Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 2 августа 2018 г. N 09АП-36480/18

г. Москва

02 августа 2018 г.

Дело N А40-71362/17

Резолютивная часть постановления объявлена 31 июля 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 02 августа 2018 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи В.С. Гарипова

судей А.Н. Григорьева, О.И. Шведко,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Д.И. Матетой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы

конкурсного управляющего КБ "РЭБ" (АО) и ООО "ТЕТРА СТРОЙ"

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 04 июня 2018 года,

принятое судьей Е.С. Игнатовой

по заявлению конкурсного управляющего КБ "РЭБ" (АО)

к ООО "ТЕТРА СТРОЙ"

о признании недействительной сделкой банковскую операцию от 28.03.2017 по выдаче с расчетного счета ООО "ТЕТРА СТРОЙ" N 40702810800100010146, открытого в КБ "РЭБ" (АО) денежных средств в размере 35 000.000,00 руб. с назначением платежа "Авансовый платеж за материалы по договору поставки N1-П от 20.03.2017. В том числе НДС 5 338 983.05",

и применении последствий недействительности сделки,

о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами

по делу N А40-71362/17 о несостоятельности (банкротстве) КБ "РЭБ" (АО)

при участии в судебном заседании:

от конкурсного управляющего КБ "РЭБ" (АО) - Ефремов И.А., дов. от 05.06.2018,

от ООО "ТЕТРА СТРОЙ" - Дергачев А.С., дов. от 07.03.2016, Козлова М.В., дов. от 03.05.2018

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 30.06.2017 в отношении КБ "РЭБ" (АО) открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утверждена ГК "Агентство по страхованию вкладов".

Конкурсный управляющий КБ "РЭБ" (АО) обратился в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о признании недействительной сделкой банковскую операцию, выразившуюся в выдаче 28.03.2017 денежных средств со счета ООО "ТЕТРА СТРОЙ" N 40702810800100010146, открытого в КБ "РЭБ" (АО), в размере 35 000.000,00 руб. с назначением операции: "Авансовый платеж за материалы по договору поставки N1-П от 20.03.2017. В том числе НДС 5 338 983.05" и применении последствий недействительности сделки:

- обязать ООО "ТЕТРА СТРОЙ" возвратить в конкурсную массу КБ "РЭБ" (АО) денежные средства в размере 35 000.000,00 руб. посредством взыскания данной суммы в пользу КБ "РЭБ" (АО),

- восстановить задолженность КБ "РЭБ" (АО) перед ООО "ТЕТРА СТРОЙ" по счету N 40702810800100010146 в размере 35 000.000,00 руб.;

и о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами начиная что с даты вступления судебного акта в силу и по день фактического исполнения.

В обоснование заявления конкурсный управляющий указал, что спорная банковская операция повлекла преимущественное удовлетворение требований ООО "ТЕТРА СТРОЙ" перед другими кредиторами, в связи с чем, является недействительной по основаниям, предусмотренным положениями статьи 61.3 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Арбитражный суд города Москвы определением от 04 июня 2018 года признал недействительной сделкой банковскую операцию по перечислению ООО "ТЕТРА СТРОЙ" 28.03.2017 со счета N 40702810800100010146, открытого в КБ "РОСЭНЕРГОБАНК" (АО), денежных средств в размере 35.000.000,00 руб.,

Применил последствия недействительности сделки:

- восстановил задолженность КБ "РОСЭНЕРГОБАНК" (АО) перед ООО "ТЕТРА СТРОЙ" по счету N 40702810800100010146 в размере 35.000.000,00 руб.,

- взыскал с ООО "ТЕТРА СТРОЙ" в пользу КБ "РОСЭНЕРГОБАНК" (АО) 35.000.000,00 руб. (тридцать пять миллионов рублей),

В остальной части иска отказал (в требовании на основании ст. 395 ГК РФ),

Взыскал с ООО "ТЕТРА СТРОЙ" (в определении допущена описка при указании наименования, подлежащая исправлению в порядке ст. 179 АПК РФ) в пользу КБ "РОСЭНЕРГОБАНК" (АО) расходы по оплате государственной пошлины в размере 3.000,00 рублей.

Не согласившись с принятым определением, ООО "ТЕТРА СТРОЙ" подало апелляционную жалобу, в которой просит определение Арбитражного суда города Москвы от 04.06.18 по делу N А40-71362/2017-184-74 отменить и принять по делу новое решение, в удовлетворении заявления отказать.

В обоснование своей позиции ООО "ТЕТРА СТРОЙ" указывает, что сделка по списанию 28.03.2017 денежных средств ООО "ТЕТРА СТРОЙ" в размере 35 000 000,00 (тридцать пять миллионов) рублей, являясь банковской операцией, не только относилась к обычной хозяйственной деятельности КБ "РЭБ" (АО) в силу закона, но и по своим существенным условиям была обычной для названного банка и банковской системы в целом.

Выписка по счету картотеки неисполненных платежей ООО "Легион", ООО "Строй-Эксперт Консалт", ООО "СЭМ-электро", ООО "ЭТО", ООО "PC Транс", ООО "Велум", ООО "Электрострой" датированы датами до 27.03.2017 г. и не свидетельствует о наличии неисполненных распоряжений на дату совершения спорной сделки, то есть на 28.03.2017.

Как указывает суд в обжалуемом определении, картотека была сформирована только на 30 марта 2017 года, следовательно, 28.03.2017 года, картотека неисполненных документов отсутствовала, доказательства ее наличия в материалах дела отсутствуют.

Исходя из представленной выписки по счету ООО "ТЕТРА СТРОЙ", денежные средства организации были списаны с корреспондентского счета банка N 30101810200000000911, который принадлежал Санкт-Петербургскому филиалу. Однако данных о наличии картотеки к указанному корреспондентскому счету в деле не имеется, что опровергает вывод суда о совершении операции при наличии картотеки банка.

Не согласившись с принятым определением, к/у КБ "РЭБ" (АО) так же подал апелляционную жалобу, в которой просит отменить определение Арбитражного суда города Москвы от 04.06.2018 г. по делу N А40-71362/2017-184-74 в части отказа во взыскании с ООО "ТЕТРА СТРОЙ" процентов за пользование чужими денежными средствами и принять по делу новый судебный акт, которым удовлетворить первоначально заявленные требования в полном объеме, взыскав также с ООО "ТЕТРА СТРОЙ" проценты за пользование чужими денежными средствами, подлежащие начислению в соответствии со ст. 395 ГК РФ за период с даты вступления в силу судебного акта о признании сделки недействительной до момента фактического исполнения.

В обоснование своей позиции к/у КБ "РЭБ" (АО) указывает, что возможность начисления процентов за пользование чужими денежными средствами на сумму признанного недействительным в рамках дела о банкротстве денежного исполнения предусмотрена пунктом 29.1 Постановления Пленума ВАС РФ N 63 от 23.12.2010 г.

Требование о взыскании процентов является частью реституционного требования и подлежит рассмотрению наряду с ним в рамках одного спора вне зависимости от того, с какого момента подлежат исчислению проценты за пользование чужими денежными средствами (Определение ВС РФ от 17.08.2017 г. N 305-ЭС17-3817).

Требование о взыскании процентов было мотивировано конкурсным управляющим как подлежащее применению на основании ст. 395 ГК РФ, сумма оспариваемой сделки и сумма подлежащих взысканию денежных средств была указана как в мотивировочной, так и в просительной части заявления.

Период начисления процентов был указан конкурсным управляющим как период с даты вступления в законную силу судебного акта о признании сделки недействительной до момента фактического исполнения. Произвести расчет процентов за данный период не представляется возможным в силу его неопределенности, так как его наступление лишь предполагается.

Согласно п. 48 Постановления Пленума ВС РФ N 7 от 24.03.2016 г., проценты за пользование чужими денежными средствами по требованию истца взимаются по день уплаты этих средств кредитору. Одновременно с установлением суммы процентов, подлежащих взысканию, суд при наличии требования истца в резолютивной части решения указывает на взыскание процентов до момента фактического исполнения обязательства (пункт 3 статьи 395 ГК РФ). При этом день фактического исполнения обязательства, в частности уплаты задолженности кредитору, включается в период расчета процентов.

Расчет процентов, начисляемых после вынесения решения, осуществляется в процессе его исполнения судебным приставом-исполнителем, а в случаях, установленных законом, - иными органами, организациями, в том числе органами казначейства, банками и иными кредитными организациями, должностными лицами и гражданами (часть 1 статьи 7, статья 8, пункт 16 части 1 статьи 64 и часть 2 статьи 70 Закона об исполнительном производстве).

Таким образом, суд первой инстанции неправомерно и необоснованно отказал в удовлетворении законного и обоснованного требования конкурсного управляющего КБ "РЭБ" (АО) о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами, подлежащих взысканию по недействительной сделке с ООО "ТЕТРА СТРОЙ".

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель к/у КБ "РЭБ" (АО) поддержал доводы и требования своей апелляционной жалобы, возражал против удовлетворения апелляционной жалобы ООО "ТЕТРА СТРОЙ".

Представитель ООО "ТЕТРА СТРОЙ" поддержал доводы и требования своей апелляционной жалобы, возражал против удовлетворения апелляционной жалобы к/у КБ "РЭБ" (АО).

Законность и обоснованность принятого определения проверены по доводам жалобы в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы жалоб, заслушав представителей участвующих в деле лиц, считает, что оснований для отмены определения Арбитражного суда города Москвы не имеется.

Из представленной в материалы дела выписки по счету ООО "ТЕТРА СТРОЙ" N 40702810800100010146, открытому в филиале "Санкт-Петербургский", усматривается, что оформлена расходная операция, выразившаяся в переводе 28.03.2017 г. денежных средств со счета N 40702810800100010146, открытого в КБ "РЭБ" (АО) в отношении ООО "ТЕТРА СТРОЙ", в размере 35 000.000 руб. в иную кредитную организацию с назначением платежа: "Авансовый платеж за материалы по договору поставки N1-П от 20.03.2017. В том числе НДС 5 338 983.05".

Руководствуясь ст.ст. 61.1, 61.3, 61.6, 61.9, 129, 134, 142, 189.40 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", 167 ГК РФ, суд первой инстанции требования удовлетворил частично, исходя из следующего.

Приказом Центрального Банка Российской Федерации от 10.04.2017 N ОД-943 с 10.04.2017 назначена временная администрация по управлению кредитной организацией КБ "РЭБ" (АО).

Таким образом, оспариваемая банковская операция подпадает под период регулирования пункта 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве.

В КБ "РЭБ" (АО) по состоянию на 30.03.2017, в том числе в Санкт-Петербургском филиале, открыта картотека по балансовому счету N 47418 "Средства, списанные со счетов, но не проведенные по корреспондентскому счету кредитной организации из-за недостаточности средств".

В материалы дела представлены выписки по счетам ООО "Легион", ООО "Строй-Эксперт Консалт", ООО "СЭМ-электро", ООО "ЭТО", ООО "РС Транс", ООО "Велум", ООО "Электрострой", так же открытым в Санкт-Петербургском филиале КБ "РЭБ" (АО), в которой значатся неисполненные распоряжения указанных клиента Банка, начиная с 24.03.2017, и попавшие на счет N 47418 "Средства, списанные со счетов, но не проведенные по корреспондентскому счету кредитной организации из-за недостаточности средств", которые впоследствии так и не были исполнены КБ "РЭБ" (АО).

Таким образом, исходя из п. 2 ст. 61.3 Закона о банкротстве, спорный платеж произведен в преддверии банкротства кредитной организации, и в результате ее совершения ООО "ТЕТРА СТРОЙ" оказано большее предпочтение в отношении удовлетворении требований, нежели чем в случае, если бы оспариваемая операция не состоялась.

На момент совершения оспариваемой сделки Банк не исполнял распоряжения других клиентов, в связи с чем, по состоянию на 30.03.2017 сформирована картотека по балансовому счету N 47418 "Средства, списанные со счетов, но не проведенные по корреспондентскому счету кредитной организации из-за недостаточности средств", что само по себе свидетельствует о совершении оспариваемых банковских операций за пределами обычной хозяйственной деятельности.

В силу пункта 5 статьи 189.40 Закона о банкротстве предполагается (пока не доказано иное), что сделка вышла за пределы обычной хозяйственной деятельности при условии, что оспариваемый платеж был осуществлен кредитной организацией через корреспондентский счет (субсчет) с нарушением очередности, установленной Гражданским кодексом Российской Федерации, при наличии других распоряжений клиентов, номинированных в той же валюте и не исполненных в срок из-за недостаточности денежных средств на указанном корреспондентском счете (субсчете) этой кредитной организации.

Согласно правовой позиции, изложенной в п. 35.3 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 63 от 23.12.2010 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.I Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2013 N 7372/12 по делу N А41-16922/2011, при определении того, была ли банковская операция совершена в процессе обычной хозяйственной деятельности должника, следует учитывать, что таковыми не могут быть признаны, в частности, операции: проведенные при наличии скрываемой кредитной организацией картотеки неоплаченных платежных документов из-за отсутствия средств на корреспондентском счете, в обход других ожидающих исполнения распоряжений клиентов, которые в это время не могли получить доступ к своим средствам, в том числе перевести их в другие банки.

На момент совершения оспариваемой сделки Банк не исполнял распоряжения других клиентов, что свидетельствует о наличии скрытой картотеки неоплаченных платежных документов из-за отсутствия средств на корреспондентском счете, что само по себе свидетельствует о совершении оспариваемых банковских операций за пределами обычной хозяйственной деятельности.

С учетом изложенного, суд пришел к выводу о том, что оспариваемая банковская операция является сделкой, влекущей преимущественное удовлетворение требований одного кредитора перед другими, а, следовательно, имеются все основания для признания ее недействительной по пунктам 1, 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве.

Последствием недействительности оспоренной сделки суд признал обязанность ООО "ТЕТРА СТРОЙ" возвратить в конкурсную массу КБ "РЭБ" (АО) денежные средства в размере 35 000.000,00 руб., а также восстановление задолженности КБ "РЭБ" (АО) перед ООО "ТЕТРА СТРОЙ" по счету N 40702810800100010146 в размере 35.000.000,00 руб.

Требование о взыскании процентов за пользовании чужими денежными средствами в соответствии со ст. 395 ГК РФ суд первой инстанции, оставил без удовлетворения, указав, что заявителем требование не мотивировано, не указана сумма, на которую, по мнению заявителя, надлежит начислить проценты, подлежащие взысканию, период, за который подлежат начислению проценты, не представлен расчет процентов.

Суд апелляционной инстанции не находит оснований для переоценки выводов суда первой инстанции и для отмены определения суда по доводам жалоб, которые были предметом рассмотрения суда первой инстанции и мотивированно им отклонены.

Суд первой инстанции установил, что на момент совершения оспариваемой сделки Банк не исполнял распоряжения других клиентов, что свидетельствует о наличии скрытой картотеки неоплаченных платежных документов из-за отсутствия средств на корреспондентском счете, что само по себе свидетельствует о совершении оспариваемых банковских операций за пределами обычной хозяйственной деятельности.

Так, суд установил, что имелись неисполненные распоряжения указанных выше клиентов Банка, начиная с 24.03.2017, попавшие на счет N 47418 "Средства, списанные со счетов, но не проведенные по корреспондентскому счету кредитной организации из-за недостаточности средств", которые впоследствии так и не были исполнены КБ "РЭБ" (АО). Указанные требования вошли в картотеку неисполненных обязательств.

Доводы апелляционной жалобы Конкурсного управляющего так же необоснованны.

Денежные средства на счету ООО "ТЕТРА СТРОЙ" не принадлежали и не могут принадлежать банку, поэтому довод о праве банка произвести начисление на них процентов, причем как за пользование ООО "ТЕТРА СТРОЙ" чужими денежными средствами, неправомерно.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 04 июня 2018 года по делу N А40-71362/17 оставить без изменения, а апелляционные жалобы конкурсного управляющего КБ "РЭБ" (АО) и ООО "ТЕТРА СТРОЙ" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

В.С. Гарипов

Судьи

А.Н. Григорьев О.И. Шведко