Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 1 августа 2011 г. N 07АП-2539/11

г. Томск

01 августа 2011 г.

Дело N А27-16217/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 27 июля 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 01 августа 2011 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Кудряшевой Е.В.,

судей: Емашовой Л.Н., Логачева К.Д.,

при ведении протокола судебного заседания с использованием средств аудиозаписи помощником судьи Винниковой О.Н.,

при участии:

от заявителя: без участия (извещен),

от временного управляющего: Шаркова Т.А. по доверенности от 01.07.2011,

от должника: без участия (извещен),

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы временного управляющего Общества с ограниченной ответственностью "Вклад-Сибирь" Шестаковой Олеси Анатольевны на определение Арбитражного суда Кемеровской области от 16.05.2011 по делу N А27-16217/2010 (судья Поль Е.В.)

о несостоятельности (банкротстве) Общества с ограниченной ответственностью "Вклад-Сибирь" (ИНН 4217103866, ОГРН 1084217003408)

по заявлению Поспеловой Ольги Ивановны об установлении размера требований кредитора Общества с ограниченной ответственностью "Вклад-Сибирь",

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Кемеровской области от 18.02.2011 в отношении должника - Общества с ограниченной ответственностью "Вклад-Сибирь" (ООО "Вклад-Сибирь", должник), введено наблюдение, временным управляющим должника утверждена Шестакова Олеся Анатольевна.

Публикация о введении процедуры наблюдения в отношении должника опубликована в издании "Коммерсантъ" от 05.03.2011.

Поспелова Ольга Ивановна 04.04.2011 обратилась в Арбитражный суд Кемеровской области с заявлением о включении в реестр требований кредиторов должника требования в размере 4 147 734,20 рублей.

Определением Арбитражного суда Кемеровской области от 16.05.2011 резолютивная часть определения объявлена 10.05.2011) требование Поспеловой Ольги Ивановны в размере 4 147 734,20 рублей включено в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Вклад-Сибирь".

С определением Арбитражного суда Кемеровской области от 16.05.2011 не согласился временный управляющий ООО "Вклад-Сибирь" Шестаковая Олеся Анатольевна, обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт, ссылаясь на нарушение норм материального и процессуального права.

Апелляционная жалоба мотивирована тем, что действия, которые предусмотрены пунктами 3.3 договора на оказание юридических услуг N 01/09 от 23.01.2009 не были исполнены Поспеловой О.И., соответственно не подлежат оплате, так же размер вознаграждения за оказанные правовые услуги не может зависеть от принятия судом в будущем выгодного для заказчика решения. Согласно запросу исх. N01 от 23.05.2011, взыскание с НПФ "Социум" в пользу ООО "Вклад-Сибирь" 38 291 750 руб. составляющих агентское вознаграждение по договору N47-ИК-П от 20.06.2008, 1 860 979, 05 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами, а также 100 000 руб. расходов по государственной пошлине, всего 40 252 729, 05 руб. до настоящего времени не произведено.

Представитель временного управляющего в судебном заседании апелляционной инстанции поддержал доводы апелляционной жалобы, по приведенным в ней основаниям.

Иные лица, участвующие в деле о банкротстве, надлежащим образом и своевременно извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в судебное заседание апелляционной инстанции явку своих представителей не обеспечили.

На основании статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в их отсутствие.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, заслушав участника процесса, проверив законность и обоснованность определения суда первой инстанции в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции считает его подлежащим отмене.

Согласно статье 32 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В силу пункта 6 статьи 16, статьи 71 Закона о банкротстве требования кредиторов рассматриваются арбитражным судом для проверки их обоснованности и наличия оснований для включения в реестр требований кредиторов.

Исходя из подтверждающих документов, суд проверяет обоснованность предъявленных к должнику требований и выясняет наличие оснований для их включения в реестр требований кредиторов.

В соответствии с процессуальными правилами доказывания (статьи 65, 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации) заявитель обязан доказать допустимыми доказательствами правомерность своих требований, вытекающих из неисполнения другой стороной ее обязательств.

Требование кредитора основано на обязательствах должника по договорам оказания юридических услуг N 01/09 от 23.01.2009 и N02/10 от 05.02.2010, заключенным между Поспеловой О.И. (исполнитель) и ООО "Вклад-Сибирь" (клиент).

По договору оказания юридических услуг N 01/09 от 23.01.2009 клиент поручает, а исполнитель принимает на себя обязательство оказать клиенту юридические услуги по досудебному урегулированию спора между ООО "Вклад-Сибирь" и Негосударственным Пенсионным Фондом "Социум", вытекающего из договора N 47-ИК-П от 20.06.2008, по взысканию задолженности НПФ "Социум" перед ООО "Вклад-Сибирь" за период с 28.06.2008 по 20.10.2008, в случае не урегулирования спора в досудебном порядке, оказывать юридическое сопровождение спора в Арбитражном суде г. Москвы во всех судебных инстанциях.

Пунктами 3., 3.1., 3.2., 3.3. указанного договора предусмотрено, что стоимость услуг по договору определяется в сумме 50 000 рублей без учета НДФЛ. С учетом НДФЛ оплата услуг составляет 50 000 рублей + НДФЛ (13%). Оплата производится следующим образом: 50 000 рублей + НДФЛ (13%) клиент перечисляет на расчетный счет исполнителя не позднее 01.03.2009. Оплата может осуществляться наличными денежными средствами. В последнем случае получение оплаты по договору подтверждается распиской исполнителя в получении денежных средств, либо расходным кассовым ордером. Оплата по договору в соответствии с пунктом 3.1. договора осуществляется независимо от результата рассмотрения арбитражного дела. В случае удовлетворения денежных требований в досудебном порядке и после направления претензии, составленной с участием исполнителя, клиент перечисляет Исполнителю денежное вознаграждение (премию) в размере не менее 1% от поступившей суммы. В случае принудительного взыскания суммы долга с должника НПФ "Социум" в судебном порядке, клиент перечисляет исполнителю денежное вознаграждение (премию) не менее 5% от суммы, взысканной в судебном порядке с НПФ "Социум" в пользу ООО "Вклад-Сибирь" по решению суда. В данном случае клиент обязан перечислить денежное вознаграждение (премию) не позднее 5 дней с момента вступления в законную силу решения Арбитражного суда.

Выполнение исполнителем услуги подтверждается подписанными сторонами актом N 01/09 от 23.11.2009 выполненных (оказанных) работ (услуг).

Решением Арбитражного суда города Москвы от 21.09.2009, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 20.11.2009 по делу N А40-30042/09-50-241 исковые требования ООО "Вклад-Сибирь" удовлетворены в полном объеме, с НПФ "Социум" в пользу ООО "Вклад-Сибирь" взыскано 40 152 729,05 рублей.

По договору оказания юридических услуг N 02/10 от 05.02. 2010 клиент поручает, а исполнитель принимает на себя обязательство оказать клиенту юридические услуги по взысканию задолженности НПФ "Социум" перед ООО "Вклад-Сибирь", вытекающей из договора N 47-ИК-П от 20.06.2008 за период с 28.06.2008 по 20.10.2008 при повторном рассмотрении гражданского дела в Арбитражном суде г. Москвы, оказывать юридическое сопровождение спора в Арбитражном суде г. Москвы, а также во всех судебных инстанциях при повторном рассмотрении.

Пунктами 3., 3.1., 3.2., 3.3. указанного договора предусмотрено, что стоимость услуг по договору определяется в следующем порядке: 50 000 рублей + НДФЛ (13%) - независимо от результатов рассмотрения судами, и дополнительная оплата в размере 5% от сумм, взысканных с НПФ "Социум" по решению Арбитражного суда. Оплата производится следующим образом: 3.1. 50 000 рублей + НДФЛ (13%) клиент перечисляет на расчетный счет исполнителя не позднее 01.03.2010. Оплата может осуществляться наличными денежными средствами. В последнем случае получение оплаты по договору подтверждается распиской исполнителя в получении денежных средств, либо расходным кассовым ордером. Оплата по договору в соответствии с п. 3.1. договора осуществляется независимо от результата рассмотрения арбитражного дела. В случае удовлетворения денежных требований в досудебном порядке и после направления претензии, составленной с участием исполнителя, клиент перечисляет исполнителю денежное вознаграждение (премию) в размере не менее 1% от поступившей суммы. Премия в размере 5% от суммы, взысканной с НПФ "Социум" перечисляется на расчетный счет исполнителя не позднее 10 дней с момента вступления в законную силу решения Арбитражного суда города Москвы. Оплата может осуществляться наличными денежными средствами. В последнем случае получение оплаты по договору подтверждается распиской исполнителя в получении денежных средств, либо расходным кассовым ордером. Оплата по договору в соответствии с п. 3.3 договора осуществляется только в случае вынесения решения Арбитражным судом г. Москвы о взыскании денежных средств с НПФ "Социум" в пользу ООО "Вклад-Сибирь" и вступления его в законную силу.

Выполнение исполнителем услуги подтверждается подписанными сторонами актом N 03/11 от 21.02.2011 выполненных (оказанных) работ (услуг).

Решением Арбитражного суда города Москвы от 08.06.2010, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 25.08. 2010 по делу N А40-30042/09-50-241 первоначальные исковые требования ООО "Вклад-Сибирь" удовлетворены в полном объеме, с НПФ "Социум" в пользу ООО "Вклад-Сибирь" взыскано 38 291 750 рублей основного долга, 1 750 205 рублей процентов.

Таким образом, согласно расчету заявителя стоимость оказанных услуг по договорам N 01/09 от 23.01.2009, N 02/10 от 05.02. 2010 с учетом размера премии 5 % (пункты 3.3. указанных договоров) составила 4 147 734, 20 руб. (2 076 636, 45 + 2 071 097, 75).

Поспелова О.И., полагая, что является кредитором должника, обратилось в арбитражный суд в рамках дела о банкротстве ООО "Вклад-Сибирь" с требованием о включении в реестр требований кредиторов 4 147 734, 20 руб.

Арбитражный суд первой инстанции, удовлетворяя заявление Поспеловой О.И. о включении в реестр требований кредиторов должника, исходил из доказанности факта наличия и размера задолженности у ООО "Вклад-Сибирь" перед кредитором Поспеловой О.И..

Суд апелляционной инстанции считает вывод суда первой инстанции ошибочным, основанным на неправильном применении норм материального права, при этом исходит из обстоятельств дела и следующих норм права.

В соответствии с пунктом 1 статьи 781 Гражданского кодекса Российской Федерации заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.

По смыслу статьи 779 этого же Кодекса исполнитель может считаться надлежаще исполнившим свои обязательства при совершении перечисленных в договоре действий или осуществлении определенной деятельности.

Пунктами 3.3 договоров N 01/09 от 23.01.2009, N 02/10 от 05.02.2010 предусмотрено, что в случае принудительного взыскания суммы долга с должника НПФ "Социум" в судебном порядке, клиент перечисляет исполнителю денежное вознаграждение (премию) не менее 5% от суммы, взысканной в судебном порядке с НПФ "Социум" в пользу ООО "Вклад-Сибирь" по решению суда

Правовая природа отношений, возникающих из договора возмездного оказания услуг, не предполагает удовлетворение требования исполнителя о выплате вознаграждения, если данное требование обосновывается условием договора, ставящим размер, а равно обязанность оплаты услуг в зависимость от решения суда или государственного органа, которое будет принято в будущем, поскольку федеральный законодатель не включил в понятие предмета договора возмездного оказания услуг достижение результата, ради которого он заключается.

Поскольку юридические услуги исполнителем оказаны, они подлежали оплате в порядке, определенном в статье 424 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Цена договоров N 01/09 от 23.01.2009, N 02/10 от 05.02. 2010 определена в пунктах 3. и составляет 50 000 руб. + НДФЛ (13%).

При таких обстоятельствах суд считает обоснованными требования в части долга в сумме 113 000 руб. (50 000 + 13% = 56 500 по договору N 01/09 от 23.01.2009 и 50 000 + 13% = 56 500 по договору N 02/10 от 05.02. 2010).

Разрешая данный вопрос по существу с учетом статей 134, 137 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", суд апелляционной инстанции признает требование заявителя в сумме 113 000 руб. обоснованным и подлежащим включению в реестр требований кредиторов ООО "Вклад-Сибирь" в 3 (третью) основную очередь. Во включении остальной части требований в реестр требований кредиторов отказывает.

В соответствии с пунктом 4 части 1 статьи 270, пунктом 3 части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации неправильное применение норм процессуального и материального права, является основанием для отмены определения Арбитражного суда Кемеровской области от 16.05.2011.

В связи с тем, что согласно статье 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации уплата государственной пошлины по апелляционной жалобе на определение о включении требования кредитора в реестр требований кредиторов должника не предусмотрена, государственная пошлина в размере 2000 руб. подлежит возврату.

Руководствуясь статьями 258, 268, 270 (пунктом 4 части 1), 271, 272 (пунктом 3 части 4) Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Седьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Кемеровской области от 16.05.2011 по делу N А27-16217/2010 отменить, разрешить вопрос по существу.

Включить требование Поспеловой Ольги Ивановны в размере 113 000 руб. в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Вклад-Сибирь".

В остальной части в удовлетворении заявления Поспеловой Ольги Ивановны - отказать.

Возвратить Шарковой Т.А. из федерального бюджета 2 000 руб. государственной пошлины, уплаченной по квитанции от 25.05.2011 за рассмотрение настоящей апелляционной жалобы.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Председательствующий

Е.В. Кудряшева

Судьи

Л.Н. Емашова К.Д. Логачев