Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10 июня 2013 г. N 18АП-4761/13

г. Челябинск

10 июня 2013 г.

Дело N А47-10499/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 03 июня 2013 г.

Полный текст постановления изготовлен 10 июня 2013 г.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи Столяренко Г.М.,

судей Ершовой С.Д., Хоронеко М.Н.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Балакиной И.И.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Оренбургская межрегиональная транспортная компания" на определение Арбитражного суда Оренбургской области от 07.03.2013 по делу N А47-10499/2010 (судья Кузахметова О.Р.).

Решением Арбитражного суда Оренбургской области от 19.07.2011 общество с ограниченной ответственностью "Сеть универсамов" (далее - ООО "Сеть универсамов", должник), ОГРН 1055610108003, ИНН 5610089792, признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство. Определением суда от 25.04.2012 конкурсным управляющим должником утвержден Кузьминов Александр Владимирович (далее - Кузьминов А.В.) - член некоммерческого партнерства "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Альянс".

Конкурсный кредитор - общество с ограниченной ответственностью "Оренбургская межрегиональная транспортная компания" (далее - ООО "Оренбургская межрегиональная транспортная компания") обратился в Арбитражный суд Оренбургской области с жалобой, в которой просил признать незаконным бездействие конкурсного управляющего ООО "Сеть универсамов" Кузьминова А.В., выразившиеся в неоткрытии специального счета должника в порядке, предусмотренном п. 3 ст. 138 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве); в указании в объявлениях N 77030642210, N 77030691935 о проведении открытых торгов в электронной форме по продаже имущества ООО "Сеть универсамов", опубликованных в газете "Коммерсантъ" N 213 от 10.11.2012, N 4 от 12.01.2013, номера расчетного счета 40702810000110000268 в Оренбургском филиале ОАО "ВКБ", г. Оренбург, к/с 30101810700000000828, БИК 045354828. Кредитор также просил возложить на конкурсного управляющего обязанность открыть в кредитной организации в порядке, предусмотренном п. 3 ст. 138 Закона о банкротстве, отдельный специальный банковский счет должника, предназначенный только для удовлетворения требований кредиторов за счет денежных средств, вырученных от реализации предмета залога.

Определением Арбитражного суда Оренбургской области от 07.03.2013 в удовлетворении заявленных требований отказано в полном объеме.

В апелляционной жалобе ООО "Оренбургская межрегиональная транспортная компания" (заявитель), ссылаясь на неправильное применение судом закона, недоказанность имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд посчитал установленными, просило определение суда от 07.03.2013 отменить, удовлетворить заявленные требования. Податель апелляционной жалобы полагает неверным вывод суда первой инстанции о том, что права и законные интересы заявителя жалобы не могут быть нарушены бездействием конкурсного управляющего; приведенное в обоснование данного вывода указание суда на то, что сумма требований банка, обеспеченных залогом, значительно выше начальной продажной цены залогового имущества, основано на предположениях, поскольку имущество может быть реализовано и по более высокой стоимости. Кроме того, вывод суда об отсутствии нарушения закона и прав залогового кредитора обжалуемым бездействием конкурсного управляющего не мотивирован. По мнению заявителя, в Законе о банкротстве отсутствует норма, разрешающая перечислять задаток на обычный счет должника; Законом о банкротстве не установлено и то, что специальный расчетный счет следует открывать только при заключении договора купли-продажи. ООО "Оренбургская межрегиональная транспортная компания" также сослалось на необоснованность вывода суда о затруднительности возврата задатка со специального счета.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в судебное заседание не явились. В соответствии со ст. 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие участвующих в деле лиц.

Судом апелляционной инстанции в соответствии с ч. 1 ст. 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации отказано в приобщении к материалам дела отзыва конкурсного управляющего Кузьминова А.В. на апелляционную жалобу, поскольку не представлены доказательства направления данного отзыва всем лицам, участвующим в деле.

Законность и обоснованность судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, решением Арбитражного суда Оренбургской области от 19.07.2011 ООО "Сеть универсамов" признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство. Определением суда от 25.04.2012 конкурсным управляющим должником утвержден Кузьминов А.В.

Определением суда от 10.11.2011 в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Сеть универсамов" включено требование открытого акционерного общества "Сбербанк России" (далее - ОАО "Сбербанк России") в размере 18 284 957 руб. 15 коп. как обеспеченное залогом имущества должника.

07.03.2012 судом утверждены начальная цена продажи и положение о порядке продажи имущества ООО "Сеть универсамов", находящегося в залоге у ОАО "Сбербанк России".

В газете "Коммерсантъ" N 213 от 10.11.2012 конкурсным управляющим опубликовано объявление о проведении 19.12.2012 открытых торгов в электронной форме по продаже данного имущества (л.д. 31-35).

В связи с тем, что торги признаны несостоявшимися, конкурсным управляющим в газете "Коммерсантъ" N 4 от 12.01.2013 опубликовано сообщение о проведении 27.02.2013 повторных торгов (л.д. 38-42).

Ссылаясь на то, что в названных объявлениях о проведении торгов в качестве счета, на который подлежит перечислению задаток, указан основной расчетный счет ООО "Сеть универсамов", а предусмотренная п. 3 ст. 138 Закона о банкротстве обязанность по открытию специального банковского счета конкурсным управляющим не исполнена, ООО "Оренбургская межрегиональная транспортная компания" обратилось в арбитражный суд с жалобой, в которой просило признать указанные действия (бездействие) Кузьминова А.В. незаконными. Как указал кредитор, неоткрытие специального счета может привести к ошибочному распределению средств, вырученных от реализации предмета залога и, как следствие, нарушению прав залогового кредитора и иных кредиторов должника.

Арбитражным судом первой инстанции в удовлетворении жалобы ООО "Оренбургская межрегиональная транспортная компания" отказано в связи с недоказанностью несоответствия действий (бездействия) конкурсного управляющего Кузьминова А.В. законодательству о банкротстве и нарушения такими действиями прав и законных интересов заявителя жалобы. Суд, руководствуясь нормами Закона о банкротстве о порядке распределения денежных средств, полученных от реализации заложенного имущества, приняв во внимание его начальную продажную стоимость и размер требований залогового кредитора, сделал вывод о том, что требования иных кредиторов, если бы торги состоялись, не были бы удовлетворены за счет вырученных денежных средств. Суд исходил также из того, что Законом о банкротстве не установлено, когда конкурсный управляющий обязан открыть специальный банковский счет, и не предусмотрено, что именно на него должны быть перечислены денежные средств, уплачиваемые потенциальными участниками торгов в качестве задатка.

Проверив доводы апелляционной жалобы ООО "Оренбургская межрегиональная транспортная компания", суд апелляционной инстанции полагает, что судебный акт отмене не подлежит.

В соответствии с п. 4 ст. 20.3 Закона о банкротстве при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

Статьей 60 Закона о банкротстве предусмотрена возможность защиты прав и законных интересов кредиторов, путем обжалования конкретных действий (бездействия) арбитражного управляющего.

Основанием удовлетворения жалобы на действия (бездействие) арбитражного управляющего является установление арбитражным судом факта несоответствия этих действий требованиям Закона о банкротстве (неисполнение или ненадлежащее исполнение арбитражным управляющим обязанностей, установленных Законом о банкротстве) и нарушения ими прав и законных интересов заявителя жалобы.

Согласно п. 4 ст. 138 Закона о банкротстве продажа предмета залога осуществляется в порядке, установленном пунктами 4, 5, 8 - 19 ст. 110 и п. 3 ст. 111 Закона о банкротстве, и с учетом положений настоящей статьи.

В соответствии с п. 3 ст. 138 Закона о банкротстве конкурсный управляющий открывает в кредитной организации отдельный счет должника, который предназначен только для удовлетворения требований кредиторов за счет денежных средств, вырученных от реализации предмета залога, в соответствии с настоящей статьей (специальный банковский счет должника).

В договоре специального банковского счета должника указывается, что денежные средства, находящиеся на специальном банковском счете должника, могут списываться только для погашения требований кредиторов первой и второй очереди, а также для погашения судебных расходов, расходов по выплате вознаграждения арбитражным управляющим и оплате услуг лиц, привлеченных арбитражным управляющим в целях обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей.

Денежные средства со специального банковского счета должника списываются по распоряжению конкурсного управляющего только в целях удовлетворения требований кредиторов в порядке, предусмотренном настоящей статьей.

В силу п. 2 ст. 138 Закона о банкротстве в случае, если залогом имущества должника обеспечиваются требования конкурсного кредитора по кредитному договору, из средств, вырученных от реализации предмета залога, восемьдесят процентов направляется на погашение требований конкурсного кредитора по кредитному договору, обеспеченному залогом имущества должника, но не более чем основная сумма задолженности по обеспеченному залогом обязательству и причитающихся процентов. Оставшиеся средства от суммы, вырученной от реализации предмета залога, вносятся на специальный банковский счет должника в следующем порядке:

пятнадцать процентов от суммы, вырученной от реализации предмета залога, - для погашения требований кредиторов первой и второй очереди в случае недостаточности иного имущества должника в целях погашения указанных требований;

оставшиеся денежные средства - для погашения судебных расходов, расходов по выплате вознаграждения арбитражным управляющим и оплаты услуг лиц, привлеченных арбитражным управляющим в целях обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей.

Согласно п. 2.1 ст. 138 Закона о банкротстве денежные средства, предназначавшиеся для погашения требований кредиторов первой и второй очереди и оставшиеся на специальном банковском счете должника после полного погашения таких требований, направляются на погашение части обеспеченных залогом имущества должника требований конкурсных кредиторов, не погашенной из стоимости предмета залога в связи с удержанием части стоимости для погашения требований кредиторов первой и второй очереди в соответствии с п. 2 настоящей статьи. Денежные средства, оставшиеся после полного погашения требований кредиторов первой и второй очереди, требований кредитора, обеспеченных залогом реализованного имущества, а также, оставшиеся после полного погашения судебных расходов, расходов на выплату вознаграждения арбитражным управляющим и оплату услуг лиц, привлеченных арбитражным управляющим в целях обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей, включаются в конкурсную массу.

Из вышеуказанных положений следует, что на конкурсного управляющего возложена обязанность в целях удовлетворения требований кредиторов за счет денежных средств, вырученных от реализации предмета залога, открыть специальный банковский счет. Денежные средства с указанного счета подлежат направлению на расчеты с кредиторами и погашение текущих обязательств в порядке и размерах, установленных ст. 138 Закона о банкротстве.

Из материалов дела усматривается, что конкурсный управляющий ООО "Сеть универсамов" Кузьминов А.В. приступил к реализации имущества должника, находящегося в залоге у ОАО "Сбербанк России", однако специальный банковский счет должника не открыл, в объявлениях о проведении торгов по его продаже в качестве счета, на который участниками торгов следует перечислять задатки, указал основной счет ООО "Сеть универсамов".

Исходя из положений ст. 60 Закона о банкротстве, ст. 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом в рамках жалобы на действия конкурсного управляющего могут быть признаны незаконными только такие его действия (бездействие), которые нарушают права заявителя жалобы.

ООО "Оренбургская межрегиональная транспортная компания", не являющимся залоговым кредитором должника, не представлено доказательств, свидетельствующих о том, что вследствие неоткрытия конкурсным управляющим специального счета и указания в объявлениях о проведении торгов основного счета должника нарушены какие-либо права или законные интересы общества. В частности, заявителем жалобы не обосновано, какие негативные для него последствия повлекло несовершение конкурсным управляющим поименованных кредитором действий по открытию специального счета.

Суд принимает во внимание, что ООО "Оренбургская межрегиональная транспортная компания" является кредитором третьей очереди, его требования не обеспечены залогом имущества должника, учитывает также, что заложенное имущество на торгах не было реализовано, денежные средства от его реализации должнику не поступали.

Суд не усматривает нарушения прав заявителя жалобы обжалуемым бездействием конкурсного управляющего также в связи с тем, что вырученные от реализации предмета залога денежные средства подлежали бы направлению на удовлетворение требований залогового кредитора, кредиторов первой и второй очереди, погашение судебных расходов и расходов по выплате вознаграждения арбитражным управляющим и оплаты услуг привлеченных лиц. И только в случае полного погашения указанных требований оставшиеся денежные средства подлежали включению в конкурсную массу и направлению на удовлетворение требований кредиторов третьей очереди. С учетом названных обстоятельств ООО "Оренбургская межрегиональная транспортная компания" не было доказано, что вырученных от продажи предмета залога денежных средств было бы достаточно для полного или частичного удовлетворения его требований к должнику, но вследствие неоткрытия конкурсным управляющим специального банковского счета, требования кредитора остались непогашенными.

В связи с вышеизложенным подлежит отклонению ссылка ООО "Оренбургская межрегиональная транспортная компания" на то, что неоткрытие специального счета может привести к ошибочному распределению средств, вырученных от реализации предмета залога и, как следствие, нарушению прав залогового кредитора и иных кредиторов должника. Указанные последствия из обстоятельств настоящего дела не усматриваются, залоговый кредитор - ОАО "Сбербанк России" не полагает свои права нарушенными.

Кроме того, суд первой инстанции обоснованно исходил из того, что Закон о банкротстве обязывает конкурсного управляющего открыть специальный банковский счет, однако императивно не определяет, что такой счет должен быть открыт до проведения торгов по реализации заложенного имущества, каких-либо препятствий относительно открытия указанного счета непосредственно после реализации имущества в целях зачисления на него денежных средств в соответствии со ст. 138 Закона о банкротстве не содержит.

При этом перечисление участниками торгов задатков на основной счет должника, с учетом назначения задатка, само по себе прав и законных интересов ООО "Оренбургская межрегиональная транспортная компания" нарушить не может.

Таким образом, в удовлетворении жалобы на действия (бездействие) конкурсного управляющего Кузьминова А.В. судом первой инстанции отказано правомерно, определение суда от 07.03.2013 отмене не подлежит.

Доводы апелляционной жалобы подлежат отклонению по приведенным выше основаниям: кредитором не доказано, что бездействие конкурсного управляющего по неоткрытию специального счета должника связано с нарушением закона, равно как и не доказано нарушение прав и законных интересов ООО "Оренбургская межрегиональная транспортная компания".

Довод о неправомерности вывода суда относительно размера возможного удовлетворения требований банка, обеспеченных залогом, подлежит отклонению, поскольку не является основанием для отмены судебного акта, основанного на верной оценке имеющихся в деле доказательств и правильном применении закона.

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для отмены судебного акта на основании ч. 4 ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 176, 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Оренбургской области от 07.03.2013 по делу N А47-10499/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Оренбургская межрегиональная транспортная компания" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение одного месяца со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья

Г.М. Столяренко

Судьи

С.Д. Ершова М.Н. Хоронеко