Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 5 февраля 2025 г. N 09АП-77334/24 по делу N А40-183904/2019

г. Москва

05 февраля 2025 г.

Дело N А40-183904/19

Резолютивная часть постановления объявлена 22 января 2025 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 05 февраля 2025 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи С.Н. Веретенниковой,

судей Д.Г. Вигдорчика, Е.Ю. Башлаковой-Николаевой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Е.С. Волковым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы

Баева Юрия Владимировича,

Cosmo Consult AG (Космо Консалт АГ) (DE-10963 Berlin, Schoeneberger Str 15)

на определение Арбитражного суда города Москвы от 21.10.2024 о признании сделки должника недействительной и применении последствий недействительности сделки

по заявлению конкурсного управляющего о признании сделки по отчуждению доли в размере 12,25% недействительной и применении последствий недействительности сделок,

ответчик: Cosmo Consult AG,

третье лицо: Баев Юрий Владимирович,

в рамках дела N А40-183904/19 о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Техносерв Консалтинг" (ИНН 7705797740),

при участии в судебном заседании:

от Баева Ю.В.: Зурабян А.А., Василенко А.Ю. по дов. от 30.08.2023,

от Cosmo Consult AG: Свиридова Т.А. по дов. от 31.08.2023,

от к/у ООО "Техносерв Консалтинг": Ермилов Е.В. по дов. от 13.03.2024,

от ООО "Т1": Бунина Н.В. по дов. от 01.01.2025,

иные лица не явились, извещены

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 22.07.2019 к производству принято заявление ООО "ЦПС" о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Техносерв Консалтинг" (ОГРН 5077746981186, ИНН 7705797740), поступившее в Арбитражный суд города Москвы 16.07.2019, возбуждено производство по делу N А40-183904/19-187-205 "Б".

Определением Арбитражного суда города Москвы от 10.10.2019 введено наблюдение в отношении должника ООО "Техносерв Консалтинг". Временным управляющим утвержден Цомаев Сослан Зелимханович.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 29 сентября 2020 временным управляющим должника ООО "Техносерв Консалтинг" утвержден Куранов Алексей Игоревич.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 21.11.2022 по настоящему делу ООО "Техносерв Консалтинг" (ОГРН 5077746981186, ИНН 7705797740) признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыта процедура конкурсного производства, конкурсным управляющим утвержден Баранов Павел Анатольевич, член Ассоциации "МСОПАУ". Сообщение о введении в отношении должника процедуры конкурсного производства опубликовано конкурсным управляющим в газете "КоммерсантЪ" N 215 от 19.11.2022.

Рассмотрению подлежало заявление конкурсного управляющего к ответчику Cosmo Consult AG о признании сделки по отчуждению доли в размере 12,25% недействительной и применении последствий недействительности сделок.

Протокольным определением от 27.06.2023 г. Баев Юрий Владимирович привлечен к участию в настоящем обособленном споре в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 21.10.2024 заявление конкурсного управляющего удовлетворено:

признано недействительной сделкой отчуждение ООО "Техносерв Консалтинг" доли в размере 12,25 % в уставном капитале XAPT Solutions Kft (Cegjegyzekszam 01-09-300717);

применены последствия недействительности сделки, а именно: COSMO CONSULT AG возвратить в конкурсную массу ООО Техносерв Консалтинг 12,25% доли в уставном капитале COSMO CONSULT Kft (полное наименование COSMO CONSULT Korltolt Felelssg Trsasg, 1118 Budapest, Rtkz utca 5; tax number: 25997053-2-43), произвести регистрацию указанной 12,25% доли за ООО Техносерв Консалтинг.

Не согласившись с выводами арбитражного суда первой инстанции, Баев Ю.В. и Cosmo Consult AG (Космо Консалт АГ) обратились с апелляционными жалобами на определение Арбитражного суда города Москвы от 21.10.2024 о признании сделки должника недействительной и применении последствий недействительности сделки.

В обоснование поданной апелляционной жалобы Баев Ю.В. указывает на следующее:

- сделки были совершены с целью финансирования деятельности группы компаний, в которую входил должник;

- управляющим пропущен срок на подачу заявления о признании платежей недействительными;

- сделка обмена долей совершена с надлежащим равноценным встречным предоставлением.

В обоснование поданной апелляционной жалобы Cosmo Consult AG (Космо Консалт АГ) указывает на следующее:

- в действительности были две самостоятельные сделки, а не из цепочка, каждая из которых является реальной;

- сделки не являются взаимосвязанными;

- ответчиком не заявлялось о неосведомленности о договоре обмена долей, данная осведомленность не указывает на недобросовестность поведения ответчика;

- ответчик не является аффилированным по отношению к должнику лицом.

Определением Девятого арбитражного апелляционного суда от 04.12.2024 апелляционные жалобы приняты к производству.

15.01.2025 в суд от конкурсного управляющего ООО "Техносерв Консалтинг" поступил отзыв на апелляционную жалобу.

21.01.2025 в суд от Баева Ю.В. поступило ходатайство о предоставлении доступа к материалам дела, размещенным в режиме ограниченного доступа на официальном сайте арбитражного суда.

Судом объявлено о поступившем в материалы дела отзыве от к/у ООО "Техносерв Консалтинг".

Суд, совещаясь на месте, определил приобщить отзыв к/у ООО "Техносерв Консалтинг" к материалам дела как поданный в соответствии с требованиями АПК РФ.

Представители Баева Ю.В., Cosmo Consult AG доводы апелляционных жалоб поддерживают по мотивам, изложенным в них.

Представители к/у ООО "Техносерв Консалтинг", ООО "Т1" возражают по доводам апелляционных жалоб, указывая на их необоснованность. Просят определение суда оставить без изменения, а апелляционные жалобы без удовлетворения.

Руководствуясь статьями 123, 266 и 268 АПК РФ, изучив представленные в дело доказательства, рассмотрев доводы апелляционных жалоб, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения определения арбитражного суда, принятого в соответствии с законодательством РФ и обстоятельствами дела, и удовлетворения апелляционной жалобы, исходя из следующего.

Как следует из материалов дела, в Арбитражный суд города Москвы 27.03.2023 (в электронном виде) поступило заявление конкурсного управляющего к ответчику Cosmo Consult AG о признании сделки по отчуждению доли в размере 12,25% недействительной и применении последствий недействительности сделок.

30.05.2024 г., конкурсным управляющим заявленные требования уточнены в порядке статьи 49 АПК РФ, согласно которым конкурсный управляющий просит признать недействительной сделку (цепочку взаимосвязанных сделок) по отчуждению ООО Техносерв Консалтинг доли в размере 12,25% уставного капитала ХАРТ Solutions Кft. (Cegjegyzekszam 01-09-300717) (после смены наименования COSMO CONSULT Кft., полное наименование COSMO CONSULT Korltolt Felelssg Trsasg (1118 Budapest, Rtkz utca 5; tax number: 25997053-2-43)), которая была изъята у ООО Техносерв Консалтинг (ИНН 7705797740 ОГРН 5077746981186), и права на которую перешли Cosmo Consult AG (Германия, Берлин, Шенебергер стрит, 15) (DE-10963 Berlin, Schoeneberger Str 15) EUID: DEG1312. HRB25560P, регистрационный номер: HRB 2556OP, регистрирующий орган: Amtsgericht Potsdam) 13.09.2019 и применить последствия недействительности сделки (цепочки взаимосвязанных сделок) в виде изъятия у Cosmo Consult AG (Германия, Берлин, Шенебергер стрит, 15) (DE-10963 Berlin, Schoeneberger Str 15) EUID: DEG1312. HRB25560P, регистрационный номер: HRB 25560P, регистрирующий орган: Amtsgericht Potsdam) и возврата в конкурсную массу ООО Техносерв Консалтинг (ИНН 7705797740 ОГРН 5077746981186) доли в размере 12,25 % уставного капитала COSMO CONSULT Kft. (1118 Budapest, Rtkz utca 5 (Будапешт, улица Реткез 5), полное наименование COSMO CONSULT Korltolt Felelssg Trsasg (1118 Budapest, Rtkz utca 5.; tax number: 25997053-2-43)), a в случае невозможности ее возврата - возместить действительную стоимость доли на момент приобретения, а также убытки, вызванные последующим изменением этой стоимости в соответствии с положениями ГК РФ об обязательствах, возникающих вследствие неосновательного обогащения.

Применить последствия недействительности сделки в виде изъятия у ООО "ТСК Центр Экспертизы", ArdbegVagyonkezeloZartkoruenMiikbdoReszvenytarsasag HU-1118 Budapest, Retkozutca 5 [HU-1118 Budapest, Retkoziica 5 (Будапешт, улица Реткез 5)) и возврата в конкурсную массу ООО "Техносерв Консалтинг" доли в размере 12,25 % в уставном капитале ХАРТ SzoftverTanacsadoKft. (HU-1118 Budapest, Retkozutca 5 (Будапешт, улица Реткез 5)), а в случае невозможности ее возврата - возместить действительную стоимость доли на момент приобретения, а также убытки, вызванные последующим изменением этой стоимости в соответствии с положениями ГК РФ об обязательствах, возникающих вследствие неосновательного обогащения.

Заявление конкурсного управляющего об оспаривании сделки основано на ст. 61.2 Закона о банкротстве, ст. ст. 10, 166, ст. 170 ГК РФ.

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции исходил из того, что первый "приобретатель" доли New Frontier Holding GmbH - компании, аффилированной c ООО "Техносерв Консалтинг" использовался в качестве инструмента для вывода активов (сокрытия от кредиторов выручки от реализации Спорной Доли), создания видимости широкого вовлечения имущества Должника в гражданский оборот, иллюзии последовательного перехода права собственности на него от одного собственника к другому (оформлена притворная сделка в виде Договора Мены), а в действительности совершена одна единственная (прикрываемая) сделка - сделка по передаче права собственности на имущество должника к Ответчику, в связи с чем подлежит признанию недействительной.

В соответствии с п. 1 ст. 61.2 Закона о банкротстве, сделка, совершенная должником после принятия заявления о признании банкротом, может быть признана арбитражным судом недействительной при неравноценном встречном исполнении обязательств другой стороной сделки.

В результате совершения должником оспариваемой сделки произошло выбытие существенного актива - доли в уставном капитале ХАРТ Kft.

Доказательств получения какого-либо равноценного встречного исполнения, в материалы дела не представлено, ввиду чего усматриваются основания для вывода о совершении оспариваемой сделки по отчуждению доли, принадлежавшей ООО "Техносерв Консалтинг", безвозмездно.

Неравноценным встречным исполнением обязательств будет признаваться, в частности, любая передача имущества или иное исполнение обязательств, если рыночная стоимость переданного должником имущества или осуществленного им иного исполнения обязательств существенно превышает стоимость полученного встречного исполнения обязательств, определенную с учетом условий и обстоятельств такого встречного исполнения обязательств.

Сделка по отчуждению доли ХАРТ Kft. соответствует критериям подозрительности и является оспоримой в соответствии с Законом о банкротстве поскольку была совершена после принятия заявления о признании ООО "Техносерв Консалтинг" несостоятельным (банкротом) (определение Арбитражного суда города Москвы 22.07.2019), и совершена на невыгодных для должника условиях: из имущественной массы должника выбыла доля в размере 12,25% уставного капитала венгерской компании XAPT Solutions Kft. (01.11.2019 переименовано в Cosmo Consult Kft.) на основании:

1. Договора мены от 07.08.2019 между ООО "Техносерв Консалтинг" и New Frontier Holding GmbH в отношении Спорной Доли;

2. Договора купли-продажи доли от 13.09.2019 между New Frontier Investment AG, Ardbeg Zrt., New Frontier Holding GmbH (Продавцы) и Cosmo Consult AG (Покупатель) в отношении доли в уставном капитале XAPT Solutions Kft. (01.11.2019 переименовано в Cosmo Consult Kft.) (переименовано в Cosmo Consult Kft.).

Для признания оспариваемой сделки недействительной достаточно обстоятельств, указанных в п. 1 ст. 61.2 Закона о банкротстве.

Наличие иных обстоятельств, определенных п. 2 названной статьи (в частности, недобросовестности контрагента), не требуется (п. 9 Постановление Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы 111.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)").

Как установлено судом первой инстанции, 22.03.2017 состоялось внеочередное общее собрание участников ООО "Техносерв Консалтинг" (Протокол Внеочередного общего собрания ООО "Техносерв Консалтинг"), на котором присутствовали представители:

(A) ООО "Нью Фронтьер Солюшнз ГмбХ" (New Frontier Solutions GmbH), владеющего долей в размере 99,979996% от уставного капитала ООО "Техносерв Консалтинг", в лице Директора Георга Шодера и Представителя Элмара Сикингера, действующих на основании Устава;

(B) Акционерного общества "Нью Фронтьер Инвестмент АГ" (New Frontier Investment AG), владеющего долей в размере 0,020004% от уставного капитала Общества, в лице представителя Элмара Сикингера и члена Правления Деяна Поповича, действующих на основании Устава.

На собрании рассмотрен вопрос об одобрении сделки для ООО "Техносерв Консалтинг", являющейся в соответствии со ст. 46 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" крупной.

В соответствии с Протоколом, участниками единогласно принято решение одобрить заключение договора на покупку доли в размере 12,25 % уставного капитала (номинальная стоимость доли 1 470 000 (Один миллион четыреста тысяч) венгерских форинтов) ХАРТ Kft., расположенного по адресу: 1118, Венгерская республика, Будапешт, улица Реткоз, дом 5, по цене 3 414 000 (Три миллиона четыреста тысяч) евро.

Заявление о признании должника несостоятельным (банкротом) принято к производству суда определением от 22.07.2019, а уже через 2 недели из имущественной массы должника выбыла доля в размере 12,25% уставного капитала венгерской компании XAPT Solutions Kft. (01.11.2019 переименовано в Cosmo Consult Kft.) на основании:

1. Договора мены от 07.08.2019 между ООО "Техносерв Консалтинг" и New Frontier Holding GmbH в отношении Спорной Доли;

2. Договора купли-продажи доли от 13.09.2019 между New Frontier Investment AG, Ardbeg Zrt., New Frontier Holding GmbH (Продавцы) и Cosmo Consult AG (Покупатель) в отношении доли в уставном капитале XAPT Solutions Kft. (01.11.2019 переименовано в Cosmo Consult Kft.) (переименовано в Cosmo Consult Kft.).

Так, в соответствии с Договором обмена долей:

- компания New Frontier Holding GmbH передала должнику свою долю в компании XAPT Software Ltd (XAPT Szoftvere Tanacsado Kft.) в размере 1,48 %;

- Должник передал компании New Frontier Holding GmbH свою долю в компании XAPT Solutions Ltd. (XAPT Solutions Kft.) в размере 12,25 %.

Позднее Ответчик приобрел 100% долей в XAPT Solutions Kft. по договору купли-продажи долей от 13 сентября 2019 года. Продавцами по договору купли-продажи долей выступали три продавца: New Frontier Investment AG (доля 38,75 %), Ardberg Zrt. (доля 36,75 %) и New Frontier Holding GmbH (доля 24,5 %). Общая стоимость 100% долей в XAPT Solutions Kft согласно договору купли-продажи долей составила 1 550 000 евро.

Апелляционная коллегия соглашается с выводом суда первой инстанции о притворности Договора Мены от 07.08.2019 в силу следующего.

COSMO CONSULT AG неоднократно заявляло о якобы неосведомленности о Договоре Мены от 07.08.2019

Однако ссылка на указанный Договор Мены от 07.08.2019 имеется непосредственно в оспариваемом ДКП Доли от 13.09.2019, и включена в дополнительные гарантии Продавцов (п. 8.1.3 ДКП Долей от 13.09.2019).

Заключение Договора Мены от 07.08.2019 до начала банкротства ООО "Техносерв Консалтинг" сторонами не планировалось, что подтверждается следующим. В Протоколе собрания участников XAPT Solutions Kft. (01.11.2019 переименовано в Cosmo Consult Kft.) от 07.08.2019 (Приложение N 5 к Объяснениям Баева Ю.В. от 08.07.2024) по вопросу передачи долей и изменения устава XAPT Solutions Kft. буквально сказано, что "(a) собрание акционеров не было созвано в соответствии с правилами, (b) но, учитывая, что на собрании акционеров присутствуют все акционеры компании и они единогласно согласились на проведение собрания".

При заключении Договора Мены от 07.08.2019 имущественные интересы ООО "Техносерв Консалтинг" не учитывались и рыночная цена доли XAPT Solutions Kft. (01.11.2019 переименовано в Cosmo Consult Kft.) не устанавливалась: "Стороны договорились, что обмен осуществляется по балансовой стоимости" (п. 1.1 договора).

Ответчик и Третье лицо указывают, что рыночная стоимость долей по Договору Мены от 07.08.2019 была сопоставимой.

При этом переход доли по Договору Мены от 07.08.2019 нигде в учете ООО "Техносерв Консалтинг" не отражен. Это свидетельствует, во-первых, о ее формальности, притворности (ч. 2 ст. 170 ГК РФ), а во-вторых, о намерении лиц, совершивших сделку, скрыть ее от третьих лиц с целью затруднения последующего оспаривания.

Между тем, как указано в Меморандуме CMS Budapest от 05.07.2024 (предоставлен Ответчиком COSMO CONSULT AG к судебному заседанию 11.07.2024), квота в капитале компании создается с момента ее регистрации в торговом реестре Венгрии. Квота в размере 1,48% XAPT Kft. за ООО "Техносерв Консалтинг" не зарегистрирована в торговом реестре Венгрии.

Как следует из переписки COSMO CONSULT AG (приложена к Заключению ЭТАЛОНЪ, Марии ЛАДО), сделка по приобретению доли XAPT Solutions Kft. (01.11.2019 переименовано в Cosmo Consult Kft.) планировалась на протяжении более года:

в июне 2018 г. стороны согласовали предварительные параметры сделки по цене 2,5 млн. евро, а также обсудили необходимость комплексной проверки (Due Diligence).

Предполагалось отчуждение долей по прямому договору купли-продажи. При этом в случае выявления обстоятельств, ухудшающих положение Покупателя, создающих для него риски убытков, цена может быть уменьшена. Цена доли впоследствии была уменьшена.

17.06.2019, в ЕФРСБ было размещено Сообщение ООО "ЦПС" о "намерении кредитора обратиться в суд с заявлением о банкротстве" в отношении ООО "Техносерв Консалтинг".

В ДКП Доли от 13.09.2019 указано, что Продавцы (New Frontier Investment AG, New Frontier Holding GmbHи Ardbeg Zrt.) и ООО "Техносерв Консалтинг" до заключения ДКП долей должны расторгнуть другой договор купли-продажи долей от 17.06.2019 (п. 2, п. 5.1.5 ДКП долей), в котором участвовал ООО "Техносерв Консалтинг" (далее - ДКП от 17.06.2019).

Таким образом, решение о расторжении договора купли-продажи долей от 17.06.2019 (в котором участвовал ООО "Техносерв Консалтинг") принято после размещения в публичном реестре сведений о намерении кредитора Продавца обратиться в суд с заявлением о его несостоятельности (банкротстве).

Отчуждение спорной доли завершилось подписанием ДКП от 13.09.2019, то есть ровно до даты судебного заседания (24.09.2019) по делу N А40-183904/2019, на котором рассматривалось заявление ООО "ЦПС" о признании Должника несостоятельным (банкротом).

Фактические обстоятельства свидетельствуют о том, что действия по выводу активов Должника носили спланированный и согласованный характер, о чем COSMO CONSULT AG было известно как стороне ДКП Долей от 13.09.2019, содержавшего условие о расторжении другого договора от 17.06.2019 и оговорившего риски в связи с Договором Мены от 07.08.2019.

Сделка не связана с обычной хозяйственной деятельностью Должника, а ее структура (цепочка сделок, включавшая Договор Мены от 07.09.2019 и обязательное расторжение договора от 17.06.2019) являлась необычной и не соответствовала обычному хозяйственному обороту коммерческих организаций.

Таким образом, общество COSMO CONSULT AG не является добросовестным приобретателем (ст. 302 ГК РФ), так как оно было осведомлено о возбуждении дела о банкротстве ООО "Техносерв Консалтинг" (сведения размещаются в публичном реестре ЕФРСБ, картотеке https://kad.arbitr.ru), и все действия по изменению структуры сделки совершались согласованно (в том числе обязательное расторжение ДКП долей от 17.06.2019) с единственной целью - исключить из цепочки сделок ООО "Техносерв Консалтинг".

Сделка совершена сразу после подачи заявления о признании ООО "Техносерв Консалтинг" несостоятельным. Структура сделки намеренно изменена сторонами непосредственно перед ее заключением.

При этом умысел был направлен на то, что Должник в условиях неплатежеспособности в любом случае не получит денежные средства в другом Обществе, но получит неликвидный актив - долю в уставном капитале другой компании.

Получение доли в размере 1,48% XAPT Kft. не имело для Должника никакого экономического смысла, т.к. корпоративный контроль существенно не изменился (вместо 12,25% стало 13,73%), не было положительного экономического эффекта: Должник в результате не получил денежные средства, а сама доля впоследствии также была выведена в иностранную юрисдикцию.

С учетом изложенного, действия сторон ДКП от 13.09.2019 согласованы и направлены на вывод активов Должника - доли в размере 12,25% XAPT Solutions Kft. (01.11.2019 переименовано в Cosmo Consult Kft.).

Вывод активов Должника подтверждается также тем, что к началу 2020 года у Должника не осталось фактически никаких активов, и подтверждается выводами суда в определении от 21.11.2023 по делу N А40-183904/2019.

COSMO CONSULT AG в материалы дела представлено Заключение венгерского оценщика Марии Ладо от 15.12.2023, в котором указано о якобы равноценности обмениваемых долей.

Третьим лицом представлено Заключение ЭТАЛОНЪ. Поставленный перед специалистом вопрос "подтвердить равноценность мены ООО "Техносерв Консалтинг" (ТСК) и New Frontier Holding GmbH (NFH) для целей судебного разбирательства по договору мены от 07.08.2019", заведомо не предполагал объективность исследования, и поэтому не может учитываться при оценке условий сделки.

Сделка, которая планировалась более года, не предполагала обмен долей. До подачи заявления о банкротстве ООО "Техносерв Консалтинг", стороны обсуждали прямую куплю-продажу долей в уставном капитале, а решение о Мене являлось спонтанным.

Оценка рыночной стоимости долей по договору мены от 07.08.2019, заключенному между ООО "Техносерв Консалтинг" и New Frontier Holding GmbH, до совершения сделки не проводилась. Доли обменивались по балансовой стоимости (п. 1.1 Договора Мены от 07.08.2019).

В заключении венгерского оценщика Марии Ладо от 15.12.2023 определено, что справедливая рыночная стоимость доли в размере 1,48% XAPT Kft. (XAPT Software Ltd.) составляет 38 - 52 млн. форинтов, 12,25% XAPT Solutions Kft. (01.11.2019 переименовано в Cosmo Consult Kft.) - 47 млн. форинтов.

Согласно ДКП доли цена доли в размере 100% уставного капитала COSMO CONSULT AG должна была составить 2,6 млн. Евро, то есть в пересчете на Спорную долю = 318 500 Евро. По состоянию на 13.09.2019 (дата ДКП) 1 Евро = 71,8273 руб.

Таким образом, Должник в результате исполнения продажи доли в размере 12,25% XAPT Solutions Kft. (01.11.2019 переименовано в Cosmo Consult Kft.) должен был получить не менее 22 876 995,05 руб. При чем оплата должна была быть денежными средствами, что в условиях неплатежеспособности должника является существенным.

Из изложенного следует, что Договор Мены от 07.09.2019 для Должника был экономически невыгодным, сделка причиняла вред имущественным правам кредиторов: из имущественной массы Должника после подачи заявления о банкротстве выбыла Доля, за которую Должник мог получить от COSMO CONSULT AG 22 876 995,05 руб.

Вместо денежных средств Должник "заключил" договор мены от 07.08.2019 и "получил" неликвидный актив - долю в размере 1,48% XAPT Kft., стоимость которой существенно ниже.

Третьим лицом Баевым Ю.В. в материалы дела представлено Заключение N 02/2403261 от 24.04.2024 "по подтверждению равноценности мены между ООО "Техносерв Консалтинг" (ТСК) и New Frontier Holding GmbH (NFH)" специалиста Независимого консалтингового центра "ЭТАЛОНЪ" (Заключение ЭТАЛОНЪ).

Из прилагаемых к Заключению ЭТАЛОНЪ документов усматривается следующее:

- сделка заключена к выгоде COSMO CONSULT AG, т.к. интеграция с этой компанией должна была вывести группу COSMO CONSULT AG в крупнейшие партнеры Microsoft по цифровой трансформации в Европе;

- на стр. 98 - 101 Заключения ЭТАЛОНЪ содержится Письмо от 08.06.2018 с предложением COSMO CONSULT AG о приобретении 100% долей компании XAPT Solutions у ее владельцев: New Frontier Investment AG, Ardbeg Zrt и ООО "Техносерв Консалтинг" по цене 2,5 млн. евро. Предусмотрена оплата наличными (made in cash) (п. 2 стр. 99 Заключения ЭТАЛОНЪ);

- из письма Финансового директора COSMO CONSULT AG следует, что впоследствии цена предложения была увеличена до 2,6 млн. евро, эта цена использована специалистом ЭТАЛОНЪ в расчетах (страницы 39, 91 Заключения ЭТАЛОНЪ);

- COSMO CONSULT AG предупредило продавцов о возможности корректировки цены с учетом результатов комплексной проверки актива (Due Diligence), и других обстоятельств, ухудшающих характеристики актива или создающих дополнительные риски Покупателя.

При этом, компания COSMO CONSULT AG была заинтересована в приобретении доли в размере 100% уставного капитала XAPT Solutions Kft. (01.11.2019 переименовано в Cosmo Consult Kft.) по цене 2,6 млн. евро с оплатой путем перечисления на банковский счет Продавцов (в том числе ООО "Техносерв Консалтинг").

В августе 2019 года, то есть сразу после подачи заявления о признании ООО "Техносерв Консалтинг" несостоятельным (банкротом) (16.07.2019), вывод доли XAPT Solutions Kft. (01.11.2019 переименовано в Cosmo Consult Kft.) из имущественной массы Должника ускорился, а структура сделки изменилась: из состава Продавцов получателей оплаты исключено ООО "Техносерв Консалтинг".

Цена покупки доли по сравнению с согласованной 2,6 млн. Евро снижена на 40%, и составила 1,55 млн. евро (стр. 91 Приложения к Заключению специалиста от 24.04.2024), и в проект ДКП долей от 13.09.2019 включены оговорки, защищающие Покупателя от рисков:

- Закрытие сделки ставится в зависимость от вручения всеми Продавцами (New Frontier Investment AG, Ardbeg Zrt, New Frontier Holding GmbH) и компанией ООО "Техносерв Консалтинг" подписанных ими в установленном порядке экземпляров Соглашения о расторжении (п. 5.1.5 "Предварительных условий").

- Соглашение о расторжении - это заключенное между Продавцами (New Frontier Investment AG, Ardbeg Zrt, New Frontier Holding GmbH), компанией "Техносерв Консалтинг" и Покупателем (COSMO CONSULT AG) соглашение о расторжении договора купли-продажи долей от 17.06.2019 (см. раздел 2 "Определение терминов").

- Согласно п. 15.1, 15.2 раздела 15 ДКП Долей от 13.09.2019, "Настоящий Договор в полной мере отражает достигнутые договоренности Сторон в отношении его предмета по состоянию на Дату подписания и отменяет все предыдущие письменные или устные переговоры, договоренности и соглашения, имеющие отношение к предмету настоящего Договора.

К числу таких соглашений отнесен договор купли-продажи долей, заключенный ими с компанией "Техносерв" 17 июня 2019 г.

В ДКП долей от 13.09.2019 включен специальный раздел 15 "ИСЧЕРПЫВАЮЩИЙ ХАРАКТЕР ДОГОВОРА, РАСТОРЖЕНИЕ ПРЕДЫДУЩЕГО ДОГОВОРА КУПЛИ-ПРОДАЖИ ДОЛЕЙ", в соответствии с п. 15.2 которого "Стороны подтверждают, что считают договор купли-продажи долей, заключенный ими с компанией "Техносерв" 17 июня 2019 г., расторгнутым и не имеющим силы, не имеют никаких взаимных требований в связи с указанным договором и отказываются от каких-либо взаимных требований в связи с указанным договором".

Между тем, до оспариваемой Сделки между сторонами был заключен другой договор купли-продажи от 17.06.2019 в отношении того же предмета (то есть долей XAPT Solutions Kft. (01.11.2019 переименовано в Cosmo Consult Kft.), и его расторжение являлось условием заключения ДКП от 13.09.2019 (п. 5.1.5, 15.2 ДКП долей от 13.09.2019), а сама Мена от 07.08.2019 являлась дополнительным риском Покупателя, о чем в п. 8.1.3 ДКП от 13.09.2019 содержится специальная оговорка.

В соответствии с п. 8.1, 8.1.3 ДКП долей от 13.09.2019 Продавцы обязаны возместить Покупателю (COSMO CONSULT AG) все убытки, которые возникли (полностью или частично, прямо или косвенно) вследствие Мены долей от 07.08.2019.

Последующие действия Ответчика по подтверждению эквивалентности обмениваемых долей (Заключение Марии ЛАДО, Заключение ЭТАЛОНЪ) направлены на придание легитимного вида фактическим намерениям сторон по выводу активов должника без соразмерного встречного предоставления.

Покупатель о пороках сделки был также осведомлен, включив оговорки в ДКП долей от 13.09.2019 на случай возникновения убытков в связи с Меной от 07.08.2019 и обязав стороны, в т.ч. ООО "Техносерв Консалтинг" расторгнуть ДКП долей от 17.06.2019.

С учетом изложенного, сделка причинила вред имущественным интересам Должника и его кредиторов.

Учитывая ее совершение после возбуждения дела о банкротстве должника, конкурсному управляющему о существе сделки не сообщалось.

Документы, подтверждающие совершение Мены от 07.09.2019 и регистрацию (i) Изменений Устава XAPT Kft. в Столичном суде Будапешта, (ii) Заявление о передаче доли XAPT Kft., (iii) Измененный и дополненный текст Устава XAPT Kft., (iv) Приказ Столичного суда Будапешта о регистрации изменений в деле XAPT Solutions Kft. (01.11.2019 переименовано в Cosmo Consult Kft.), (v) Протокол XAPT Solutions Kft. (01.11.2019 переименовано в Cosmo Consult Kft.) собрания акционеров от 07.08.2019, (vi) Устав XAPT Solutions Kft. (01.11.2019 переименовано в Cosmo Consult Kft.) не доказывают отсутствие признаков, предусмотренных ст. 61.2 Закона о банкротстве, а свидетельствуют о согласованном характере действий сторон и придании сделке формально безупречного вида.

При этом, необходимо учитывать согласованные действия сторон, направленные на присвоение активов должника при наличии у него задолженности перед кредиторами, что причинило им имущественный вред.

Сделка (цепочка сделок) (Договор Мены от 06.08.20219), прикрывающая вывод активов Должника, совершена с участием аффилированного с Должником лица. На дату совершения сделки по выводу активов ООО "Техносерв Консалтинг" имело существенную задолженность перед кредиторами, которая до настоящего времени не погашена.

Учитывая изложенное и объективную сложность получения управляющим отсутствующих у него прямых доказательств притворности, принимается во внимание совокупность согласующихся между собой косвенных доказательств.

При оспаривании сделок в рамках дела о банкротстве в соответствии с п. 20 Обзора судебной практики ВС РФ N 5 (2017) (утв. Президиумом ВС РФ 27.12.2017) при наличии существенных оснований, подтверждающих наличие признаков мнимости у сделки, совершенной должником с другим лицом, на последних возлагается бремя доказывания действительности сделки.

Представленные Ответчиками и Третьим лицом доказательства создают впечатление будто бы стороны действительно следуют условиям притворных договоров (Договор Мены от 07.08.2019, к которому Третьим лицом представлены (i) Изменения Устава XAPT Kft. в Столичном суде Будапешта, (ii) Заявление о передаче доли XAPT Kft., (iii) Измененный и дополненный текст Устава XAPT Kft., (iv) Приказ Столичного суда Будапешта о регистрации изменений в деле XAPT Solutions Kft. (01.11.2019 переименовано в Cosmo Consult Kft.), (v) Протокол XAPT Solutions Kft. (01.11.2019 переименовано в Cosmo Consult Kft.) собрания акционеров от 07.08.2019, (vi) Устав XAPT Solutions Kft. (01.11.2019 переименовано в Cosmo Consult Kft.)).

В действительности указанные доказательства не опровергают выводы Конкурсного управляющего, поскольку сделки совершены с целью вывода активов Должника, о чем Ответчику было достоверно известно, и подтверждается включением в ДКП Долей от 13.09.2019 соответствующих оговорок.

Это доказывает, что Ответчик был осведомлен об искусственности созданной договорной конструкции, что исключает применение к нему положений о добросовестном приобретателе в соответствии со ст. 302 ГК РФ (определение ВС РФ от 25.10.2022 N 305-ЭС22-1274).

Ответчиком не представлено бесспорных доказательств соответствия рыночной стоимости полученной доли и рыночной стоимости доли в уставном капитале XAPT Solutions Kft. (01.11.2019 переименовано в Cosmo Consult Kft.). Оценка долей впервые произведена 15.12.2023 в рамках подготовки к судебному заседанию по настоящему делу. Доли обменивались по балансовой стоимости (пп. "b" п. 1.1 Договора Мены от 07.08.2019).

Вместе с тем, необходимость последовательного оспаривания сделок (в том числе отдельно Договора Мены от 07.08.2019) отсутствует, поскольку сделки представляют собой согласованную цепочку, так как охвачены единой целью по выводу активов должника без получения ООО "Техносерв Консалтинг" встречного исполнения.

Оспариваемая Сделка совершена путем цепочки взаимосвязанных сделок с участием аффилированных с Должником лиц, в непродолжительный период времени, и привела к уменьшению конкурсной массы Должника, тем самым причинив вред имущественным правам ООО "Техносерв Консалтинг" и его кредиторов.

Ссылку Ответчика на добросовестность приобретателя (ст. 302 ГК РФ) как основание для отказа в истребовании доли полагаем несостоятельной, так как в делах о банкротстве необходимо применять специальные нормы законодательства о банкротстве. С учетом обстоятельств рассматриваемого спора сделки надлежит квалифицировать в соответствии со ст. 61.2 Закона о банкротстве, ст. 170 ГК РФ.

Апеллянты ссылаются на то, что отчуждение Доли не было для Должника безвозмездным.

Однако судебная коллегия не может согласить с названным доводом в силу следующего.

Должник по Договору Мены от 07.08.2019 получил Долю в другом Обществе. Указанная сделка совершена в период подозрительности (ст. 61.2 Закона о банкротстве), при неравноценном встречном исполнении.

Должник по Договору Мены от 07.08.2019 получил Долю в другом Обществе. Указанная сделка совершена в период подозрительности (ст. 61.2 Закона о банкротстве), при неравноценном встречном исполнении (подробнее об этом выше).

Стороны создали лишь видимость совершения внешне безупречной цепочки сделок, тогда как в результате Должник полностью лишился активов без какого-либо встречного предоставления.

В материалах дела отсутствуют какие-либо доказательства, подтверждающие что заключение Договора Мены способствовало улучшению финансового состояния Должника. Такие действия не отвечают критериям добросовестности и разумности.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения определения суда первой инстанции по доводам, изложенным в апелляционных жалобах.

Доводов, которые бы могли повлиять на принятое решение, в апелляционных жалобах не приведено.

Выводы суда первой инстанции основаны на представленных в дело доказательств, при установлении всех фактических обстоятельств имеющих значение для рассмотрения настоящего спора.

По существу, заявители выражают несогласие с вынесенным судебным актом, что основанием для его отмены являться не может.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 21.10.2024 по делу N А40-183904/19 оставить без изменения, а апелляционную жалобу Баева Юрия Владимировича, Cosmo Consult AG (Космо Консалт АГ) (DE-10963 Berlin, Schoeneberger Str 15) - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

С.Н. Веретенникова

Судьи

Д.Г. Вигдорчик Е.Ю. Башлакова-Николаева