Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 19 октября 2018 г. N Ф03-4549/18 по делу N А04-3531/2016

г. Хабаровск

19 октября 2018 г.

А04-3531/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 15 октября 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 19 октября 2018 года.

Арбитражный суд Дальневосточного округа в составе:

Председательствующего судьи: Никитина Е.О.

Судей: Кондратьевой Я.В., Кушнаревой И.Ф.

при участии:

от публичного акционерного общества "Авиакомпания "Сибирь": Смирнова А.О., Хантимирова В.С., представителей по доверенностям от 06.03.2018 и 03.08.2018;

от акционерного общества "Альфа-Банк": Логинова Д.Ю., представителя по доверенности от 15.04.2016;

от Федеральной налоговой службы: Шумиловой О.А., представителя по доверенности от 22.02.2017;

от общества с ограниченной ответственностью "Благовещенский комбинат железобетонных изделий": Дербеневой Е.Д.. представителя по доверенности от 29.12.2017;

рассмотрев в проведенном с использованием систем видеоконференц-связи судебном заседании кассационную жалобу публичного акционерного общества "Авиакомпания "Сибирь"

на определение Арбитражного суда Амурской области от 29.05.2018, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 03.09.2018

по делу N А04-3531/2016

Дело рассматривали: в суде первой инстанции судья Иванов А.Н., в апелляционном суде судьи: Козлова Т.Д., Брагина Т.Г., Жолондзь Ж.В.

по заявлениям конкурсного управляющего акционерным обществом "Буреягэсстрой" Легалова Владимира Александровича

к обществу с ограниченной ответственностью "Благовещенский комбинат железобетонных изделий", публичному акционерному обществу "Авиакомпания "Сибирь", обществу с ограниченной ответственностью "Ревенью", обществу с ограниченной ответственностью "Сибсервис"

о признании недействительными сделок, применении последствий их недействительности

заинтересованные лица: публичное акционерное общество "Сбербанк России", межрегиональное управление Федеральной службы по финансовому мониторингу по Дальневосточному федеральному округу

в рамках дела о признании акционерного общества "Буреягэсстрой" несостоятельным (банкротом)

Определением Арбитражного суда Амурской области от 16.08.2016 по заявлению акционерного общества "Альфа-Банк" (ОГРН: 1027700067328, ИНН: 7728168971; место нахождения: 107078, г.Москва, ул.Каланчевская,27; далее - АО "Альфа-Банк", банк) в отношении акционерного общества "Буреягэсстрой" (ОГРН: 1022800872951, ИНН: 2813005249; место нахождения: 675000, Амурская область, г.Благовещенск, ул.Ленина, 93; далее - АО "Буреягэсстрой", общество, должник) введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Шманай Виктор Иванович.

Решением суда от 14.12.2016 АО "Буреягэсстрой" признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Легалов Владимир Александрович.

Впоследствии Легалов В.А. освобожден от исполнения обязанностей конкурсного управляющего АО "Буреягэсстрой", конкурсным управляющим должником утверждена Калмыкова Марина Геннадьевна (определение от 02.10.2017), которая определением от 02.07.2018 отстранена от исполнения обязанностей конкурсного управляющего обществом, новым конкурсным управляющим утвержден Шкарупин Максим Вячеславович.

В рамках указанного дела о несостоятельности (банкротстве) общества, 12.10.2017 конкурсный управляющий Легалов В.А. обратился в арбитражный суд с заявлением о признании недействительной сделкой акта приема-передачи от 10.12.2015 имущества в уставной капитал общества с ограниченной ответственностью "Благовещенский комбинат железобетонных изделий" (ОГРН: 1152801011648, ИНН: 2801215080; место нахождения: 675000, Амурская область, г.Благовещенск, ул.Пограничная, д.138; далее - ООО "БК ЖБИ").

Определением от 04.12.2017 суд объединил в одно производство для совместного рассмотрения указанное заявление, а также заявления конкурсного управляющего АО "Буреягэсстрой" о признании недействительными договора купли-продажи частей доли в уставном капитале ООО "БК ЖБИ" от 14.04.2016, заключенного между должником и публичным акционерным обществом "Авиакомпания "Сибирь" (ОГРН: 1025405624430, ИНН: 5448100656; место нахождения: 633104, Новосибирская область, г.Обь, пр-т.Мозжерина, д.10, оф.201; далее - ПАО "Авиакомпания "Сибирь"), обществом с ограниченной ответственностью "Ревенью" (далее - ООО "Ревенью"), обществом с ограниченной ответственностью "Сибсервис" (далее - ООО "Сибсервис), и соглашения о частичном зачете от 17.05.2016, заключенного между обществом и ПАО "Авиакомпания "Сибирь", а также о применении последствий их недействительности.

Судом к участию в данном обособленном споре в качестве заинтересованных лиц привлечены межрегиональное управление Федеральной службы по финансовому мониторингу по Дальневосточному федеральному округу и публичное акционерное общество "Сбербанк России" (далее - ПАО "Сбербанк России").

Определением суда от 29.05.2018 требования удовлетворены частично. Признан недействительным договор купли-продажи частей доли в уставном капитале ООО "БК ЖБИ" от 14.04.2016, применены последствия его недействительности в виде признания права АО "Буреягэсстрой" на долю в размере 99,9% в уставном капитале ООО "БК ЖБИ" номинальной стоимостью 138 861 000 руб. Признано недействительным соглашение о частичном зачете от 17.05.2016, в качестве последствий недействительности сделки восстановлено право требования ПАО "Авиакомпания "Сибирь" к должнику в размере 50 000 000 руб., возникшее на основании договора купли-продажи ценных бумаг от 09.10.2015. В удовлетворении требований о признании недействительным акта приема-передачи имущества в уставный капитал от 10.12.2015 отказано.

Постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 03.09.2018 определение от 29.05.2018 изменено. Признан недействительным договор купли-продажи частей доли в уставном капитале ООО "БК ЖБИ" от 14.04.2016, заключенный АО "Буреягэсстрой" с ПАО "Авиакомпания "Сибирь", ООО "Ревенью" и ООО "Сибсервис, применены последствия недействительности сделки в виде возврата сторон по договору в первоначальной положение, а именно: признания права АО "Буреягэсстрой" на долю в размере 99,9% в уставном капитале ООО "БК ЖБИ" номинальной стоимостью 138 861 000 руб.; восстановления права требования ПАО "Авиакомпания "Сибирь" к должнику в размере 150 000 000 руб., возникшего на основании договоров купли-продажи ценных бумаг от 09.10.2015, 23.10.2015, 27.11.2015 и от 24.12.2015. В удовлетворении требований о признании недействительным акта приема-передачи имущества от 10.12.2015 в уставный капитал ООО "БК ЖБИ" отказано.

В кассационной жалобе ПАО "Авиакомпания "Сибирь" просит определение от 29.05.2018 и апелляционное постановление от 03.09.2018 отменить, вернуть дело на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции. В обоснование жалобы ее заявитель приводит следующие доводы: суд апелляционной инстанции по собственной инициативе изменил основания и предмет рассматриваемого спора, а именно - в отсутствие заявления о признании сделки должника - договора купли-продажи частей доли в уставном капитале ООО "БК ЖБИ" недействительной по статье 61.3 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) суд рассмотрел вопросы, не входившие в предмет доказывания и не исследованные судом первой инстанции; нарушение положений статей 49, 133, 168, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ, Кодекс) повлекло нарушение права ПАО "Авиакомпания "Сибирь" на судебную защиту, поскольку на стадии апелляционного производства предмет спора и его основания были произвольно изменены судом, вследствие чего ответчик не имел процессуальной возможности представить свои доводы относительно позиции суда о том, что оспариваемый договор является сделкой с предпочтением; суд первой инстанции неверно применил положения статьи 61.2 Закона о банкротстве, нарушил положения статьи 167 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) и статьи 61.6 Закона о банкротстве.

В судебном заседании, проведенном в соответствии со статьей 153.1 АПК РФ путем использования систем видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Амурской области, представители ПАО "Авиакомпания "Сибирь", ООО "БК ЖБИ" поддержали доводы кассационной жалобы, настаивали на ее удовлетворении.

АО "Альфа-Банк" и Федеральная налоговая служба (далее - ФНС России) в отзывах на кассационную жалобу, их представители в судебном заседании, возражали против изложенных в ней доводов, просили оставить обжалуемые судебные акты без изменения.

Поскольку постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 03.09.2018 изменено определение от 29.05.2018, в кассационном порядке проверяется законность обжалуемого постановления апелляционной инстанции.

Заслушав лиц, явившихся в судебное заседание, изучив материалы дела, проверив законность постановления от 03.09.2018, с учетом доводов кассационной жалобы и отзывов на нее, Арбитражный суд Дальневосточного округа считает, что предусмотренных статьей 288 АПК РФ оснований для его отмены (изменения) не имеется.

Как установлено арбитражными судами и следует из материалов дела, 09.10.2015 между АО "Буреягэсстрой" (покупатель) и ПАО "Авиакомпания "Сибирь" (продавец) заключен договор купли-продажи ценных бумаг, по условиям которого продавец обязуется передать в собственность покупателя, а покупатель принять и оплатить простые векселя (в количестве 18 штук), векселедателем по которым является ПАО "Сбербанк России", а векселедержателем - продавец (пункт 1.1 договора). Общая номинальная стоимость векселей составляет 60 000 000 руб. (пункт 1.2 договора). Стоимость векселей в указанном размере составляет цену сделки (пункт 1.3 договора). При соблюдении продавцом условий договора и выполнения им своих обязательств покупатель обязуется уплатить продавцу цену сделки, указанную в пункте 1.3 договора, до 31.12.2015 (пункт 2.2 договора).

Дополнительным соглашением от 17.05.2016 N 1 к договору купли-продажи ценных бумаг от 09.10.2015 стороны продлили срок уплаты по договору до 17.05.2016.

На основании договоров купли-продажи ценных бумаг от 23.10.2015, 27.11.2015 и от 24.12.2015 ПАО "Авиакомпания "Сибирь" передало в собственность АО "Буреягэсстрой" простые векселя, векселедателем по которым является ПАО "Сбербанк России", в количестве 59 штук, в том числе: по договору от 23.10.2015 - 12 простых векселей, общей номинальной стоимостью 30 000 000 руб.; по договору от 27.11.2015 - 22 простых векселя, общей номинальной стоимостью 30 000 000 руб.; по договору от 24.12.2015 - 25 простых векселей, общей номинальной стоимостью 30 000 000 руб.

Соответственно по четырем договорам АО "Буреягэсстрой" приобрело у ПАО "Авиакомпания "Сибирь" 77 векселей ПАО "Сбербанк России" на общую сумму 150 000 000 руб.

27.11.2015 АО "Буреягэсстрой", как единственным учредителем, принято решение о создании ООО "БК ЖБИ", которое зарегистрировано в качестве юридического лица в налоговом органе 08.12.2015 (местом нахождения определен адрес: Амурская область, г.Благовещенск, ул.Пограничная, д.138); уставный капитал созданного общества определен в размере 139 000 000 руб., номинальная стоимость доли АО "Буреягэсстрой" в уставном капитале ООО "БК ЖБИ", как единственного учредителя последнего, определена в размере 139 000 000 руб., что составляет 100% уставного капитала; денежная оценка имущества, передаваемого в уставный капитал ООО "БК ЖБИ", утверждена в размере 138 993 405 руб.

10.12.2015 между АО "Буреягэсстрой" и ООО "БК ЖБИ" подписан акт приема-передачи имущества от 10.12.2015 в уставный капитал, согласно которому АО "Буреягэсстрой" передало в качестве вклада в уставный капитал имущество, расположенное по адресу: Амурская область, г.Благовещенск, ул.Пограничная, д.138, а именно: 1. Мастерская механическая, назначение нежилое, 2-этажный, общая площадь 1535,2 кв.м, инв. N 10:401:001:100743650:0002, лит.А3А14, кадастровый (или условный) номер 28:01:040001:517, рыночная стоимость 18 108 750 руб.; 2. Котельная, назначение нежилое, 1-этажный, общая площадь 383,2 кв.м, инв.N 10:401:001:100743650, лит.А4, кадастровый (или условный) номер 28:01:040001:518, рыночная стоимость 6 352 642 руб.; 3. Трансформаторная подстанция, назначение нежилое, 1-этажный, общая площадь 55,4 кв.м, инв.N 10986, лит.Г, кадастровый (или условный) номер 28:01:040001:521, рыночная стоимость 1 004 748 руб.; 4. Проходная, назначение нежилое, 2-этажный, общая площадь 125,8 кв.м, инв.N 10:401:001:100743650:0004, лит.А17, кадастровый (или условный) номер 28:01:040001:523, рыночная стоимость 1 837 945 руб.; 5. Бетонно-растворный узел, назначение нежилое, 1-этажный (подземных этажей -1, общая площадь 130 кв.м, инв.N 10:401:001:100743650:0009, лит.А16, кадастровый (или условный) номер 28:01:04001:519, рыночная стоимость 861 948 руб.; 6. Гараж-стоянка, назначение нежилое, 1-этажный, общая площадь 354,7 кв.м, инв.N 10:401:001:100743650:0005, лит.А18, кадастровый (или условный) номер 28:01:04001:590, рыночная стоимость 4 558 200 руб.; 7. Гараж склад готовой продукции, назначение нежилое, 1-этажный, общая площадь 766,7 кв.м, инв.N 10:401:001:100743650:004, лит.А5, кадастровый (или условный) номер 28:01:040001:526, рыночная стоимость 9 603 000 руб.; 8. ЦЕХ ЖБИ N 1, назначение нежилое, 1-этажный, общая площадь 2674,4 кв.м, инв.N 10:401:001:100743650:0014:21001, лит. А12, кадастровый (или условный) номер 28:01:040001:471, рыночная стоимость 30 006 189 руб.; 9. Компрессорная, назначение нежилое, 1-этажный, общая площадь 238,6 кв.м, инв.N 1249, лит. А6, кадастровый (или условный) номер 28:01:040001:527, рыночная стоимость 3 551 189 руб.; 10. Склад готовой продукции, назначение: склад, площадь 2332,8 кв.м, инв.N 10:401:001:100743650:0014:21002, лит.1, кадастровый (или условный) номер: 28:01:040001:472, рыночная стоимость 29 354 418 руб.; 11. 1/2 доля в праве собственности на железнодорожный тупик, назначение сооружение, протяженность 1025,3 м, инв.N 10:401:001:100743650:0003, кадастровый (или условный) номер: 28:01:04001:533, рыночная стоимость 6 281 860 руб.; 12. Встроенное нежилое помещение (гостиница) назначение нежилое, общая площадь 579,6 кв.м, этаж 2, номера на поэтажном плане на 1-м этаже - пом. N 1-25, на 2-м этаже - пом. N 1-26, кадастровый (или условный) номер: 28:01:040001:529, рыночная стоимость 13 184 539 руб.; 13. Кран мостовой, заводской N 696, регистрационный N Кр-1158, рыночная стоимость 361 462 руб.; 14. Кран мостовой, заводской N 1076, регистрационный N Кр-11157, рыночная стоимость 361 462 руб.; 15. Кран мостовой, заводской N 605, регистрационный N Кр-10975, рыночная стоимость 419 500 руб.; 16. Кран мостовой, заводской N 808, регистрационный N Кр-10976, рыночная стоимость 419 500 руб.; 17. Удлинитель направляющих скипа Р1000, заводской N 2, рыночная стоимость 71 500 руб.; 18. Конвейер винтовой Б-072.00.000МС, заводской N 2, рыночная стоимость 191 438 руб.; 19. Конвейер винтовой Б-072.00.000МС, заводской N 3, рыночная стоимость 191 438 руб.; 20. Питатель ленточный 4642.00.000, заводской N 7, рыночная стоимость 112 769 руб.; 21. Питатель ленточный 4642.00.000, заводской N 8, рыночная стоимость 112 769 руб.; 22. Питатель ленточный 4642.00.000, заводской N 9, рыночной стоимости 112 769 руб.; 23. Наполнитель СН-89/24-1200, заводской N 22, рыночная стоимость 76 000 руб.; 24. Наполнитель СН-89/24-1200, заводской N 26, рыночная стоимость 76 000 руб.; 25. Наполнитель СН-89/24-1200, заводской N 32, рыночная стоимость 76 000 руб.; 26. Весовой дозатор конвейера СН-138-22-1, заводской N 30, рыночная стоимость 36 000 руб.; 27. Весовой дозатор конвейера СН-138-22-1, заводской N 31, рыночная стоимость 36 000 руб.; 28. Весовой дозатор конвейера СН-138-22-1, заводской N 32, рыночная стоимость 36 000 руб.; 29. Тележка 1601-26.00.00.00, заводской N 2, рыночная стоимость, 48 000 руб.; 30. Мотор-барабан конвейерный МБ2-600-1, 1-0, 71, заводской N 82, рыночная стоимость 20 000 руб.; 31. Мотор-барабан конвейерный МБ2-600-1, 1-0, 71, заводской N 48, рыночная стоимость 20 000 руб.; 32. Мотор-барабан конвейерный МБ2-600-1, 1-0, 71, заводской N 50, рыночная стоимость 20 000 руб.; 33. Установка для натяжения проволоки УНП-М, рыночная стоимость 299 000 руб.; 34. Установка снятия напряжения УСН4-35, рыночная стоимость 90 000 руб. 35. Весы автомобильные CAS CI-5010А, заводской N 1101902465, рыночная стоимость 203 732 руб.; 36. Пульт управления РБУ, рыночная стоимость 780 000 руб.; 37. Сосуд, работающий под давлением, регистрационный N 2, рыночная стоимость 20 887 руб.; 38. Сосуд, работающий под давлением, регистрационный N 1, рыночная стоимость 20 887 руб.; 39. Лента конвейерная резинотканевая 22-500-5-ТК200-2-5-2, рыночная стоимость 5 000 руб.; 40. Кран КБ-404-М, заводской N 186, рыночная стоимость 887 750 руб.; 41. Подъемник пневматический винтовой для транспортировки пылевидных материалов ТА-20-М, заводской N 26, рыночная стоимость 155 740 руб.; 42. Подъемник пневматический винтовой для транспортировки пылевидных материалов ТА-20-М, заводской N 27, рыночная стоимость 155 740 руб.; 43. Кран козловой КК-Д-12,5, заводской N 16, регистрационный N Кр11093, рыночная стоимость 930 250 руб.; 44. Кран козловой КК20-32А, заводской N 618, регистрационный N Кр10814, рыночная стоимость 1 068 585 руб.; 45. Электропарогенератор ЭЭП-100/160И1, заводской N 573, рыночная стоимость 46 800 руб.; 46. Отрезная машина Tronzadora S-100, рыночная стоимость 1 950 000 руб.; 47. Формовочная машина Tensyland 2008, рыночная стоимость 4 875 000 руб.

Государственная регистрация перехода права на вышеуказанное имущество к ООО "БК ЖБИ" произведена 29.12.2015, что подтверждается соответствующими отметками Управления Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Амурской области на акте приема-передачи.

14.04.2016 между АО "Буреягэсстрой" (продавец) и ПАО "Авиакомпания "Сибирь", ООО "Ревенью", ООО "Сибсервис" (покупатели) подписан договор купли-продажи частей доли в уставном капитале ООО "БК ЖБИ", согласно которому продавец обязуется передать покупателям из принадлежащей ему доли в размере 100% в уставном капитале ООО "БК ЖБИ" часть доли в размере 99,9% (по 33,3% каждому покупателю), а покупатели обязуются принять указанные части доли в уставном капитале ООО "БК ЖБИ" на условиях, указанных в данном договоре, и оплатить их цену. Пунктом 6 договора предусмотрено, что доля каждого покупателя оценивается и продается за 50 000 000 руб.

Записи о возникновении у каждого из покупателей прав на долю в размере 33,3% в уставном капитале ООО "БК ЖБИ" внесены в Единый государственный реестр юридических лиц (далее - ЕГРЮЛ) 21.04.2016.

В этот же день - 14.04.2016, между ПАО "Авиакомпания "Сибирь", ООО "Ревенью", ООО "Сибсервис" (продавцы) и АО "Буреягэсстрой" (покупатель) подписан предварительный договор купли-продажи частей доли в уставном капитале ООО "БК ЖБИ", в соответствии с которым стороны обязуются в будущем заключить на условиях, предусмотренных данным договором, договор купли-продажи частей доли в общем размере 99,9% в уставном капитале ООО "БК ЖБИ" (пункт 1 договора).

Также 14.04.2016 между АО "Буреягэсстрой" (продавец) и ПАО "Авиакомпания "Сибирь" (покупатель) заключен предварительный договор купли-продажи частей доли в уставном капитале ООО "БК ЖБИ", по условиям которого АО "Буреягэсстрой" обязуется купить у ПАО "Авиакомпания "Сибирь" часть доли в размере 33,3% в уставном капитале общества. При этом стороны договорились, что в случае отказа АО "Буреягэсстрой" от покупки у ПАО "Авиакомпания "Сибирь" части доли в размере 33,3% в уставном капитале ООО "БК ЖБИ", АО "Буреягэсстрой" обязуется продать ПАО "Авиакомпания "Сибирь" принадлежащую ему долю в размере 0,1% в уставном капитале ООО "БК ЖБИ".

Основные договоры во исполнение поименованных предварительных договоров между вышеуказанными лицами не заключались.

17.05.2016 между ПАО "Авиакомпания "Сибирь" (сторона 1) и АО "Буреягэсстрой" (сторона 2) подписано соглашение о частичном зачете, в соответствии с которым стороны договорились о частичном прекращении взаимных обязательств путем проведения зачета встречных однородных требований (пункт 1 соглашения). Согласно пунктам 2 и 3 соглашения на момент его заключения у стороны 1 существует денежное требование к стороне 2 в размере 60 000 000 руб., возникшее на основании договора купли-продажи ценных бумаг от 09.10.2015, а у стороны 2 существует денежное требование к стороне 1 в размере 50 000 000 руб., возникшее на основании договора купли-продажи частей доли в уставном капитале ООО "БК ЖБИ" от 14.04.2016. Стороны договорились, что в результате указанного зачета обязательства стороны 2 перед стороной 1 по выплате стоимости векселей, переданных стороной 1 стороне 2 по договору купли-продажи векселей, прекращаются частично, а именно в размере 50 000 000 руб. Исполнение стороной 2 оставшейся части своего денежного обязательства перед стороной 1 по полной выплате стоимости векселей, переданных стороной 1 стороне 2 по договору купли-продажи векселей, в размере 10 000 000 руб. должно быть осуществлено в соответствии с условиями договора купли-продажи векселей (пункт 5 соглашения).

ООО "Сибсервис" в оплату своей доли в уставном капитале ООО "БК ЖБИ" 17.05.2016 выдало АО "Буреягэсстрой" простой вексель (N С-001) на общую вексельную сумму в размере 50 000 000 руб.

Аналогичным образом ООО "Ревенью" рассчитывается с АО "Буреягэсстрой" по договору купли-продажи частей доли, выписывая простой вексель (N Р-001) на общую вексельную сумму в размере 50 000 000 руб.

В тот же день, 17.05.2016 АО "Буреягэсстрой" передает указанные выше простые векселя ПАО "Авиакомпания "Сибирь" по договору передачи простых векселей, посредством совершения индоссамента с датой предъявления не ранее 21.04.2017.

Посредством заключения указанного договора, АО "Буреягэсстрой" погашает свою задолженность перед ПАО "Авиакомпания "Сибирь" по договору купли-продажи ценных бумаг от 09.10.2015 в размере 10 000 000 руб. (остаток долга в соответствии с соглашением о зачете от 17.05.2016), а также по договорам купли-продажи ценных бумаг от 23.10.2015 на сумму 30 000 000 руб., от 27.11.2015 на сумму 30 000 000 руб., от 24.12.2015 на сумму 30 000 000 руб.

23.06.2016, ООО "Ревенью" и ООО "Сибсервис" реализуют в пользу ПАО "Авиакомпания "Сибирь" принадлежащие им доли в уставном капитале ООО "БК ЖБИ" - по 33,3% каждый по договорам купли-продажи долей в уставном капитале ООО "БК ЖБИ", в связи с чем, ПАО "Авиакомпания "Сибирь" становится держателем 99,9% долей в уставном капитале ООО "БК ЖБИ" (соответствующие изменения в указанной части внесены в ЕГРЮЛ 30.06.2016).

Оплата стоимости переданных от ООО "Ревенью" и ООО "Сибсервис" долей в уставном капитале ООО "БК ЖБИ" произведена ПАО "Авиакомпания "Сибирь" путем передачи указанным лицам по договорам от 14.07.2016 их простых векселей: N С-001 - ООО "Сибсервис" и N Р-001 - ООО "Ревенью", соответственно.

Ссылаясь на то, что вышеуказанные сделки - акт от 10.12.2015 приема-передачи имущества в уставный капитал ООО "БК ЖБИ", договор купли-продажи частей доли в уставном капитале ООО "БК ЖБИ" от 14.04.2016, а также соглашение о частичном зачете от 17.05.2016 являются недействительными, повлекшими причинение вреда имущественным интересам должника и конкурсных кредиторов, а также совершены с преимущественным удовлетворением требований одного из кредиторов (в отношении зачета), конкурсный управляющий АО "Буреягэсстрой" обратился в суд с рассматриваемыми требованиями.

Отказывая в удовлетворении требования о признании недействительным акта приема-передачи от 10.12.2015 имущества в уставный капитал вновь созданного общества, суд первой инстанции исходил из того, что АО "Буреягэсстрой", являясь единственным учредителем дочернего общества при оплате доли в уставном капитале неденежными средствами получило эквивалентный актив в виде 100% долей в уставном капитале образованного им ООО "БК ЖБИ", действительной рыночной стоимостью, соответствующей стоимости внесенного имущества, и приобрело корпоративные полномочия высшего органа управления новой корпоративной организации (пункт 1 статьи 32, статья 39 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"), в связи с чем, отсутствуют основания для вывода о том, что в результате его совершения причинен вред имущественным правам кредиторов.

Арбитражный суд кассационной инстанции проверяет законность решений, постановлений, принятых арбитражными судами первой и апелляционной инстанций, исходя из доводов, содержащихся в кассационной жалобе и возражениях относительно жалобы (часть 1 статьи 286 АПК РФ).

Кассационная жалоба доводов относительно отказа в удовлетворении требования о признании недействительным акта приема-передачи от 10.12.2015 не содержит.

Признавая недействительными договор купли-продажи частей доли в уставном капитале ООО "БК ЖБИ" от 14.04.2016 - на основании статьи 10 ГК РФ, пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве; соглашение о частичном зачете от 17.05.2016 - на основании статьи 10 ГК РФ и статьи 61.3 Закона о банкротстве, суд первой инстанции исходил из того, что отсутствует оплата по договору купли-продажи доли в уставном капитале ООО "БК ЖБИ" от 14.04.2016 (в материалы дела не представлено доказательств оплаты одним из покупателей частей доли в уставном капитале общества стоимости приобретаемой доли); в результате совершения оспариваемых сделок произошла консолидация приобретаемых долей в уставном капитале ООО "БК ЖБИ" у единственного лица - ПАО "Авиакомпания "Сибирь"; ликвидация ООО "Ревенью" и ООО "Сибсервис", а также предъявление к оплате простых векселей, поименованных ранее, аффилированными лицами АО "Буреягэсстрой", свидетельствуют о том, что единственной целью заключения оспариваемых сделок является выведение имущества АО "Буреягэсстрой" в преддверии банкротства, в целях уменьшения ликвидного имущества, за счет которого могут быть обеспечены требования кредиторов в рамках дела о банкротстве; указанные сделки заключены должником после принятия заявления о признании АО "Буреягэсстрой" банкротом, и в результате их совершения причинен вред имущественным интересам кредиторов, кроме того, соглашением о частичном зачете от 17.05.2016 оказано предпочтение одному реестровому кредитору - ПАО "Авиакомпания "Сибирь" перед другими кредиторами должника; в отсутствие спорной сделки требования ПАО "Авиакомпания "Сибирь" подлежало бы включению в состав третьей очереди реестра требований кредиторов должника, и удовлетворению наряду с иными требованиями кредиторов третьей очереди.

Изменяя судебный акт суда первой инстанции в части, апелляционный суд руководствовался следующим.

Согласно положениям части 1 статьи 223 АПК РФ, статьи 32 Закона о банкротстве дела о банкротстве юридических лиц и граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным данным Кодексом, с особенностями, установленными названным Федеральным законом.

В соответствии с пунктом 3 статьи 129 Закона о банкротстве конкурсный управляющий вправе подавать в арбитражный суд от имени должника заявления о признании недействительными сделок, а также о применении последствий недействительности ничтожных сделок, заключенных или исполненных должником, и совершать другие действия, предусмотренные федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и направленные на возврат имущества должника.

Пунктом 1 статьи 61.1 Закона о банкротстве предусмотрено, что сделки, совершенные должником или другими лицами за счет должника могут быть признаны недействительными в соответствии с ГК РФ, а также по основаниям и в порядке, которые указаны в Законе о банкротстве.

Сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей (статья 153 ГК РФ).

В силу пункта 2 статьи 170 ГК РФ притворная сделка, то есть сделка, которая совершена с целью прикрыть другую сделку, в том числе сделку на иных условиях, ничтожна. К сделке, которую стороны действительно имели в виду, с учетом существа и содержания сделки применяются относящиеся к ней правила.

Исходя из разъяснений, изложенных в пункте 87 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" согласно пункту 2 статьи 170 ГК РФ притворная сделка, то есть сделка, которая совершена с целью прикрыть другую сделку, в том числе сделку на иных условиях, с иным субъектным составом, ничтожна. В связи с притворностью недействительной может быть признана лишь та сделка, которая направлена на достижение других правовых последствий и прикрывает иную волю всех участников сделки.

Прикрываемая сделка может быть также признана недействительной по основаниям, установленным ГК РФ или специальными законами.

При этом, как отмечено в пункте 88 этого же постановления Пленума, применяя правила о притворных сделках, следует учитывать, что для прикрытия сделки может быть совершена не только одна, но и несколько сделок. В таком случае прикрывающие сделки являются ничтожными, а к сделке, которую стороны действительно имели в виду, с учетом ее существа и содержания применяются относящиеся к ней правила (пункт 2 статьи 170 ГК РФ).

Исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства по правилам статьи 71 АПК ПФ, апелляционный суд пришел к выводу, что спорный договор купли-продажи частей доли от 14.04.2016 в уставном капитале ООО "БК ЖБИ" и взаимосвязанные с ним последующие сделки: по оплате долей посредством соглашения о зачете от 17.05.2016 на сумму 50 000 000 руб. (в отношении доли ПАО "Авиакомпания "Сибирь"); по передаче 17.05.2016 простых векселей в уплату обязательств по договору двумя другими покупателями - эмитентами векселей (ООО Ревенью" и ООО "Сибсервис"); по продаже АО "Буреягэсстрой" в этот же день полученных векселей ПАО "Авиакомпания "Сибирь" и погашение посредством этого договора оставшейся задолженности по договорам купли-продажи ценных бумаг ПАО "Сбербанк России" от 09.10.2015, от 23.10.2015, от 27.11.2015, от 24.12.2015 на общую сумму 100 000 000 руб., а также последующая реализация (23.06.2016) ООО "Ревенью" и ООО "Сибсервис" в пользу ПАО "Авиакомпания "Сибирь" принадлежащих им долей в уставном капитале ООО "БК ЖБИ" - по 33,3 % каждый, оплата которых произведена возвратом выпущенных ими же векселей, являются связанными между собой сделками, прикрывающими сделку, на совершение которой была направлена воля их участников - соглашения об отступном, т.е. погашение обязательств по договорам купли-продажи ценных бумаг от 09.10.2015, от 23.10.2015, от 27.11.2015, от 24.12.2015 путем передачи имущества должника (99,9% в уставном капитале ООО "БК ЖБИ"), оформленную договором купли-продажи частей доли в уставном капитале ООО "БК ЖБИ" от 14.04.2016.

При этом судом принято во внимание, что согласно данным ФНС России единоличным исполнительным органом и единственным участником ООО "Сибсервис" на дату заключения указанных сделок являлась Тонких Любовь Егоровна, которая в 2013-2016 годах получала доход в обществе с ограниченной ответственностью (далее - ООО) "НБС" (дочернее предприятие ПАО "Авиакомпания "Сибирь") и входила в ревизионную комиссию ПАО "Авиакомпания "Сибирь"; ООО "Сибсервис" располагалось в здании, принадлежащем ООО "НБС"; единоличным исполнительным органом и единственным участником ООО "Ревенью" являлся Ломовцев Петр Иванович, в то время как в совет директоров ПАО "Авиакомпания "Сибирь" входила Ломовцева Татьяна Ивановна; ООО "Ревенью" и ООО "Сибсервис" ликвидированы в августе 2017 года.

Следовательно, оценке на соответствие требованиям закона подлежит именно договор купли-продажи частей доли в уставном капитале ООО "БК ЖБИ" от 14.04.2016.

В силу пункта 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, в частности при наличии одного из следующих условий: сделка направлена на обеспечение исполнения обязательства должника или третьего лица перед отдельным кредитором, возникшего до совершения оспариваемой сделки; сделка привела или может привести к изменению очередности удовлетворения требований кредитора по обязательствам, возникшим до совершения оспариваемой сделки; сделка привела или может привести к удовлетворению требований, срок исполнения которых к моменту совершения сделки не наступил, одних кредиторов при наличии не исполненных в установленный срок обязательств перед другими кредиторами; сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).

Сделка, указанная в пункте 1 названной статьи, может быть признана арбитражным судом недействительной: если она совершена после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом (пункт 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве).

Согласно разъяснениям, изложенным в пункте 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - постановление Пленума N 63), по правилам главы III.1 Закона о банкротстве могут, в частности, оспариваться действия, являющиеся исполнением гражданско-правовых обязательств (в том числе наличный или безналичный платеж должником денежного долга кредитору, передача должником иного имущества в собственность кредитора), или иные действия, направленные на прекращение обязательств (заявление о зачете, соглашение о новации, предоставление отступного и т.п.).

В пунктах 10 и 11 постановления Пленума N 63 указано, что сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований (сделка с предпочтением). Применяя перечень условий, когда имеет место оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами, приведенный в абзацах втором - пятом пункта 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве, судам следует иметь в виду, что для признания наличия такого предпочтения достаточно хотя бы одного из этих условий. Бремя доказывания того, что сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения, лежит на оспаривающем ее лице. Если сделка с предпочтением была совершена после принятия судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия судом заявления о признании должника банкротом, то в силу пункта 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве для признания ее недействительной достаточно обстоятельств, указанных в пункте 1 статьи 61.3, в связи с чем наличия иных обстоятельств, предусмотренных пунктом 3 данной статьи (в частности, недобросовестности контрагента), не требуется.

Платежи и иные сделки, направленные на исполнение обязательств (предоставление отступного, зачет и т.п.), относятся к случаям, указанным в абзаце пятом пункта 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве (пункт 12 постановления Пленума N 63).

Поскольку оспариваемая сделка совершена 14.04.2016 (в день принятия заявления о признании АО "Буреягэсстрой" банкротом), в результате ее совершения погашены требования ПАО "Авиакомпания "Сибирь", возникшие до признания должника банкротом и подлежавшие включению в реестр требований кредиторов должника, т.е. оказано предпочтение одному реестровому кредитору - ПАО "Авиакомпания "Сибирь" перед другими кредиторами должника, в частности перед - АО "Альфа-Банк" и обществом с ограниченной ответственностью "Регион-строй".

Таким образом, договор от 14.04.2016, направлен на оказание предпочтения отдельному кредитору в отношении удовлетворения его требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, в связи с чем является недействительным на основании пунктов 1 и 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве.

По общему правилу статьи 167 ГК РФ последствием признания сделки недействительной является возвращение сторон в первоначальное положение.

В соответствии с пунктом 1 статьи 61.6 Закона о банкротстве все, что было передано должником или иным лицом за счет должника или в счет исполнения обязательств перед должником, а также изъято у должника по сделке, признанной недействительной в соответствии с главой III.1 данного Федерального закона, подлежит возврату в конкурсную массу.

Как разъяснено в пункте 25 постановления Пленума N 63 в случае признания на основании статей 61.2 или 61.3 Закона о банкротстве недействительными действий должника по уплате денег, передаче вещей или иному исполнению обязательства, а также иной сделки должника, направленной на прекращение обязательства (путем зачета встречного однородного требования, предоставления отступного или иным способом), обязательство должника перед соответствующим кредитором считается восстановленным с момента совершения недействительной сделки, а право требования кредитора по этому обязательству к должнику (восстановленное требование) считается существовавшим независимо от совершения этой сделки (абзац первый пункта 4 статьи 61.6 Закона о банкротстве). Если денежное обязательство, на прекращение которого была направлена данная сделка, возникло до принятия заявления о признании должника банкротом, то восстановленное требование не относится к текущим платежам и такой кредитор является конкурсным кредитором должника (абзац второй пункта 4 статьи 61.6 Закона о банкротстве).

При таких обстоятельствах, апелляционный суд обоснованно в качестве последствий недействительности сделки признал право АО "Буреягэсстрой" на долю в размере 99,9% в уставном капитале ООО "БК ЖБИ", номинальной стоимостью 138 861 000 руб. и восстановил право требования ПАО "Авиакомпания "Сибирь" к АО "Буреягэсстрой" в размере 150 000 000 руб., возникшее на основании договоров купли-продажи ценных бумаг от 09.10.2015, 23.10.2015, 27.11.2015 и от 24.12.2015.

Довод кассационной жалобы о том, что суд апелляционной инстанции по собственной инициативе изменил основания и предмет рассматриваемого спора, а именно - в отсутствие заявления о признании сделки должника - договора купли-продажи частей доли в уставном капитале ООО "БК ЖБИ" недействительной по статье 61.3 Закона о банкротстве, рассмотрел вопросы, не входившие в предмет доказывания и не исследованные судом первой инстанции, подлежит отклонению судом округа на основании следующего.

Так, согласно статье 2 АПК РФ задачами судопроизводства в арбитражных судах, в частности является: укрепление законности и предупреждение правонарушений в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности; содействие становлению и развитию партнерских деловых отношений, формированию обычаев и этики делового оборота, а именно принятие судебного акта, который создаст правовую определенность в возникших материальных правоотношениях, повлечет за собой разрешение возникшего спора в полном объеме и предотвратит возникновение новых споров в будущем.

В силу разъяснений, содержащихся в абзаце четвертом пункта 9.1 постановления Пленума N 63, если исходя из доводов оспаривающего сделку лица и имеющихся в деле доказательств суд придет к выводу о наличии иного правового основания недействительности сделки, чем то, на которое ссылается истец (например, пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве вместо статьи 61.3, или наоборот), то на основании части 1 статьи 133 и части 1 статьи 168 АПК РФ суд должен самостоятельно определить характер спорного правоотношения, возникшего между сторонами, а также нормы права, подлежащие применению (дать правовую квалификацию), и признать сделку недействительной в соответствии с надлежащей нормой права.

В заявлении о признании недействительным договора купли-продажи частей доли в уставном капитале ООО "БК ЖБИ" от 14.04.2016 конкурсный управляющий должником Легалов В.А. помимо положений статьи 61.2 Закона о банкротстве, также указал статью 61.3 названного Закона. О притворности оспариваемой сделки, целью которой является вывод имущества должника в пользу одного из его кредиторов, в своих письменных пояснениях по данному спору указывало АО "Альфа-Банк". При этом в отзывах на апелляционную жалобу, как банком, так и конкурсным управляющим АО "Буреягэсстрой", приводились основания недействительности единой сделки (договора купли-продажи и соглашения о зачете) по статье 61.3 Закона о банкротстве, как направленной на преимущественное удовлетворение требований одного из кредиторов общества.

Таким образом, апелляционный суд исходя из доводов лиц, участвующих в данном споре, установленных обстоятельств и представленных доказательств, при рассмотрении дела в суде первой инстанции, а также учитывая характер спорных правоотношений, обоснованно определил нормы права, подлежащие применению (пункт 2 статьи 170 ГК РФ, статья 61.3 Закона о банкротстве), т.е. действовал в пределах своих полномочий, предусмотренных нормами процессуального законодательства при пересмотре дела в порядке апелляционного производства.

В связи с чем, довод заявителя жалобы о нарушении судом апелляционной инстанции положений статей 49, 133, 168, 270, 271 АПК РФ, что повлекло нарушение права ПАО "Авиакомпания "Сибирь" на судебную защиту, признается несостоятельным.

Нормы материального права применены апелляционным судом правильно по отношению к установленным фактическим обстоятельствам. Нарушений норм процессуального права, влекущих отмену постановления по безусловным основаниям, судом не допущено.

С учетом изложенного, обжалуемый судебный акт отмене, а кассационная жалоба удовлетворению, не подлежат.

Согласно части 1 статьи 97 АПК РФ обеспечение иска по ходатайству лица, участвующего в деле, может быть отменено арбитражным судом, рассматривающим дело.

В соответствии с разъяснениями, данными в абзаце втором пункта 24 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 N 55 "О применении арбитражными судами обеспечительных мер", по смыслу части 1 статьи 97 АПК РФ заявление об отмене принятых арбитражным судом мер по обеспечению иска, если дело находится в вышестоящем суде, подается в суд, в производстве которого находится дело, и рассматривается им по существу.

Поскольку суд кассационной инстанции пришел к выводу о законности вступившего в силу судебного акта, то основания для сохранения обеспечительных мер, принятых в рамках данного обособленного спора отпали.

При таком положении обеспечительные меры, принятые определением Арбитражного суда Амурской области от 22.09.2017 по указанному спору, подлежат отмене в соответствии со статьей 97 АПК РФ.

В связи с окончанием кассационного производства меры по приостановлению исполнения обжалуемых судебных актов, принятые на основании определения Арбитражного суда Дальневосточного округа от 26.09.2018 N 0000885, подлежат отмене (часть 4 статьи 283 АПК РФ).

Учитывая, что действующим законодательством не предусмотрена уплата государственной пошлины при подаче заявления о приостановлении исполнения обжалуемых судебных актов, уплаченная ПАО "Авиакомпания "Сибирь" государственная пошлина подлежит возврату из федерального бюджета.

Руководствуясь статьями 286-290 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Дальневосточного округа

ПОСТАНОВИЛ:

постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 03.09.2018 по делу N А04-3531/2016 Арбитражного суда Амурской области оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Приостановление исполнения судебных актов по настоящему делу, принятое определением Арбитражного суда Дальневосточного округа от 26.09.2018 N 0000885 (Ф03-4549/2018) отменить.

Обеспечительные меры, принятые определением Арбитражного суда Амурской области от 22.09.2017 по данному делу, отменить.

Возвратить публичному акционерному обществу "Авиакомпания "Сибирь" из федерального бюджета государственную пошлину в размере 3 000 руб. ошибочно уплаченную по платежному поручению от 06.09.2018 N 85135.

Выдать справку на возврат государственной пошлины.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья

Е.О. Никитин

Судьи

Я.В. Кондратьева И.Ф. Кушнарева