Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 1 февраля 2013 г. N 18АП-13995/12

г. Челябинск

01 февраля 2013 г.

Дело N А47-10499/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 28 января 2013 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 01 февраля 2013 г.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Серковой З.Н.,

судей Матвеевой С.В., Столяренко Г.М.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Балакиной И.И.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Сеть универсамов" Кузьминова Александра Владимировича на определение Арбитражного суда Оренбургской области от 07.12.2012 по делу N А47-10499/2010 (судья Шальнева Н.В.).

В заседании приняли участие представители:

общества с ограниченной ответственностью "Сеть универсамов" - Николаева М.В. (доверенность от 18.09.2012);

общества с ограниченной ответственностью "Кока-Кола ЭйчБиСи Евразия" - Бебнева Е.В. (доверенность от 16.02.2012).

Решением Арбитражного суда Оренбургской области от 19.07.2011 общество с ограниченной ответственностью "Сеть универсамов" (далее - общество "Сеть универсамов", должник) признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство.

Определением арбитражного суда от 25.04.2012 конкурсным управляющим утвержден Кузьминов Александр Владимирович (далее - Кузьминов А.В., конкурсный управляющий).

Конкурсный управляющий Кузьминов А.В. от имени должника на основании статей 61.3, 6.9 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве, Закон) обратился в Арбитражный суд Оренбургской области с заявлением о признании недействительными сделок должника, оформленных платежными поручениями от 22.06.2010 N 2004, от 26.07.2010 N 2593, от 29.07.2010 N 2680, от 02.09.2010 N 3233, от 08.10.2010 N 729 по перечислению денежных средств в сумме 4 841 728 руб. 21 коп. обществу с ограниченной ответственностью "Кока-Кола ЭйчБиСи Евразия" (далее - общество "Кока-Кола ЭйчБиСи Евразия", ответчик).

Определением арбитражного суда от 07.12.2012 в удовлетворении заявления конкурсного управляющего отказано.

В апелляционной жалобе конкурсный управляющий общества "Сеть универсамов" Кузьминов А.В. просит определение арбитражного суда первой инстанции от 07.12.2012 отменить, заявление о признании сделок недействительными удовлетворить.

По мнению конкурсного управляющего, вывод арбитражного суда первой инстанции о неосведомленности ответчика не соответствует обстоятельствам дела. Арбитражный суд при оценке данного обстоятельства не учел, что как до совершения оспариваемых сделок, так и в период их совершения должник значительно задерживал оплату продукции. Публикацию информации о распродаже имущества должника 26.05.2010 надо считать сообщением о ликвидации общества. Общеизвестным является закрытие магазина "Патэрсон" по адресу: город Оренбург, улица Пролетарская, 247, повлекшее невозможность ведения должником розничной торговли. К моменту совершения оспариваемых сделок на сайте Арбитражного суда Оренбургской области были опубликованы решения о взыскании денежных средств с общества "Сеть универсамов" в пользу иных кредиторов, определения о принятии к рассмотрению исковых заявлений о взыскании основного долга, о принятии мер по обеспечению исков. Обжалуемые по данному делу сделки являются взаимосвязанными, единой сделкой. Общая сумма сделок составляет 3 185 861 руб. 24 коп., что превышает 1% от суммы активов должника на 31.12.2010. Оспариваемые сделки не являются сделками, по которым должник получил равноценное встречное предоставление непосредственно после заключения договора. Эти сделки не относятся к сделкам розничной купли-продажи, направлены на погашение задолженности, просроченной на 2, 3 месяца.

Общество "Кока-Кола ЭйчБиСи Евразия" представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором с доводами апелляционной жалобы не согласилось. По мнению ответчика, публикация о распродаже имущества, закрытие магазина, наличие в арбитражном суде споров о взыскании с общества "Сеть универсамов" основного долга, наличие судебных актов и принятии обеспечительных мер и о взыскании основного долга не являются безусловными доказательствами неплатежеспособности должника. Платежные поручения на перечисление денежных средств и товарные накладные подтверждают совершение сделок по оплате непосредственно после получения товаров, поэтому данные сделки не могут быть оспорены в силу статьи 61.4 Закона о банкротстве на основании статьи 61.3 Закона.

На основании части 2 статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации отказано в удовлетворении ходатайства конкурсного кредитора должника - закрытого акционерного общества "Ресторан Оренбург" о приобщении к материалам дела отзыва на апелляционную жалобу конкурсного управляющего, поскольку не представлены доказательства направления его лицам, участвующим в деле, заказным письмом с уведомлением о вручении в срок, обеспечивающий возможность ознакомления с ним до начала судебного заседания.

В судебном заседании представители лиц, участвующих в деле, поддержали доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее.

Законность и обоснованность судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, между обществом "Кока-Кола ЭйчБиСи Евразия" (поставщиком) и обществом "Сеть универсамов" (покупателем) заключен договор поставки от 01.04.2010, по которому поставщик обязался поставить товары в ассортименте и количестве, указанных в заявке, а покупатель обязался принять и оплатить данный товары.

Платежным поручением от 22.06.2010 N 2004 (т.3, л.д. 44) общество "Сеть универсамов" перечислило обществу "Кока-Кола ЭйчБиСи Евразия" 1 360 228 руб. 10 коп. за воду, полученную в период с 15.04.2010 по 29.04.2010 по накладным N N 5005616878-6505654259.

Платежным поручением от 26.07.2010 N 2593 (т.3, л.д.41) общество "Сеть универсамов" перечислило обществу "Кока-Кола ЭйчБиСи Евразия" 397 534 руб. 21 коп. за воду, полученную по накладным от 15.05.2010 N 5005652006, от 16.05.2010 N5005653772, от 17.05.2010 N6505656122.

Платежным поручением от 29.07.2010 N 2680 (т.3, л.д.42) общество "Сеть универсамов" перечислило обществу "Кока-Кола ЭйчБиСи Евразия" 1 152 673 руб. за воду, полученную по накладным от N N 5005657328-5005691905 в период с 18.05.2010 по 02.06.2010.

Платежным поручением от 02.09.2010 N 3233 (т.4, л.д. 43) общество "Сеть универсамов" перечислило обществу "Кока-Кола ЭйчБиСи Евразия" 395 674 руб. 87 коп. за воду, переданную по накладным от 25.06.2010 N 655757789, от 25.06.2010 N 5005757748, от 25.06.2010 N 6505757755.

Платежным поручением от 08.10.2010 N 729 (т.4, л.д. 45) общество "Сеть универсамов" перечислило обществу "Кока-Кола ЭйчБиСи Евразия" 1 535 617 руб. 86 коп. за воду, переданную по накладным от 25.06.2010 N5005757805, от 29.06.2010 N5005757771, от 31.07.2010 N5005867489, N6505867471, N5005867497, 6505867505, 5005867513, N5005867521, от 02.08.2010 N6505867539.

Определением Арбитражного суда Оренбургской области от 23.12.2010 возбуждено производство по делу о банкротстве общества "Сеть универсамов".

Определением Арбитражного суда Оренбургской области от 19.01.2011 в отношении должника введена процедура банкротства - наблюдение.

Решением Арбитражного суда Оренбургской области от 19.07.2011 ООО "Сеть универсамов" признано банкротом, открыто конкурсное производство.

Ссылаясь на то, что сделки должника, оформленные платежными поручениями от 22.06.2010 N 2004, от 26.07.2010 N 2593, от 29.07.2010 N 2680, от 02.09.2010 N 3233, от 08.10.2010 N 729 по перечислению денежных средств в общей сумме 4 841 728 руб. 21 коп. обществу "Кока-Кола ЭйчБиСи Евразия" за переданные товары повлеки предпочтительное удовлетворение требований данного кредитора перед иными кредиторами должника, конкурсный управляющий обратился в арбитражный суд с заявлением о признании сделок недействительными.

Отказывая в удовлетворении заявления о признании недействительной сделки по перечислению обществу "Кока-Кола ЭйчБиСи Евразия" платежным поручением от 22.06.2010 N 2004 суммы 1 360 228 руб. 10 коп., арбитражный суд первой инстанции исходил из того, что сделка совершена за пределами шестимесячного срока до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, установленного пунктом 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве.

Отказывая в удовлетворении заявления в части признания недействительными сделок по перечислению денежных средств в размере 3 481 500 руб. 11 коп. по платежным поручениям от 26.07.2010 N 2593, от 29.07.2010 N 2680, от 02.09.2010 N 3233, от 08.10.2010 N 729, арбитражный суд первой инстанции пришел к выводу о недоказанности конкурсным управляющим довода об осведомленности поставщика о неплатежеспособности покупателя.

Арбитражный суд апелляционной инстанции, исследовав доводы апелляционной жалобы, имеющиеся в деле доказательства, приходит к выводу об отсутствии оснований для отмены определения арбитражного суда первой инстанции.

В соответствии с пунктом 1 статьи 61.1 Закона о банкротстве сделки, совершенные должником или другими лицами за счет должника, могут быть признаны недействительными в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, а также по основаниям и в порядке, которые указаны в настоящем Федеральном законе.

Пунктом 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" предусмотрено, что по правилам главы III.1 Закона о банкротстве могут, в частности, оспариваться действия, являющиеся исполнением гражданско-правовых обязательств (в том числе наличный или безналичный платеж должником денежного долга кредитору, передача должником иного имущества в собственность кредитора), или иные действия, направленные на прекращение обязательств (заявление о зачете, соглашение о новации, предоставление отступного и т.п.).

В силу пункта 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, в частности при наличии одного из следующих условий:

сделка направлена на обеспечение исполнения обязательства должника или третьего лица перед отдельным кредитором, возникшего до совершения оспариваемой сделки;

сделка привела или может привести к изменению очередности удовлетворения требований кредитора по обязательствам, возникшим до совершения оспариваемой сделки;

сделка привела или может привести к удовлетворению требований, срок исполнения которых к моменту совершения сделки не наступил, одних кредиторов при наличии не исполненных в установленный срок обязательств перед другими кредиторами;

сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).

Согласно пункту 3 статьи 61.3 Закона сделка, указанная в пункте 1 настоящей статьи и совершенная должником в течение шести месяцев до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, может быть признана арбитражным судом недействительной, если в наличии имеются условия, предусмотренные абзацами вторым и третьим пункта 1 настоящей статьи, или если установлено, что кредитору или иному лицу, в отношении которого совершена такая сделка, было известно о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества либо об обстоятельствах, которые позволяют сделать вывод о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества.

Поскольку сделка по перечислению 1 360 228 руб. 10 коп. платежным поручением от 22.06.2010 N 2004 совершена за пределами шестимесячного срока до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, установленного пунктом 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве, арбитражный суд первой инстанции пришел к правильному выводу об отсутствии оснований для признания данной сделки недействительной на основании статьи 61.3 Закона как сделки с предпочтением.

Сделки по перечислению денежных средств в общей сумме 3 481 500 руб. 11 коп. платежными поручениями от 26.07.2010 N 2593, от 29.07.2010 N 2680, от 02.09.2010 N 3233, от 08.10.2010 N 729 в оплату товаров, полученных по накладным в период с 15.04.2010 по 08.10.2010 совершены в пределах шестимесячного срока, предусмотренного пунктом 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве за товары.

В третью очередь реестра требований кредиторов общества "Сеть универсамов" включены требования 56 кредиторов на общую сумму 136 318 225 руб. 42 коп. (т.3, л.д. 93-106).

Следовательно, сделки по перечислению денежных средств платежными поручениями от 26.07.2010 N 2593, от 29.07.2010 N 2680, от 02.09.2010 N 3233, от 08.10.2010 N 729 привели к тому, что обществу "Кока-Кола ЭйчБиСи Евразия" оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).

Объявления о распродаже имущества должника, закрытие магазина "Патэрсон", публикация на сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации решений о взыскании с общества "Сеть универсамов" в пользу кредиторов основного долга, определений о принятии к рассмотрению исковых заявлений о взыскании основного долга, определений о принятии мер по обеспечению исков свидетельствуют о том, что поставщик имел возможность узнать о неплатежеспособности общества "Сеть универсамов".

Вместе с тем, в силу пункта 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве совершенные должником в течение шести месяцев до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом сделки могут быть признаны арбитражным судом недействительными, если установлено, что кредитору, в отношении которого совершена такая сделка, было известно о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества либо об обстоятельствах, которые позволяют сделать вывод о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества.

Бремя доказывания данного обстоятельства Законом о банкротстве возложено на конкурсного управляющего.

Арбитражный суд апелляционной инстанции соглашается с выводом арбитражного суда первой инстанции о том, что конкурсный управляющий не представил доказательства осведомленности общества "Кока-Кола ЭйчБиСи Евразия" о неплатежеспособности общества "Сеть универсамов".

Довод конкурсного управляющего о том, что как до совершения оспариваемых сделок, так и в период их совершения должник значительно задерживал оплату продукции, поэтому поставщик знал о неплатежеспособности покупателя, обоснованно не принят во внимание арбитражным судом первой инстанции.

В накладных на передачу товаров (т.1, л.д. 80-190, т.2, л.д. 1-70) содержится условие о продаже товаров в кредит.

Определением Арбитражного суда Оренбургской области от 19.05.2011 по делу N А47-10499/2010 об установлении и включении требования общества "Кока-Кола ЭйчБиСи Евразия" в сумме 1 339 992 руб. 08 коп. основного долга в третью очередь реестр требований кредиторов общества "Сеть универсамов" установлены обстоятельства, не подлежащие доказыванию вновь в силу части 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, о том, что общество "Кока-Кола ЭйчБиСи Евразия" передавало обществу "Сеть универсамов" товары по договору поставки по 23.11.2010.

Передача поставщиком покупателю товаров после совершения покупателем оспариваемых сделок по перечислению денежных средств 26.07.2010, 29.07.2010, 02.09.2010, 08.10.2010 свидетельствует о том, что на даты совершения платежей поставщик не был осведомлен о неплатежеспособности общества "Сеть универсамов".

Отказывая в удовлетворении заявления, арбитражный суд первой инстанции не применял пункты 2, 3 статьи 61.4 Закона о банкротстве, касающиеся оспаривания сделок, совершенных в процессе обычной хозяйственной деятельности, сделок, направленных на исполнение обязательств, по которым должник получил равноценное встречное исполнение обязательств непосредственно после заключения договора, поэтому доводы апелляционной жалобы в отношении названных обстоятельств, не содержат несогласие с выводами арбитражного суда и не подлежат рассмотрению.

В силу изложенного, суд апелляционной инстанции не усматривает правовых оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены обжалуемого судебного акта. Нормы материального и процессуального права применены судом правильно.

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для отмены судебного акта на основании части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не установлено.

Судебные расходы распределяются между лицами, участвующими в деле, в соответствии с правилами, установленными статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и в связи с оставлением апелляционной жалобы без удовлетворения относятся на должника.

В связи с предоставлением должнику отсрочки по уплате государственной пошлины при подаче апелляционной жалобы с него подлежит взысканию в доход федерального бюджета государственная пошлина в размере 2 000 руб. (статья 102 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статья 333.41, подпункты 4 (либо подпункт 3) и 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации).

Руководствуясь статьями 176, 268 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Оренбургской области от 07.12.2012 по делу N А47-10499/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Сеть универсамов" Кузьминова Александра Владимировича - без удовлетворения.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Сеть универсамов" в доход федерального бюджета государственную пошлину в размере 2 000 руб. по апелляционной жалобе.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение одного месяца со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через Арбитражный суд Оренбургской области.

Председательствующий судья

З.Н. Серкова

Судьи

С.В. Матвеева Г.М.Столяренко