Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 26 августа 2020 г. N 09АП-27389/20 по делу N А40-71362/2017

г. Москва

26 августа 2020 г.

Дело N А40-71362/17

Резолютивная часть постановления объявлена 19 августа 2020 г.

Полный текст постановления изготовлен 26 августа 2020 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи А.А.Комарова,

судей Д.Г. Вигдорчика, Ю.Л. Головачевой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Овчаренко С.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего должника ГК "АСВ" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 27.03.2020 по делу N А40-71362/17 об отказе в признании недействительной сделкой исполнение платежного поручения ГПАО "Астраханские аптеки" на перевод 14 000 000,00 руб. со счета N 40602810500080408724, открытого в КБ "РЭБ" (АО) в отношении ГПАО "Астраханские аптеки" в иную кредитную организацию с назначением платежа "Пополнение расчетного счета для проведения хозяйственных операций. Сумма 14 000 000,00 Без налога (НДС)" и применении последствий недействительности сделки,

по делу о признании несостоятельным (банкротом) КБ "РЭБ" (АО)

при участии в судебном заседании:

от ГПАО "Астраханские аптеки": Тимохин Е.Е., по дов. от 06.08.2020,

от КБ "РЭБ" (АО) - ГК АСВ: Окунь Г.В., по дов. от 10.12.2019,

Иные лица не явились, извещены.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 30.06.2017 КБ "РЭБ" (АО) признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утверждена ГК "Агентство по страхованию вкладов".

Конкурсный управляющий КБ "РЭБ" (АО) обратился в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением: о признании недействительной сделкой исполнение платежного поручения ГПАО "Астраханские аптеки" на перевод 14.000.000,00 руб. со счета 40602810500080408724, открытого в КБ "РЭБ" (АО) в отношении ГПАО "Астраханские аптеки" в иную кредитную организацию с назначением платежа "Пополнение расчетного счета для проведения хозяйственных операций. Сумма 14.000.000,00 Без налога (НДС)", выразившееся в совершении следующих банковских операций, а именно перевод 03.04.2017 денежных средств со счета N 47418810100080008724, открытого в КБ "РЭБ" (АО) для учета неисполненных платежей ГПАО "Астраханские аптеки" из-за недостаточности денежных средств на корреспондентском счете КБ "РЭБ" (АО), в размере 2.000.000,00 руб. в иную кредитную организацию с назначением платежа "Пополнение расчетного счета для проведения хозяйственных операций. Сумма 14.000.000,00 Без налога (НДС)", перевод 03.04.2017 денежных средств со счета N47418810100080008724, открытого в КБ "РЭБ" (АО) для учета неисполненных платежей ГПАО "Астраханские аптеки" из-за недостаточности денежных средств на корреспондентском счете КБ "РЭБ" (АО), в размере 7.310.493,07 руб. в иную кредитную организацию с назначением платежа "Пополнение расчетного счета для проведения хозяйственных операций. Сумма 14.000.000,00 Без налога (НДС)", перевод 04.04.2017 денежных средств со счета N47418810100080008724, открытого в КБ "РЭБ" (АО) для учета неисполненных платежей ГПАО "Астраханские аптеки" из-за недостаточности денежных средств на корреспондентском счете КБ "РЭБ" (АО), в размере 1.389.506,93 руб. в иную кредитную организацию с назначением платежа "Пополнение расчетного счета для проведения хозяйственных операций. Сумма 14.000.000,00 Без налога (НДС)", перевод 04.04.2017 денежных средств со счета N47418810100080008724, открытого в КБ "РЭБ" (АО) для учета неисполненных платежей ГПАО "Астраханские аптеки" из-за недостаточности денежных средств на корреспондентском счете КБ "РЭБ" (АО), в размере 3.300.000,00 руб. на счет N 40602810500080408724, открытый в КБ "РЭБ" (АО) в отношении ГПАО "Астраханские аптеки", и последующие переводы в размерах 800.000,00 руб. и 2.500.000,00 руб., а в общей сумме 3.300.000,00 руб., со счета N 40602810500080408724 в иную кредитную организацию с назначением операций "Пополнение расчетного счета для проведения хозяйственных операций. Сумма 14.000.000,00 Без налога (НДС)"; и применении последствий недействительности сделок: обязать ГПАО "Астраханские аптеки" возвратить в конкурсную массу КБ "РЭБ" (АО) денежные средства, перечисленные в иную кредитную организацию в размере 14.000.000,00 руб., посредством взыскания данной суммы в пользу КБ "РЭБ" (АО) и внесения ее на счет, открытый в ГК "Агентство по страхованию вкладов", для погашения задолженности контрагентов перед КБ "РЭБ" (АО), восстановить задолженность КБ "РЭБ" (АО) перед ГПАО "Астраханские аптеки" по счету N 47418810100080008724 в размере 14.000.000,00 руб., о взыскании с ГПАО "Астраханские аптеки" в пользу КБ "РЭБ" (АО) проценты за пользование чужими денежными средствами, подлежащие начислению в соответствии со ст. 395 ГК РФ за период с даты вступления в силу судебного акта о признании сделки недействительной до момента фактического исполнения.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 28.12.2018, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 26.02.2019, в удовлетворении заявленных конкурсным управляющим должника требований отказано.

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 28.05.2019 определение Арбитражного суда города Москвы от 28.12.2018 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 26.02.2019 по делу N А40-71362/17 отменены, обособленный сор направлен на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы с указанием дать оценку всем доводам сторон и представленным ими доказательствам, всесторонне, полно и объективно, с учетом имеющихся в деле доказательств и доводов лиц, участвующих в деле, с соблюдением требований норм арбитражного процессуального законодательства, принять законный, обоснованный и мотивированный судебный акт, установив все обстоятельства, входящие в предмет доказывания по данному спору, в том числе, доводы конкурсного управляющего относительно наличия картотеки неисполненных обязательств на даты совершения сделок по причине недостаточности денежных средств на корреспондентском счете соответствующего филиала Банка.

При новом рассмотрении определением Арбитражного суда г. Москвы от 27.03.2020 года суд повторно отказал в признании сделок недействительными.

Не согласившись с принятым судебным актом, конкурсный управляющий должника ГК "АСВ" обратился с апелляционной жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда города Москвы отменить, принять по делу новый судебный акт.

От ГПАО "Астраханские аптеки" поступил отзыв на апелляционную жалобу.

Рассмотрев апелляционную жалобу в порядке статей 266, 268, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив представленные доказательства, суд апелляционной инстанции пришел к выводу об отмене обжалуемого судебного акта по следующим основаниям.

Как усматривается из материалов дела, в обоснование заявления конкурсный управляющий указал, что данные операции имеют признаки недействительности сделки, указанные в ст. 61.3 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Федеральный закон о банкротстве).

Кроме того, конкурсный управляющий заявляет, что данные операции по счету ответчика существенно отличаются от ранее осуществленных клиентом платежей с учетом его предшествующих отношений с кредитной организацией и превысили 1 000 000,00 руб. в течение одного операционного дня. Данное обстоятельство свидетельствует о необычности оспариваемых операций, на основании чего, в силу пп. 3 п. 5 ст. 189.40 Закона о банкротстве, оспариваемая конкурсным управляющим КБ "РЭБ" (АО) сделка не может считаться совершенной в обычной хозяйственной деятельности, поскольку ответчик смог распорядиться своими денежными средствами в полном объеме, в результате чего ему было оказано предпочтение по отношению к другим кредиторам КБ "РЭБ" (АО).

Ответчик заявленные требования не признал по доводам, изложенным в отзывах на заявление, указав, что на дату направления в Банк платежного поручения от 22.03.2017 N 944 на сумму 14.000.000,00 руб. в Астраханском филиале неисполненных распоряжений клиентов банка не имелось, а несовершение банком указанной операции в установленный законом срок не может служить основанием для наступления неблагоприятных последствий для ответчика. Возражая против доводов конкурсного управляющего о нетипичности спорных сделок, ответчик указал, что с декабря 2015 года между Банком и ответчиком ежемесячно заключались договоры банковского депозита на срок 31-32 дня, последний из которых заключен 17.02.2017 на сумму 14.000.000,00 руб. на срок 32 дня, т.е. до 21.03.2017 включительно, в связи с чем, 22.03.2017 ответчик направил в банк платежное поручение N 944 о перечислении денежных средств в размере 14.000.000,00 руб. на расчетный счет ответчика открытый в ПАО Сбербанк с 16.04.2007 для расчетов с поставщиками лекарственных средств и изделий медицинского назначения. Таким образом, по мнению ответчика, конкурсный управляющий не доказал ни наличие неисполненных платежных поручений клиентов банка на момент направления платежного поручения N 944 ответчиком, ни недобросовестность ответчика при совершении указанной сделки.

Приказом Центрального Банка Российской Федерации от 10.04.2017 N ОД-943 назначена временная администрация по управлению КБ "РЭБ" (АО).

17.02.2017 между КБ "РЭБ" (АО) ("Банк") и ГПАО "Астраханские аптеки" ("Вкладчик") заключен договор банковского депозита "Доходный" N ЮК-00851/RUB (в рублях РФ), по условиям которого вкладчик вносит, а Банк принимает денежные средства в размере 14 000 000,00 руб. и обязуется возвратить сумму депозита и выплатить начисленные на нее проценты на условиях и в порядке, предусмотренных договором (пункт 1.1. договора).

В соответствии с п. 1.2. договора, для учета денежных средств, размещенных в депозит, Банк открывает вкладчику депозитный счёт N 41803810900080068724.

В пункте 1.3. договора указано, что срок размещения депозита 32 дня; течение срока депозита начинается со дня, следующего за днем поступления суммы депозита на счет.

Из пункта 1.4 договора следует, что Банк начисляет проценты на сумму депозита из расчета 11,25% годовых.

Согласно п. 2.2 договора выплата начисленных на сумму депозита процентов производится в день окончания срока депозита путем перечисления денежных средств в безналичном порядке по банковским реквизитам вкладчика, указанным в разделе 7 настоящего Договора.

В соответствии с п. 2.3 договора возврат суммы депозита производится в день окончания срока депозита, указанного в п. 1.3 настоящего Договора, либо на основании письменного заявления вкладчика в день досрочного возврата суммы депозита в случае, предусмотренном п. 2.5 договора, путем перечисления денежных средств в безналичном порядке по банковским реквизитам вкладчика.

В материалах дела представлены копии договоров банковского депозита от 26.01.2016 N ЮК-00217/RUB, от 26.02.2016 N ЮК-00280/RUB, от 28.03.2016 N ЮК-00328/RUB, от 28.04.2016 N ЮК-00387/RUB, от 30.05.2016 N ЮК-00445/RUB, от 30.06.2016 N ЮК00502/RUB, от 02.09.2016 N ЮК-00585/RUB, от 07.10.2016 N ЮК-00628/RUB, от 11.11.2016 N ЮК-00661/RUB, от 13.12.2016 N ЮК-00706/RUB, от 16.01.2017 N ЮК-00797/RUB, ранее заключенных между КБ "РЭБ" (АО) и ГПАО "Астраханские аптеки", что свидетельствует о практике хранения денежных средств ГПАО "Астраханские аптеки" на депозите.

В материалах дела представлено платежное поручение N 944, сформированное и поступившее в Банк 22.03.2017, о перечислении КБ "РЭБ" (АО) на счет ГПАО "Астраханские аптеки", открытый в Астраханском отделении N 8625 ПАО Сбербанк денежных средств в размере 14 000 000,00 руб.

Как следует из представленной банком выписки по специальному банковскому счёту N 47418810100080008724 открытому в Астраханском филиале КБ "РЭБ" (АО) распоряжение ГПАО "Астраханские аптеки" от 22.03.2017 было исполнено следующим образом:

- перевод 03.04.2017 денежных средств со счета N 47418810100080008724, открытого в КБ "РЭБ" (АО) для учета неисполненных платежей ГПАО "Астраханские аптеки" из-за недостаточности денежных средств на корреспондентском счете КБ "РЭБ" (АО), в размере 2 000 000,00 руб. в иную кредитную организацию с назначением платежа "Пополнение расчетного счета для проведения хозяйственных операций. Сумма 14 000 000,00 Без налога (НДС)",

- перевод 03.04.2017 денежных средств со счета N 47418810100080008724, открытого в КБ "РЭБ" (АО) для учета неисполненных платежей ГПАО "Астраханские аптеки" из-за недостаточности денежных средств на корреспондентском счете КБ "РЭБ" (АО), в размере 7 310 493,07 руб. в иную кредитную организацию с назначением платежа "Пополнение расчетного счета для проведения хозяйственных операций. Сумма 14 000 000,00 Без налога (НДС)",

- перевод 04.04.2017 денежных средств со счета N 47418810100080008724, открытого в КБ "РЭБ" (АО) для учета неисполненных платежей ГПАО "Астраханские аптеки" из-за недостаточности денежных средств на корреспондентском счете КБ "РЭБ" (АО), в размере 1 389 506,93 руб. в иную кредитную организацию с назначением платежа "Пополнение расчетного счета для проведения хозяйственных операций. Сумма 14 000 000,00 Без налога (НДС)",

- перевод 04.04.2017 денежных средств со счета N 47418810100080008724, открытого в КБ "РЭБ" (АО) для учета неисполненных платежей ГПАО "Астраханские аптеки" из-за недостаточности денежных средств на корреспондентском счете КБ "РЭБ" (АО), в размере 3 300 000,00 руб. на счет N 40602810500080408724, открытый в КБ "РЭБ" (АО) в отношении ГПАО "Астраханские аптеки", и последующие переводы в размерах 800 000,00 руб. и 2 500 000,00 руб., а в общей сумме 3 300 000,00 руб., со счета N 40602810500080408724 в иную кредитную организацию с назначением операций "Пополнение расчетного счета для проведения хозяйственных операций. Сумма 14 000 000,00 Без налога (НДС)".

Таким образом, с учётом вышеизложенного оспариваемая банковская операция подпадает под период регулирования пункта 2 статьи 61.3 Федерального закона о банкротстве.

Суд первой инстанции в обоснование обжалуемого определения указал, что по основаниям статьи 61.3 Федерального закона о банкротстве, конкурсный управляющий по правилам о распределении бремени доказывания (статья 65 АПК РФ) должен доказать оказание ответчику предпочтения в отношении удовлетворения его требований, выразившегося в исполнении платежного поручения от 22.03.2017 N 944 по переводу денежных средств с депозитного счёта ГПАО "Астраханские аптеки", открытого в Астраханском филиале КБ "РЭБ" (АО), в размере 14.000.000,00 руб., поскольку платежное поручение было получено Банком именно 22.03.2017, в связи с окончанием срока размещения депозита, а не по состоянию на 03-04.04.2017, когда состоялось фактическое перечисление денежных средств. Поскольку просрочка в исполнении Банком платежного поручения ответчика не может быть вменена ответчику как действие направленное на предпочтительное удовлетворение его требований перед другими кредиторами, указанная правовая позиция изложена в постановлении Девятого арбитражного апелляционного суда от 06.08.2019, вынесенного в рамках рассмотрения настоящего дела N А40-71362/2017.

В связи с тем, что ГПАО "Астраханские аптеки" обслуживался в Астраханском филиале КБ "РЭБ" (АО), выписка из корреспондентского счета о наличии картотеки неисполненных платежей должна быть представлена именно по Астраханскому филиалу КБ "РЭБ" (АО) по маске счета "47418".

Суд первой инстанции, выполняя указание кассационной инстанции, установил, что в Астраханском филиале КБ "РЭБ" (АО), начиная с 24.03.2017 значатся неисполненные распоряжения клиентов Банка, попавшие на счет N 47418 "Средства, списанные со счетов, но не проведенные по корреспондентскому счету кредитной организации из-за недостаточности средств". Впоследствии денежные требования таких клиентов были включены в реестр требований кредиторов КБ "РЭБ" (АО). Указанное обстоятельство в т.ч. установлено вступившими в законную силу определениями суда по ранее рассмотренным обособленным спорам в рамках настоящего дела о банкротстве КБ "РЭБ" (АО).

Официальная картотека неисполненных платежей из-за недостаточности денежных средств на корреспондентском счете кредитной организации (счета 47418 - средства, списанные со счетов клиентов, но не проведенные по корреспондентскому счету кредитной организации из-за недостаточности средств и 90904 - не исполненные в срок распоряжения из-за недостаточности денежных средств на корреспондентском счете кредитной организации) сформирована в КБ "РЭБ" (АО) 30.03.2017.

Таким образом, конкурсным управляющим не представлено доказательств наличия на дату получения Банком платежного поручения N 944, а именно 22.03.2017, картотеки неисполненных платежей в Астраханском филиале КБ "РЭБ" (АО).

Таким образом, суд пришел к выводу, что конкурсным управляющим не доказано наличие у КБ "РЭБ" (АО) обязательств перед юридическими и физическими лицами по заключенным с ними договорам, которые являлись ему кредиторами, возникших ранее требований ответчика, что привело бы к оказанию предпочтения ГПАО "Астраханские аптеки" как одному из кредиторов должника перед другими кредиторами в отношении удовлетворения их требований.

Конкурсным управляющим не доказано, что сделка совершена с нарушением очередности, установленной ГК РФ, при наличии картотеки неисполненных платежных документов клиентов. Между тем, бремя доказывания того, что сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения, лежит на оспаривающем ее лице.

Из представленных в материалы дела ответчиком пояснений следует, что на депозитных счетах открытых в Банке ГПАО "Астраханские аптеки" размещало свободные денежные средства, выведенные из хозяйственного оборота.

Как указано выше, в материалы дела представлены копии договоров банковского депозита от 26.01.2016 N ЮК-00217/RUB, от 26.02.2016 N ЮК-00280/RUB, от 28.03.2016 N ЮК-00328/RUB, от 28.04.2016 N ЮК-00387/RUB, от 30.05.2016 N ЮК-00445/RUB, от 30.06.2016 N ЮК-00502/RUB, от 02.09.2016 N ЮК-00585/RUB, от 07.10.2016 N ЮК00628/RUB, от 11.11.2016 N ЮК-00661/RUB, от 13.12.2016 N ЮК-00706/RUB, от 16.01.2017 N ЮК-00797/RUB, ранее заключенных между КБ "РЭБ" (АО) и ГПАО "Астраханские аптеки", что свидетельствует о практике хранения денежных средств ГПАО "Астраханские аптеки" на депозитных счетах.

21.07.2016 Правительством Астраханской области было принято Распоряжение о реорганизации государственного предприятия Астраханской области "Астраханские аптеки" путем присоединения к нему ГП АО "Фармация", которое имело отрицательную структуру баланса, в связи с чем, ответчик являясь правопреемником присоединенного предприятия вынужден был изыскивать денежные средства для погашения долгов присоединенного предприятия, что послужило основанием для дальнейшего невозобновления размещения денежных средств по депозитным договорам.

Из материалов дела следует, что ГП АО "Фармация" г. Ахтубинск прекратило деятельность путем реорганизации в форме присоединения; правопреемником ГП АО "Фармация" г. Ахтубинск является ГПАО "Астраханские аптеки".

Как следует из письма Министерства здравоохранения Астраханской области, ответчик является важной составляющей системы здравоохранения Астраханской области, призванный обеспечивать население Астраханской области и медицинские организации, подведомственные министерству здравоохранения Астраханской области, лекарственными препаратами для медицинского применения, медицинскими изделиями, специализированными продуктами лечебного питания.

Как указывает ответчик, требование о перечислении суммы депозита вызвано окончанием срока размещения депозита и указаниями учредителей ГПАО "Астраханские аптеки" (Министерство здравоохранения Астраханской области, Агентство по управлению государственным имуществом Астраханской области) о проведении всех расчетов через ПАО Сбербанк.

Ответчиком в материалы дела представлен договор банковского счёта (в валюте Российской Федерации) N 40602810605000100052 от 16.04.2007 (т.1 л.д. 121-128), заключенный между ПАО Сбербанк и ГПАО "Астраханские аптеки".

Кроме того, в материалы дела ответчиком представлен устав ГП АО "Астраханские аптеки" (т.1 л.д. 138-142), договор поставки N 560/16/С от 20.12.2016 (т.1 л.д. 129-134), контракт N 91 от 31.01.2017 (т.1 л.д. 135-137), договор N 106 от 09.02.2017 (т.1 л.д. 154-155), а также лицензии на осуществление деятельности (т.1 л.д. 143-153), свидетельствующие о принятии ответчиком на себя обязательств как по приобретению лекарственных средств, так и по их поставке в лечебные учреждения.

Исходя из анализа вышеперечисленных документов, а также из анализа справки ПАО Сбербанк по движению денежных средств на счёту ответчика N 40602810605000100052, из которой следует ежеквартальное увеличение активности движения средств на счёту ответчика (в иной кредитной организации), куда были переведены денежные средства с депозитного счета, размещенного у КБ "РЭБ" (ПАО), суд первой инстанции пришел к выводу, что данные сделки были совершены в процессе обычной хозяйственной деятельности ответчика.

Обстоятельств злоупотребления правом при направлении ГПАО "Астраханские аптеки" платежного поручения от 22.03.2017 N 944 в связи с окончанием срока размещения депозита по депозитному договору N ЮК-00851/RUB (в рублях РФ) от 17.02.2017 и исполнении спорного платежного поручения со стороны банка судом установлено не было.

Каких-либо иных свидетельств наличия необходимой совокупности обстоятельств для признания спорной банковской операции недействительной заявителем не представлено. На основании изложенного, суд исходил из того, что конкурсным управляющим не доказано ни одно из условий, необходимых для признания оспариваемых сделок недействительными на основании статьи 61.3 Закона о банкротстве.

На основании изложенного, суд первой инстанции отказал в признании сделок недействительными.

Суд апелляционной инстанции признает выводы суда первой инстанции не верными, заявление конкурсного управляющего подлежащим удовлетворению, в связи с чем определение от 27.03.2020 подлежит отмене.

Отменяя определение Арбитражного суда города Москвы от 28.12.2018 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 26.02.2019 суд кассационной инстанции указал следующее.

Судами не учтено следующее.

В соответствии с положениями ст. 865 ГК РФ банк плательщика, принявший к исполнению платежное поручение, в соответствии с распоряжением плательщика обязан его исполнить одним из следующих способов: 1) зачисление денежных средств на банковский счет получателя средств, открытый в этом же банке; 2) зачисление денежных средств на банковский счет банка получателя средств, открытый в банке плательщика, либо передача платежного поручения банку получателя средств для списания денежных средств с банковского счета банка плательщика, открытого в банке получателя средств; 3) передача платежного поручения банку-посреднику в целях зачисления денежных средств на банковский счет банка получателя средств; 4) иные способы, предусмотренные банковскими правилами и договором.

В п. 3 Постановления от 19.04.1999 N 5 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с заключением, исполнением и расторжением договоров банковского счета" Пленум ВАС РФ разъяснил, что обязательство банка плательщика перед клиентом по платежному поручению считается исполненным в момент надлежащего зачисления соответствующей денежной суммы на счет банка получателя, если договором банковского счета клиента и банка плательщика не предусмотрено иное.

Поэтому при разрешении спора следует принимать во внимание, что обязательство банка плательщика перед клиентом по платежному поручению считается исполненным в момент надлежащего зачисления соответствующей денежной суммы на счет банка получателя, а не волеизъявления клиента.

Аналогичный подход отражен в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 03.04.2002 N 8202/01.

При этом судами не учтено, что в тексте заявления конкурсного управляющего даты оспариваемых операций по переводу денежных средств были указаны как 03.04.2017-04.04.2017 и в материалы дела была представлена выписка по счету об исполнении платежных требований в указанные даты (т.1 л.д.114-116).

Таким образом, выводы судов по существу требований, исходя из определения даты совершения сделки - даты формирования волеизъявления клиента, являются ошибочными.

Доводы конкурсного управляющего о недействительности сделок с учетом заявленных пороков сделки, предусмотренных ст. 189.40 Закона о банкротстве, в том числе о наличии картотеки неисполненных обязательств в Астраханском филиале Банка, с учетом представленных доказательств об иных датах сделки - 03.04.2017-04.04.2017 судами не проверялись.

При этом, суд округа отметил, что согласно общедоступным сведениям, размещенным на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru, ранее суды в рамках дела о банкротстве КБ "РЭБ" (АО) устанавливали наличие картотеки неисполненных распоряжений клиентов Банка в Астраханском филиале по состоянию на 24.03.2017 (определение Арбитражного суда города Москвы от 16.04.2018, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 25.10.2018, постановление Арбитражного суда Московского округа от 29.01.2019 по спору с ООО "Система").

Данные обстоятельства не были исследованы судами и не получили должной оценки наряду с иными доказательствами в нарушение требований ст. 71 АПК РФ.

С учетом изложенного, суд кассационной инстанции посчитал, что ошибочность вывода о датах совершения сделок и неисследованность судами первой и апелляционной инстанций всей совокупности вышеуказанных обстоятельств и доводов конкурсного управляющего Банка, привела к принятию незаконного судебного акта.

Суды не исследовали и фактически не опровергли доводы конкурсного управляющего должника, изложенные в заявлении о признании сделки недействительной, о наличии в Банке (Астраханском филиале) картотеки неисполненных обязательств по причине недостаточности денежных средств на корреспондентском счете Банка, о фактической неплатежеспособности Банка на момент совершения банковских операций по перечислению денежных средств, а также доводы относительно досрочного расторжения депозита.

Данные указания суда кассационной инстанции не были учтены судом первой инстанции.

Так судебной коллегией установлено следующее.

В качестве оснований для отказа в удовлетворении требований судом первой инстанции указано, что конкурсный управляющий должен доказать оказание ответчику предпочтения в отношении удовлетворения его требований, выразившегося в исполнении платежного поручения от 22.03.2017 N 944 по переводу денежных средств с депозитного счёта ГПАО "Астраханские аптеки", открытого в Астраханском филиале КБ "РЭБ" (АО), в размере 14.000.000,00 руб., поскольку платежное поручение было получено Банком именно 22.03.2017, в связи с окончанием срока размещения депозита, а не по состоянию на 03-04.04.2017, когда состоялось фактическое перечисление денежных средств. Поскольку просрочка в исполнении Банком платежного поручения ответчика не может быть вменена ответчику как действие, направленное на предпочтительное удовлетворение его требований перед другими кредиторами.

Между тем, суд первой инстанции должен был исходить из наличия в Банке картотеки неисполненных поручений клиентов на момент совершения оспариваемой сделки (03-04 апреля 2017 г.), а не на момент поступления (22.03.2017 г.) в Банк платежного поручения ГПАО "Астраханские аптеки", о чем прямо указал суд кассационной инстанции в своем постановлении.

Поскольку предметом оспаривания является сделка по перечислению денежных средств, что предусмотрено п. 1 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III. 1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", то наличие в Банке картотеки неисполненных платежных документов должно устанавливаться на момент перечисления, а не на момент направления в Банк платежного поручения ответчиком.

К аналогичным выводам пришли суды апелляционной и кассационной инстанций по спору о признании недействительной сделкой банковской операции от 31.03.2017 по переводу КБ "РЭБ" (АО) в пользу ОАО "НИИПМ" денежных средств по настоящему делу в своих постановлениях от 18.03.2019 г. и от 11.06.2019 г. Определением Верховного суда Российской Федерации N 305-ЭС18-18294(15) от 04.10.2019 г. отказано в передаче кассационной жалобы ОАО "НИИПМ" для рассмотрения в судебном заседании Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного суда РФ.

Кроме того, в п. 3 Постановления от 19.04.1999 N 5 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с заключением, исполнением и расторжением договоров банковского счета" Пленум ВАС РФ разъяснил, что обязательство банка плательщика перед клиентом по платежному поручению считается исполненным в момент надлежащего зачисления соответствующей денежной суммы на счет банка получателя, если договором банковского счета клиента и банка плательщика не предусмотрено иное. Поэтому при разрешении спора следует принимать во внимание, что обязательство банка плательщика перед клиентом по платежному поручению считается исполненным в момент надлежащего зачисления соответствующей денежной суммы на счет банка получателя, а не волеизъявления клиента. Аналогичный подход отражен в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 03.04.2002 N8202/01.

Судебная коллегия считает, что поскольку предметом оспаривания является банковские операции от 03-04.04.2017 г. по перечислению денежных средств, наличие в Банке картотеки неисполненных платежных документов должно устанавливаться на момент перечисления, а не на момент направления в Банк платежного поручения Ответчиком.

При этом, судом первой инстанции верно установлено, что в Астраханском филиале КБ "РЭБ" (АО) (в котором обслуживался ответчик), начиная с 24.03.2017 значатся неисполненные распоряжения клиентов Банка, попавшие на счет N 47418 "Средства, списанные со счетов, но не проведенные по корреспондентскому счету кредитной организации из-за недостаточности средств". Впоследствии денежные требования таких клиентов были включены в реестр требований кредиторов КБ "РЭБ" (АО). Указанное обстоятельство в т.ч. установлено вступившими в законную силу определениями суда по ранее рассмотренным обособленным спорам в рамках настоящего дела о банкротстве КБ "РЭБ" (АО) (определение Арбитражного суда города Москвы от 16.04.2018, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 25.10.2018, постановление Арбитражного суда Московского округа от 29.01.2019 по спору с ООО "Система").

Официальная картотека неисполненных платежей из-за недостаточности денежных средств на корреспондентском счете кредитной организации (счета 47418 - средства, списанные со счетов клиентов, но не проведенные по корреспондентскому счету кредитной организации из-за недостаточности средств и 90904 - не исполненные в срок распоряжения из-за недостаточности денежных средств на корреспондентском счете кредитной организации) сформирована в КБ "РЭБ" (АО) 30.03.2017.

Таким образом, оспариваемые сделки, совершенные 03-04.04.2017 г. не могут считаться совершенными в обычной хозяйственной деятельности, так как на даты их совершения в банке имелись неисполненные распоряжения иных клиентов и картотека неисполненных платежных документов из-за недостаточности денежных средств на корреспондентском счете.

В соответствии с правовой позицией, изложенной в Постановлении Президиума ВАС РФ от 28.05.2013 г. N 7372/12 по делу NА41-16922/2011, не могут быть признаны совершенными в рамках обычной хозяйственной деятельности операции, проведенные при наличии скрываемой кредитной организацией картотеки неоплаченных платежных документов из-за отсутствия средств на корреспондентском счете.

Сам по себе факт перевода Банком денежных средств по оспариваемой сделке не может свидетельствовать о том, что спорная банковская операция проведена в условиях наличия денежных средств на корреспондентском счете Банка, так как согласно позиции ВС РФ, изложенной в определении от 23 ноября 2015 г. N 305-ЭС15-58158, недостаточность денежных средств на корреспондентском счете должника предполагается в силу того, что поручения иных клиентов остаются неисполненными.

Изложенные обстоятельства свидетельствуют о выходе банковской операции за пределы обычной хозяйственной деятельности и об оказании ответчику предпочтения, на основании чего сделка должна быть признана недействительной по п. 1, п. 2 ст. 61.3 Закона о банкротстве.

Согласно абз. 5 п. 1 ст. 61.3 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, в частности если сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в- отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).

Исходя из положений абз. 5 ст. 61.3 Закона о банкротстве, предпочтение - это есть объективное получение кредитором должника большего, нежели он мог получить в рамках процедуры банкротства. По смыслу абз. 5 п. 1 ст. 61.3 Закона о банкротстве, при рассмотрении вопроса о недействительности сделки, необходимо сопоставить наступившие от данной сделки последствия с тем, на что кредитор вправе был рассчитывать в ходе конкурсного производства.

Судебная коллегия приходит к выводу, что ГПАО "Астраханские аптеки" смогло распорядиться своими денежными средствами в полном объеме; если бы оспариваемая сделка не была бы совершена, требования Ответчика подлежали включению в реестр требований кредиторов Банка и пропорциональному удовлетворению в составе требований кредиторов 3 очереди; в результате совершения оспариваемой сделки Ответчику было оказано предпочтение по отношению к другим кредиторам КБ "РЭБ" (АО).

В результате совершения оспариваемой сделки Ответчик получил удовлетворение своих требований к Банку, минуя очередность, установленную Законом о банкротстве. Так, по состоянию на дату рассмотрения дела в суде первой инстанции, 27.03.2020 г. (сведения о ходе конкурсного производства по состоянию на 01.02.2020 г., опубликованные конкурсным управляющим в ЕФРСБ и на официальном сайте Агентства по страхованию вкладов), размер требований, включенных в реестр требований кредиторов составлял - 41 741 098 тыс. рублей, в том числе: - 3 очередь - 3 134 635 тыс. руб. (504 кредитора).

Однако Ответчик в нарушение требований закона получил 100% удовлетворение своих требований перед кредиторами третьей очереди реестра.

Кроме того, суд апелляционной инстанции не соглашается с выводом суда первой инстанции, что сделки совершены в процессе обычной хозяйственной деятельности в ввиду того, что требование о перечислении суммы депозита вызвано окончанием срока размещения депозита и указаниями учредителей ГПАО "Астраханские аптеки" (Министерство здравоохранения Астраханской области, Агентство по управлению государственным имуществом Астраханской области) о проведении всех расчетов через ПАО Сбербанк. Ответчиком в материалы дела представлен договор банковского счёта (в валюте Российской Федерации) N 40602810605000100052 от 16.04.2007 (т.1 л.д. 121-128), заключенный между ПАО Сбербанк и ГПАО "Астраханские аптеки".

Между тем, судом не дана оценка доводам заявителя о том, что денежные средства ответчика, использованные для совершения оспариваемой сделки, находились на счетах ответчика в КБ "РЭБ" (АО) более года, и до оспариваемой сделки ответчик не совершал соразмерных переводов денежных средств в иные банки.

Ранее, в течение периода пользования расчетным счетов в КБ "РЭБ" (АО), ответчик по истечении срока депозита повторно размещал их на новый депозит через несколько дней. Однако, в период возникновения в Банке проблем с платежеспособностью, ответчик решил вновь не размещать денежные средства на депозите по окончанию его срока и перевел всю сумму в иную кредитную организацию.

Указание учредителя ГПАО "Астраханские аптеки" о проведении всех расчетов через ПАО Сбербанк не представлено в материалы дела. Договор банковского счета с ПАО "Сбербанк" датирован лишь 16.04.2017 г. т.е. после совершения оспариваемых сделок и не может соответствовать признакам относимости доказательств.

Таким образом, в материалы дела представлены надлежащие доказательства, подтверждающие наличие оснований для признания оспариваемых сделок недействительными по основаниям, предусмотренным статьи 61.3 Федерального закона о банкротстве.

Согласно п. 4 ст. 272 АПК РФ арбитражный суд по результатам рассмотрения жалобы на определение арбитражного суда первой инстанции вправе:

3) отменить определение полностью или в части и разрешить вопрос по существу.

На основании изложенного, определение Арбитражного суда города Москвы от 27.03.2020 подлежит отмене, заявление конкурсного управляющего подлежит удовлетворению.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 102, 110, 269 - 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 27.03.2020 по делу N А40-71362/17 отменить.

Признать недействительной сделкой исполнение платежного поручения ГПАО "Астраханские аптеки" на перевод 14 000 000,00 руб. со счета 40602810500080408724, открытого в КБ "РЭБ" (АО) в отношении ГПАО "Астраханские аптеки" в иную кредитную организацию с назначением платежа "Пополнение расчетного счета для проведения хозяйственных операций. Сумма 14000000-00 Без налога (НДС)", выразившееся в совершении следующих банковских операций:

Перевод 03.04.2017 г. денежных средств со счета 47418810100080008724, открытого в КБ "РЭБ" (АО) для учета неисполненных платежей ГПАО "Астраханские аптеки" из-за недостаточности денежных средств на корреспондентском счете КБ "РЭБ" (АО), в размере 2 000 000,00 руб. в иную кредитную организацию с назначением платежа "Пополнение расчетного счета для проведения хозяйственных операций. Сумма 14000000-00 Без налога (НДС)".

Перевод 03.04.2017 г. денежных средств со счета 47418810100080008724, открытого в КБ "РЭБ" (АО) для учета неисполненных платежей ГПАО "Астраханские аптеки" из-за недостаточности денежных средств на корреспондентском счете КБ "РЭБ" (АО), в размере 7 310 493,07 руб. в иную кредитную организацию с назначением платежа "Пополнение расчетного счета для проведения хозяйственных операций. Сумма 14000000-00 Без налога (НДС)".

Перевод 04.04.2017 г. денежных средств со счета 47418810100080008724, открытого в КБ "РЭБ" (АО) для учета неисполненных платежей ГПАО "Астраханские аптеки" из-за недостаточности денежных средств на корреспондентском счете КБ "РЭБ" (АО), в размере 1 389 506,93 руб. в иную кредитную организацию с назначением платежа "Пополнение расчетного счета для проведения хозяйственных операций. Сумма 14000000-00 Без налога (НДС)".

Перевод 04.04.2017 г. денежных средств со счета 47418810100080008724, открытого в КБ "РЭБ" (АО) для учета неисполненных платежей ГПАО "Астраханские аптеки" из-за недостаточности денежных средств на корреспондентском счете КБ "РЭБ" (АО), в размере 3 300 000,00 руб. на счет 40602810500080408724, открытый в КБ "РЭБ" (АО) в отношении ГПАО "Астраханские аптеки", и последующие переводы в размерах 800 000,00 руб. и 2 500 000,00 руб., а в общей сумме 3 300 000,00 руб., со счета 40602810500080408724 в иную кредитную организацию с назначением операций "Пополнение расчетного счета для проведения хозяйственных операций. Сумма 14000000-00 Без налога (НДС)".

Применить последствия недействительности сделки:

Обязать ГАУ АО "Астраханские аптеки" возвратить в конкурсную массу КБ "РЭБ" (АО) денежные средства, перечисленные в иную кредитную организацию в размере 14 000 000,00 рублей, посредством взыскания данной суммы в пользу КБ "РЭБ" (АО) и внесения ее на счет, открытый в Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов", для погашения задолженности контрагентов перед КБ "РЭБ" (АО).

Восстановить задолженность КБ "РЭБ" (АО) перед ГАУ АО "Астраханские аптеки" по счету N 47418810100080008724 в размере 14 000 000,00 рублей.

Взыскать с ГАУ АО "Астраханские аптеки" в пользу КБ "РЭБ" (АО) в лице конкурсного управляющего - Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" расходы по оплате государственной пошлины в размере 3 000,00 руб.

Взыскать с ГАУ АО "Астраханские аптеки" в пользу КБ "РЭБ" (АО) проценты за пользование чужими денежными средствами, подлежащие начислению в соответствии со ст. 395 ГК РФ за период с даты вступления в силу судебного акта о признании сделки недействительной до момента фактического исполнения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

А.А.Комаров

Судьи

Д.Г. Вигдорчик Ю.Л. Головачева