 О необходимости подачи заявления о признании несостоятельным (банкротом). В ответе N 22/366-ИП от 08.11.2022 ООО "Сетел" гарантировало погасить налоговую задолженность за счет дополнительного лимита разрешенных расходов, высвобожденного на основании Определения Арбитражного суда города Москвы от 08.11.2022. Данные гарантии были исполнены.

Таким образом причиной невозможности погашения Компаниями налоговой задолженности в указанных выше размерах был целый ряд взаимосвязанных между собой факторов:

1. недостаточный размер установленного ежемесячного лимита приводил к увеличению неоплаченных счетов по заключенным договорам и/или просрочке по исполнению налоговых обязательств и иных обязательных платежей.

2. За период ареста счетов (до установления лимитов) была накоплена дополнительная кредиторская задолженность, включая задолженность перед бюджетом. В результате контрагенты Компаний обращались в суды и в рамках исполнительных производств по судебным решениям накладывались аресты на счета Компаний, что привело к невозможности проводить расходные операции даже в рамках лимита разрешенных расходов. При этом у Компаний ежедневно увеличивалась кредиторская задолженность погасить которую в рамках разрешенных лимитов расходов было уже невозможно.

В августе по заявлению Компаний в Определении Арбитражного суда города Москвы от 08.11.2022 были дополнительно изменены обеспечительные меры и дано разъяснение, что лимиты - это вид ареста, позволяющий осуществлять платежи пятой очереди, но не позволяющий проводить исполнение по исполнительным документам кредиторов 4-й очереди. С учетом данного разъяснения суда в декабре 2022 года банки начали проводить операционные платежи Компаний несмотря на аресты по требованиям кредиторов. В результате проведенных платежей удалось существенно снизить кредиторскую задолженность Компаний: были погашены просроченные счета за аренду и операторам связи и сняты основные риски по отключению услуг. Были погашены основные суммы налоговой задолженности на момент предоставления лимитов.

Учитывая, что полное погашение накопленной налоговой задолженности было возможно только вне лимита разрешённых расходов в месяц, Компании обратились в суд с соответствующим заявлением об изменении мер обеспечения требований Конкурсного управляющего в части исключения из суммы ежемесячного лимита расходов расходных операций по исполнению налоговых обязательств. В результате Определением Арбитражного суда города Москвы от 03.02.2023 лимиты Компаний были перераспределены с учетом их потребностей с возможностью оплаты текущих налогов, сборов и других обязательных платежей дополнительно сверх лимита. Кроме того, как указано выше до 11.03.2023 разрешено использовать разово для погашения кредиторской задолженности дополнительные лимиты.

На основании данного определения суда были направлены на исполнение в банк соответствующие постановления судебных приставов - исполнителей. Дополнительные лимиты были использованы Компаниями до 11.03.2023 на погашение просроченной кредиторской задолженности (с учетом обязанности Компаний согласно Определению Арбитражного суда г. Москвы от 15.09.2022 сохранять на счетах неснижаемый остаток денежных средств сверх лимита в совокупном размере не ниже 150 000 000 руб. на группу).

Таким образом, погашение налоговой задолженности стало возможным только за счёт предоставленных Компаниям дополнительных лимитов в сентябре - декабре 2022 года (на основании Определений Арбитражного суда города Москвы от 15.09.2022 и 08.11.2028) и в марте 2023 года (на основании обжалуемого Конкурсным управляющим Определения суда от 02.03.2023).

ООО Цифра Один" и ООО "Компания 2КОМ" была полностью погашена задолженность по налогам, что подтверждается прилагаемыми справками об исполнении налогоплательщиком обязанности по уплате налогов, сборов, страховых взносов, пеней, штрафов, процентов N 27543 от 17.03.2023 и N 27524 от 17.03.2023.

ООО "Сетел" была погашена большая часть налоговой задолженность, остаток составил 17 841 922,65 рублей.

Данные доводы апеллянтами не опровергнуты.

В апелляционной жалобе Конкурсный управляющий указывает, что судом первой инстанции в оспариваемом определении закреплена позиция Конкурсного управляющего, несоответствующая фактическим обстоятельствам дела, что якобы привело к выводу суда об отсутствии спора по требованиям Компаний и не рассмотрению возражений Конкурсного управляющего. Данный вывод Конкурсного полностью противоречит содержанию определения суда и фактическим обстоятельствам дела.

Ссылка на письмо Конкурсного управляющего от 20.10.2022 N 100к/249013 действительно приведена в Определении суда. Данное письмо было представлено Компаниями в материалы дела и суд первой инстанции упоминает его в своем определении, описывая его содержание. При этом к выводу о том, что вопрос с кредиторской задолженностью может быть разрешён за счёт дополнительных лимитов суд первой инстанции пришел не на основании письма Конкурсного управляющего, а основываясь на приложенных к материалам дела документах по деятельности Компаний включая представленные расчеты и выписки с банковских счетов.

Нельзя согласиться с выводом Конкурсного управляющего о том, что определенная для каждой Компании сумма лимитов полностью соответствуют сумме расходов на операционную деятельность, то есть применение лимита якобы направлено на обеспечение уровня деятельности, аналогичного периоду до принятия мер.

В действительности имеющимися в распоряжении Конкурсного управляющего выписками по счетам Компаний подтверждается указанный в Заявлении средний размер требуемых расходов на операционную деятельность (включая оплату налогов) ООО "Компания 2КОМ" (24 570 000 руб.) и ООО "Сетел" (24 889 000 руб.) который превышает лимиты разрешенных расходов. При этом приведенные в таблицах N N 6, 7 Заявления средние расходы были рассчитаны исходя из фактических расходов Компаний, произведенных в 2021 году, когда не было ограничений по расчётным счетам. Данные расходы являются регулярными и повторяются ежемесячно.

Данные в таблице N 8 Заявления, отражающие динамику кредиторской задолженности ООО "Компания 2КОМ" и ООО "Сетел" по состоянию на 01.01.2022 и 30.09.2022 приведены согласно финансовой отчетности Компаний за 2021 год и 2022 годы, которая также имеется в распоряжении Конкурсного управляющего. Таким образом, финансовой отчетностью Компаний подтверждается, что увеличение объёма кредиторской задолженности соответствует дефициту лимита расходных операций, установленных для данных Компаний. Подробная расшифровка сводных расчетов, указанных в таблице N 8 Заявления была также представлена суду первой инстанции и Конкурсному управляющему в Приложениях к Заявлению на CD-диске.

Таким образом, вывод что в рамках установленного судом первой инстанции лимита разрешённых расходов Компании не имели возможности в полном объёме производить расчёты с контрагентами и своевременно платить начисляемые обязательные платежи документально подтвержден и основан на доказательствах имеющихся в материалах делах.

Не обоснован вывод Конкурсного управляющего и о том что Компании документально не подтвердили данные по доли обязательных платежей в общих расходах Компаний в месяц (для ООО "Компания 2КОМ около 40% месячного расходования" и для ООО "Сетел" -23% ). Так, расчеты начисленных к уплате налогов в 2022 сделаны на основании фактических счетов, выставленных налоговым органом к оплате в 1-3 кварталах 2022 году и эти показатели подтверждаются финансовой отчетностью Компаний за 1-3 кварталы 2022 года. При этом, на дату рассмотрения дела в суде первой инстанции налоги и другие обязательные платежи за 3 квартал 2022 года были начислены, но не являлись просроченными и, соответственно не были отражены в приложенных Компаниями справках о состоянии расчетов по налогам, сборам, страховым взносам, пеням, штрафам, процентам Компаний по состоянию на 26 декабря 2022 г.

Следует отметить, что сумма налогов (НДС, налог на прибыль) за квартал не является постоянной величиной и может меняться в зависимости от финансовых показателей организаций за период и, следовательно, оплачивается неравномерно, что при наличии лимитов делает невозможной их своевременную оплату. Например: НДС в первом квартале у ООО "Компания 2КОМ" составил около 8 млн. руб. и платить его нужно равными долями по 2,669 млн. руб. до 25 апреля, до 25 мая и до 25 июля, что в сумме с другими обязательными ежемесячными платежами с фонда оплаты труда составит 11,3 млн. руб. и это без учета выплаты самой заработной платы.

Касательно соблюдения баланса интересов при изменении обеспечительных мер, апелляционный суд отмечает следующее.

При вынесении определения суда суд первой инстанции учел важность обеспечения баланса интересов заинтересованных сторон, а также предотвращения нарушения интересов третьих лиц, выполняя задачу, с одной стороны, не допустить банкротство Компаний при принятии мер обеспечения путём предоставления Компаниям права распоряжения обоснованно необходимым объёмом денежных средств для поддержания хозяйственной деятельности, с другой стороны, - обеспечить субсидиарные требования Конкурсного управляющего путём сохранения денежных средства Компаний в сумме, превышающей необходимые хозяйственные расходы, с целью недопущения их вывода.

В сложившейся ситуации с накопленной Компаниями кредиторской задолженностью для сохранения достигнутого баланса интересов заинтересованных сторон и предотвращения нарушения интересов третьих лиц (кредиторов Компаний и налогового органа) требовалось пересмотреть способ обеспечения требований Конкурсного управляющего, что позволило Компаниям исполнить свои обязательства перед контрагентами и бюджетом продолжив основную деятельность.

Меры обеспечения требований Конкурсного принятые Определением суда первой инстанции от 13.04.2022 и действующие с учётом Определения суда первой инстанции от 25.03.2022, существенно затрудняли деятельность Компаний, а в будущем вели к ее полной остановке. Изменение мер Определением суда сделало возможным соблюдение критериев баланса интересов сторон, исключило нарушение публичных интересов, интересов третьих лиц, что полностью соответствует Постановлению Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 N 55 "О применении арбитражными судами обеспечительных мер".

Иные доводы заявителя апелляционной жалобы не содержат ссылок на факты, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены определения суда первой инстанции.

При таких обстоятельствах, арбитражный суд первой инстанции всесторонне и полно исследовал материалы дела, дал надлежащую правовую оценку всем доказательствам, применил нормы материального права, подлежащие применению, не допустив нарушений норм процессуального права.

Выводы, содержащиеся в судебном акте, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, и оснований для его отмены, в соответствии со статьей 270 АПК РФ, апелляционная инстанция не усматривает.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Москвы от 03.02.2023 по делу N А40-116531/19 в обжалуемой части оставить без изменения, а апелляционную жалобу конкурсного управляющего АО "ТРОЙКА-Д Банк" в лице ГК АСВ - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Ю.Л. Головачева

Судьи

Ж.Ц. Бальжинимаева А.А. Комаров