Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 5 декабря 2011 г. N 07АП-2539/11

г. Томск

5 декабря 2011 г.

Дело N А27-16217/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 28 ноября 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 05 декабря 2011 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд

в составе председательствующего судьи Н.А. Усенко,

судей: Л.Н. Емашовой, К.Д. Логачева,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Е.В. Фаст,

при участии в судебном заседании:

от конкурсного кредитора - НПФ "Социум": Судакова А.Ф., доверенность N 37/1 от 25.11.2011, паспорт,

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы Романа Павловича Клепакова и Ольги Ивановны Поспеловой на определение Арбитражного суда Кемеровской области от 09 сентября 2011 года (судьи Поль Е.В., Степанова О.И., Клименкова Е.Н.) по делу N А27-16217/2010 по заявлению Негосударственного Пенсионного Фонда "Социум" о признании Общества с ограниченной ответственностью "Вклад-Сибирь" (ОГРН 1084217003408, ИНН 4217103866) несостоятельным (банкротом),

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Кемеровской области от 18.02.2011 в отношении должника - общества с ограниченной ответственностью "Вклад-Сибирь" (далее - ООО "Вклад-Сибирь", должник) введена процедура банкротства - наблюдение, временным управляющим утверждена Олеся Анатольевна Шестакова.

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 09.09.2011 ООО "Вклад-Сибирь" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство на срок 6 месяцев.

Определением Арбитражного суда Кемеровской области от 09.09.2011 (резолютивная часть объявлена 05.09.2011) конкурсным управляющим ООО "Вклад-Сибирь" утверждена Олеся Анатольевна Шестакова.

Не согласившись с определением Арбитражного суда Кемеровской области от 09.09.2011, конкурсные кредиторы - Роман Павлович Клепаков и Ольга Ивановна Поспелова обратились с апелляционными жалобами, в которых просят его отменить, ссылаясь на неполное выяснение судом обстоятельств, имеющих значение для дела, несоответствие выводов, изложенных в определении, обстоятельствам дела, и нарушение норм материального права.

Суд первой инстанции при утверждении кандидатуры конкурсного управляющего Шестаковой О.А. исходил из представленного в материалы дела протокола собрания кредиторов от 22.08.2011 и решения по вопросу об утверждении кандидатуры конкурсного управляющего. При этом суд не учел недействительность этого решения от 22.08.2011 ввиду проведения собрания без участия кредиторов Поспеловой О.И. и Клепакова Р.П. (извещенных о времени и месте его проведения 06.09.2011, то есть позже даты 22.08.2011), а также оспаривание этих решений кредиторами. Суд неправомерно не принял во внимание представленные конкурсным кредитором Поспеловой О.И. протоколы собраний кредиторов от 11 и 26 июля 2011 года, не оспоренные на дату вынесения определения об утверждении кандидатуры конкурсного управляющего, посчитав, что конкурсный кредитор Поспелова О.И. не вправе была проводить первое собрание кредиторов по причине невозможности предоставления временным управляющим финансового анализа состояния должника.

Кроме того, заявители апелляционных жалоб считают, что решение об утверждении конкурсным управляющим Шестаковой О.А. противоречит интересам должника и его кредиторов Поспеловой О.И. и Клепакова Р.П., выразивших свое мнение по этому вопросу на собраниях кредиторов 11 и 26 июля 2011 года. За кандидату Шестаковой О.А. на собрании кредиторов от 22.08.2011 проголосовал один кредитор - НПФ "Социум", который одновременно является и дебитором ООО "Вклад-Сибирь" с задолженностью более 40 млн. руб.

Конкурсный управляющий ООО "Вклад-Сибирь" О.А. Шестакова представила в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит определение суда первой инстанции от 09.09.2011 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения, указывает, что кандидатура арбитражного управляющего Шестаковой О.А. соответствует требованиям статей 20 и 20.2 Закона о банкротстве; иных кандидатур заявлено не было.

Конкурсный кредитор - НПФ "Социум" в отзыве на апелляционную жалобу считает определение суда первой инстанции законным и обоснованным, а доводы заявителей апелляционных жалоб - недоказанными.

Конкурсные кредиторы Клепаков Р.П. и Поспелова О.И., конкурсный управляющий ООО "Вклад-Сибирь" Шестакова О.А., извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание апелляционной инстанции не явились.

Арбитражный апелляционный суд, с учетом мнения участвующего в деле представителя НПФ "Социум" считает возможным на основании статей 156 (части 3), 266 (части 1) Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие неявившихся лиц, участвующих в деле.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционных жалоб и отзывов на них, заслушав представителя кредитора НПФ "Социум", возражавшего против удовлетворения апелляционных жалоб по приведенным в отзыве основаниям, проверив в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность определения Арбитражного суда Кемеровской области от 09.09.2011, суд апелляционной инстанции считает его подлежащим оставлению без изменения.

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Кемеровской области от 18.02.2011 в отношении ООО "Вклад-Сибирь" введена процедура банкротства - наблюдение, временным управляющим утверждена Шестакова О.А.

15.08.2011 состоялось первое собрание кредиторов ООО "Вклад-Сибирь", которое признано неправомочным ввиду отсутствия на собрании всех конкурсных кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов и обладающих более чем половиной голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов.

На повторно созванном первом собрании кредиторов 22.08.2011 присутствовал конкурсный кредитор - НПФ "Социум", обладающий 42,29% от общего числа голосов конкурсных кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов должника, и голосовал по вопросам повестки дня. Собрание в силу пункта 4 статьи 12 Закона о банкротстве признано правомочным.

Собранием кредиторов от 22.08.2011 приняты решения об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, об определении кандидатуры конкурсного управляющего Шестаковой О.А.(по пятому вопросу повестки дня) (т. 14 л.д. 115-119).

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 09.09.2011 (резолютивная часть объявлена 05.09.2011) ООО "Вклад-Сибирь" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство.

При рассмотрении в том же судебном заседании от 05.09.2011 вопроса об утверждении конкурсного управляющего, арбитражный суд первой инстанции установил, что от Некоммерческого партнерства "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих Северо-Запада" 23.08.2011 поступила информация о соответствии кандидатуры арбитражного управляющего Шестаковой О.А. требованиям, предъявляемым статьями 20 и 20.2 Закона о банкротстве к кандидатурам арбитражного управляющего.

Арбитражный суд первой инстанции, руководствуясь статьями 45, 127 Закона о банкротстве, учитывая решение собрания кредиторов от 22.08.2011 о выборе кандидатуры арбитражного управляющего Шестаковой О.А., наличие информации Некоммерческого партнерства "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих Северо-Запада" о соответствии этой кандидатуры статьям 20 и 20.2 Закона о банкротстве, утвердил конкурсным управляющим ООО "Вклад-Сибирь" Шестакову О.А.

Апелляционный суд считает, что при принятии обжалуемого судебного акта арбитражный суд первой инстанции не допустил нарушений норм материального и процессуального права, которые влекут отмену судебного акта.

В соответствии со статьей 32 Закона о банкротстве и частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В силу статей 12, 73 Закона о банкротстве к компетенции первого собрания кредиторов относится определение кандидатуры арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий.

Пунктом 1 статьи 127 Закона о банкротстве предусмотрено, что при принятии решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства арбитражный суд утверждает конкурсного управляющего в порядке, предусмотренном статьей 45 этого же Закона.

В соответствии с пунктом 1 статьи 45 Закона о банкротстве при получении протокола собрания кредиторов о выборе кандидатуры арбитражного управляющего заявленная саморегулируемая организация арбитражных управляющих, членом которой является выбранный арбитражный управляющий, представляет в арбитражный суд информацию о соответствии указанной кандидатуры требованиям, предусмотренным статьями 20 и 20.2 настоящего Закона.

По результатам рассмотрения представленной саморегулируемой организацией арбитражных управляющих информации о соответствии кандидатуры арбитражного управляющего требованиям, предусмотренным статьями 20 и 20.2 Закона о банкротстве, арбитражный суд утверждает арбитражного управляющего, соответствующего таким требованиям (пункт 5 статьи 45 Закона о банкротстве).

На момент рассмотрения вопроса об утверждении кандидатуры конкурсного управляющего ООО "Вклад-Сибирь", Некоммерческим партнерством "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих Северо-Запад" в материалы дела была представлена информация по кандидатуре арбитражного управляющего Шестаковой Олеси Анатольевны о ее соответствии требованиям статей 20 и 20.2 Закона о банкротстве (письмо б/н от 23.08.2011), давшей согласие быть утвержденной конкурсным управляющим в деле о банкротстве ООО "Вклад-Сибирь".

Доказательств несоответствия кандидатуры арбитражного управляющего Шестаковой О.А. установленным требованиям Закона о банкротстве в материалы дела не представлено.

Довод заявителя апелляционной жалобы об оспаривании решений собрания кредиторов должника от 22.08.2011 в арбитражном суде и о возможном признании судом этих решений недействительными, не может повлиять на правильность вывода суда первой инстанции об утверждении конкурсным управляющим должника Шестаковой О.А., поскольку иных кандидатур для утверждения конкурсного управляющего суду не представлено.

Утверждение заявителей апелляционных жалоб о необоснованном отклонении решений собраний кредиторов от 11 и 26 июля 2011 года (проведенных конкурсным кредитором Поспеловой О.И.) об утверждении кандидатуры внешнего управляющего Баскаковой Е.Н., члена НП "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Меркурий", также не может быть принято судом апелляционной инстанции в качестве основания для отмены определения от 09.09.2011 исходя из следующего.

Согласно пункту 1 статьи 72 Закона о банкротстве временный управляющий определяет дату проведения первого собрания кредиторов и уведомляет об этом всех выявленных конкурсных кредиторов, уполномоченные органы, представителя работников должника и иных лиц, имеющих право на участие в первом собрании кредиторов. Уведомление о проведении первого собрания кредиторов осуществляется временным управляющим в порядке и в сроки, которые предусмотрены статьей 13 настоящего Федерального закона. Первое собрание кредиторов должно состояться не позднее, чем за десять дней до даты окончания наблюдения.

В соответствии с абзацем 3 пункта 1 статьи 12 Закона о банкротстве, Общими правилами подготовки, организации и проведения арбитражным управляющим собраний кредиторов и заседаний кредиторов организация и проведение собрания кредиторов осуществляются арбитражным управляющим.

В силу пункта 5 указанной статьи Закона в случае, если собрание кредиторов не проведено арбитражным управляющим в сроки, установленные пунктом 3 статьи 14 настоящего Федерального закона, собрание кредиторов может быть проведено лицом или лицами, требующими его созыва.

Согласно пункту 5 статьи 20.3 Закона о банкротстве полномочия, возложенные в соответствии с Законом на арбитражного управляющего в деле о банкротстве, не могут быть переданы иным лицам.

В Постановлении Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 года N 60 разъяснено, что норма (пункт 5 статьи 20.3 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)") ограничивает арбитражного управляющего в возможности передачи третьим лицам исключительных полномочий, предоставленных ему Законом как специальному участнику процедур банкротства и связанных, прежде всего, с принятием соответствующих решений, касающихся проведения процедур, применяемых в деле о банкротстве.

Тем самым, проведение собрания кредиторов предусматривает действия арбитражного управляющего, осуществляемые им лично.

Доказательства уклонения временного управляющего от исполнения обязанностей по созыву и проведению первого собрания кредиторов в материалах дела отсутствуют.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции, учитывая, что обязанность по проведению первого собрания кредиторов должника возложена на временного управляющего Шестакову О.А., пришел к правильному выводу о том, что у Поспеловой О.И. не имелось правовых оснований для проведения собрания кредиторов ООО "Влад-Сибирь" 11 и 26 июля 2011 года в отсутствие арбитражного управляющего.

Установив, что первое собрание кредиторов проведено временным управляющим 22.08.2011, на котором приняты решения относительно следующей за наблюдением процедуры банкротства и кандидатуры арбитражного управляющего, решения не признаны незаконными в установленном порядке, арбитражный суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что собрание кредиторов не принимало решения о введении в отношении должника процедуры внешнего управления и об утверждении кандидатуры внешнего управляющего.

Принимая во внимание, что приведенные в апелляционных жалобах доводы не свидетельствуют о наличии оснований, установленных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для отмены определения Арбитражного суда Кемеровской области от 09 сентября 2011 года, апелляционная инстанция считает обжалуемый судебный акт законным и обоснованным, а апелляционные жалобы - не подлежащими удовлетворению.

Руководствуясь статьями 258, 268, 271, 272 (п. 1 ч. 4) Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Седьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Кемеровской области от 09 сентября 2011 года по делу N А27-16217/2010 оставить без изменения, а апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Председательствующий

Н.А. Усенко

Судьи

Л.Н. Емашова К.Д. Логачев