Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 4 февраля 2013 г. N 18АП-13985/12, N 18АП-13986/2012, N 18АП-60/2013

г. Челябинск

N 18АП-13985/2012 N 18АП-13986/2012 N 18АП-60/2013

04 февраля 2013 г.

Дело N А47-10499/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 28 января 2013 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 04 февраля 2013 г.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Серковой З.Н.,

судей Матвеевой С.В., Столяренко Г.М.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Балакиной И.И.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционные жалобы конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Сеть универсамов" Кузьминова Александра Владимировича, общества с ограниченной ответственностью "Данон Индустрия", общества с ограниченной ответственностью "Оренбургская межрегиональная транспортная компания" на определение Арбитражного суда Оренбургской области от 07.12.2012 по делу N А47-10499/2010 (судья Шальнева Н.В.).

В заседании приняли участие представители:

общества с ограниченной ответственностью "Сеть универсамов" - Николаева М.В. (доверенность от 18.09.2012);

общества с ограниченной ответственностью "Данон Индустрия" - Кислицин В.А. (доверенность от 30.11.2012).

Решением Арбитражного суда Оренбургской области от 19.07.2011 общество с ограниченной ответственностью "Сеть универсамов" (далее - общество "Сеть универсамов", должник) признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство.

Определением арбитражного суда от 25.04.2012 конкурсным управляющим утвержден Кузьминов Александр Владимирович (далее - Кузьминов А.В., конкурсный управляющий).

Конкурсный управляющий Кузьминов А.В. от имени должника на основании статей 61.3, 6.9 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве, Закон) обратился в Арбитражный суд Оренбургской области с заявлением о признании недействительными сделок должника, оформленных платежными поручениями от 24.06.2010 N 2052, от 28.06.2010 N 2115, от 29.06.2010 N 2139, от 01.07.2010 N 2175, от 05.07.2010 N 2207, от 06.07.2010 N2240, от 07.07.2010 N2263, от 13.07.2010 N2365, от 14.07.2010 N2398, от 15.07.2010 N2426, от 20.07.2010 N2501, от 23.07.2010 N2560, от 26.07.2010 N2588, от 28.07.2010 N2649, от 02.08.2010 N2724, от 03.08.2010 N2758, от 04.08.2010 N2792, от 05.08.2010 N2825, от 06.08.2010 N2840, от 20.08.2010 N2966, от 23.08.2010 N3052, от 27.08.2010 N154, от 07.09.2010 N3302, от 27.09.2010 N538, от 28.09.2010 N571, от 04.10.2010 N658, от 06.10.2010 N714, от 25.11.2010 N4025, от 30.11.2010 N4107, от 01.12.2010 N4124, от 02.10.2010 N4137, от 06.12.2010 N4163, от 20.12.2010 N4418, от 28.12.2010 N4550, от 11.01.2011 N21, от 27.01.2011 N75 по перечислению денежных средств в сумме 3 185 861 руб. 24 коп. обществу с ограниченной ответственностью "Данон Индустрия" (далее - общество "Данон Индустрия", ответчик).

Определением арбитражного суда от 07.12.2012 заявление конкурсного управляющего удовлетворено частично. Признаны недействительными сделки по перечислению денежных средств в размере 682 799 руб. 93 коп. на расчетный счет ответчика, применены последствия недействительности сделок в виде восстановления обязательств общества "Сеть универсамов" перед обществом "Данон Индустрия" в размере 682 799 руб. 93 коп., обязания общества "Данон Индустрия" возвратить в конкурсную массу денежные средства в размере 682 799 руб. 93 коп.

В апелляционной жалобе конкурсный управляющий общества "Сеть универсамов" Кузьминов А.В. просит определение арбитражного суда первой инстанции от 07.12.2012 отменить в части отказа в признании недействительными сделок на сумму 2 503 061 руб. 31 коп., заявление о признании сделок недействительными удовлетворить в полном объеме.

По мнению конкурсного управляющего Кузьминова А.В., вывод арбитражного суда первой инстанции о неосведомленности ответчика о неплатежеспособности должника не соответствует обстоятельствам дела. Арбитражный суд при оценке данного обстоятельства не учел, что как до совершения оспариваемых сделок, так и в период их совершения должник значительно задерживал оплату продукции. Данное обстоятельство подтверждается актами сверок между сторонами. Публикацию информации о распродаже имущества должника 26.05.2010 надо считать сообщением о ликвидации общества. Общеизвестным является закрытие магазина "Патэрсон" по адресу: город Оренбург, улица Пролетарская, 247, повлекшее невозможность ведения должником розничной торговли. К моменту совершения сделок по перечислению денежных средств на сайте Арбитражного суда Оренбургской области были опубликованы решения о взыскании с общества "Сеть универсамов" в пользу кредиторов основного долга, определения о принятии к рассмотрению исковых заявлений кредиторов о взыскании основного долга, о принятии мер по обеспечению исков.

Конкурсный управляющий общества "Сеть универсамов" не согласен также с выводом арбитражного суда первой инстанции об отсутствии оснований для признания недействительными сделок по перечислению текущих платежей. Конкурсный управляющий полагает, что арбитражный суд первой инстанции не в полной мере исследовал имеющиеся в деле доказательства, свидетельствующие о том, что на момент совершения спорных сделок существовали требования кредиторов по текущим платежам, имеющие приоритет перед требованиями ответчика, а также то обстоятельство, что в конкурсной массе отсутствуют необходимые денежные средства для погашения текущих платежей. Согласно реестру требований кредиторов по текущим платежам общая сумма текущих платежей, не оплаченных до настоящего времени, составляет 12 374 777 руб. 15 коп., в том числе 465 891 руб. 26 коп. требования кредиторов первой очереди, 24 406 руб. 20 коп. требования кредиторов второй очереди, 11 953 189 руб. 35 коп. требования кредиторов четвертой очереди. Данное обстоятельство подтверждается справкой конкурсного управляющего от 01.11.2012 о недостаточности имущества для погашения текущих платежей. Общая сумма денежных средств, которые могут быть направлены на погашение текущих платежей, составляет 1 002 585 руб. Данной суммы достаточно для погашения 8% текущих платежей. Обжалуемые по данному делу сделки являются взаимосвязанными, единой сделкой. Общая сумма сделок составляет 3 185 861 руб. 24 коп., что превышает 1% от суммы активов должника на 31.12.2010.

В апелляционной жалобе общество "Данон Индустрия" просит определение арбитражного суда первой инстанции отменить в части признания недействительными сделок по перечислению платежей на сумму 682 799 руб. 93 коп.

Ответчик не согласен с выводом арбитражного суда первой инстанции о том, что сделки по перечислению денежных средств являются взаимосвязанными. По мнению ответчика, договор поставки от 01.07.2010 N О-132/07-2010 является рамочным. Заявки покупателя на поставку товаров не связаны друг с другом. Доводы ответчика об отсутствии в рамочном договоре всех существенных условий договора и регулировании его с помощью отдельных сделок купли-продажи судом не исследован. Кроме того, арбитражный суд первой инстанции не оценил довод ответчика о необходимости применения к спорным отношениям положений пункта 3 статьи 61.4 Закона о банкротстве. Материалами дела подтверждается, что сделки по перечислению денежных средств были направлены на исполнение обязательств, по которым должник получил равноценное встречное исполнение непосредственно после заключения договора.

В апелляционной жалобе конкурсный кредитор должника - общество с ограниченной ответственностью "Оренбургская межрегиональная транспортная компания" (далее - общество "Оренбургская межрегиональная транспортная компания", конкурсный кредитор) просит определение арбитражного суда первой инстанции отменить в части удовлетворения требований конкурсного управляющего, в удовлетворении заявления - отказать в полном объеме.

Конкурсный кредитор полагает, что арбитражный суд первой инстанции неправильно применил нормы материального права, неправильно истолковал Закон о банкротстве. Оспариваемые конкурсным управляющим сделки по перечислению денежных средств являлись сделками, которые совершены в процессе обычной хозяйственной деятельности. Вместе с тем, необоснованно квалифицировать всю совокупность платежей, совершенных в период с июня 2010 года по февраль 2011 года как взаимосвязанные сделки и сравнивать общую сумму произведенных перечислений с балансовой стоимостью активов. Соответственно признание отдельных, самостоятельных разовых сделок в качестве взаимосвязанных допустимо только внутри каждого выделяемого Законом о банкротстве периода. Соответственно, если речь идет о сделках, оспариваемых по правилам пункта 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве, то именно эту совокупность сделок следует оценивать как взаимосвязанные сделки. Поскольку общая сумма сделок в рамках выделенного периода составляет 682 799 руб. 93 коп., их размер не превышает 1% балансовой стоимости активов должника на последнюю отчетную дату.

Закрытое акционерное общество "Ресторан Оренбург" (далее - общество "Ресторан Оренбург"), являющееся конкурсным кредитором должника, представило отзыв на апелляционную жалобу конкурсного управляющего общества "Сеть универсамов" Кузьминова А.В., в котором поддержало доводы апелляционной жалобы. Общество "Ресторан Оренбург" не согласно с выводом арбитражного суда первой инстанции о неосведомленности ответчика о неплатежеспособности должника, полагает, что в материалы дела конкурсный управляющий представил достаточно доказательств, опровергающих данное обстоятельство.

В судебном заседании представители лиц, участвующих в деле, поддержали доводы своих апелляционных жалоб, возразили против доводов апелляционных жалоб контрагентов.

Законность и обоснованность судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, между обществом "Данон Индустрия" (поставщиком) и обществом "Сеть универсамов" (покупателем) заключен договор поставки от 01.07.2010, по которому поставщик обязался поставить товары в ассортименте и количестве, указанных в заявках покупателя, а покупатель обязался принимать и оплачивать товары, указанные в заявках в течение 20 рабочих дней с момента получения покупателем оформленных в соответствии с законодательством Российской Федерации товаросопроводительных документов, перечисленных в пункте 3.2 договора: товарных накладных, счетов-фактур, актов на возврат товаров с истекающими сроками годности.

Платежным поручением от 24.06.2010 N 2052 общество "Сеть универсамов" перечислило обществу "Данон Индустрия" 72 235 руб. 03 коп. за товары, полученные 12.06.2010 и 15.06.2010.

Платежным поручением от 28.06.2010 N 2115 общество "Сеть универсамов" перечислило обществу "Данон Индустрия" 105 510 руб. 50 коп. за товары, полученные 17.06.2010, 19.06.2010, 22.06.2010.

Платежным поручением от 29.06.2010 N 2139 общество "Сеть универсамов" перечислило обществу "Данон Индустрия" 55 628 руб. 84 коп. за товары, полученные 22.06.2010.

Платежным поручением от 01.07.2010 N 2175 общество "Сеть универсамов" перечислило обществу "Данон Индустрия" 88 440 руб. 74 коп. за товары, полученные 22.06.2010, 24.06.2010.

Платежным поручением от 05.07.2010 N 2207 общество "Сеть универсамов" перечислило обществу "Данон Индустрия" 311 857 руб. 53 коп. за товары, полученные 24.06.2010-03.07.2010

Платежным поручением от 06.07.2010 N 2240 общество "Сеть универсамов" перечислило обществу "Данон Индустрия" 28 391 руб. 46 коп. за товары, полученные 03.07.2010, 05.07.2010.

Платежным поручением от 13.07.2010 N 2365 общество "Сеть универсамов" перечислило обществу "Данон Индустрия" 86 298 руб. 97 коп. за товары, полученные 06.07.2010, 08.07.2010.

Платежным поручением от 14.07.2010 N 2398 общество "Сеть универсамов" перечислило обществу "Данон Индустрия" 69 901 руб. 98 коп. за товары, полученные 08.07.2010, 10.07.2010.

Платежным поручением от 15.07.2010 N 2426 общество "Сеть универсамов" перечислило обществу "Данон Индустрия" 53 385 руб. 90 коп. за товары, полученные 10.07.2010, 13.07.2010.

Платежным поручением от 20.07.2010 N 2501 общество "Сеть универсамов" перечислило обществу "Данон Индустрия" 50 00 руб. за товары, полученные 02.03.2010.

Платежным поручением от 23.07.2010 N 2560 общество "Сеть универсамов" перечислило обществу "Данон Индустрия" 38 493 руб. 79 коп. за товары, полученные 22.07.2010.

Платежным поручением от 26.07.2010 N 2588 общество "Сеть универсамов" перечислило обществу "Данон Индустрия" 66 673 руб. 84 коп. за товары, полученные 02.03.2010, 22.07.2010, 24.07.2010.

Платежным поручением от 28.07.2010 N 2649 общество "Сеть универсамов" перечислило обществу "Данон Индустрия" 20 000 руб. за товары, полученные 27.07.2010.

Платежным поручением от 02.08.2010 N 2724 общество "Сеть универсамов" перечислило обществу "Данон Индустрия" 94 724 руб. 13 коп. за товары, полученные 27.07.2010, 29.07.2010.

Платежным поручением от 03.08.2010 N 2758 общество "Сеть универсамов" перечислило обществу "Данон Индустрия" 34 627 руб. 58 коп. за товары, полученные 29.07.2010, 31.07.2010.

Платежным поручением от 04.08.2010 N 2792 общество "Сеть универсамов" перечислило обществу "Данон Индустрия" 46 187 руб. 81 коп. за товары, полученные 31.07.2010, 03.08.2010.

Платежным поручением от 05.08.2010 N 2825 общество "Сеть универсамов" перечислило обществу "Данон Индустрия" 35 768 руб. 65 коп. за товары, полученные 02.03.2010.

Платежным поручением от 06.08.2010 N 2840 общество "Сеть универсамов" перечислило обществу "Данон Индустрия" 15 037 руб. 36 коп. за товары, полученные 03.08.2010.

Платежным поручением от 20.08.2010 N 2966 общество "Сеть универсамов" перечислило обществу "Данон Индустрия" 67 414 руб. 82 коп. за товары, полученные 03.08.2010, 05.08.2010.

Платежным поручением от 23.08.2010 N 3052 общество "Сеть универсамов" перечислило обществу "Данон Индустрия" 207 927 руб. 90 коп. за товары, полученные 05.08.2010-12.08.2010.

Платежным поручением от 27.08.2010 N 3154 общество "Сеть универсамов" перечислило обществу "Данон Индустрия" 50 749 руб. 96 коп. за товары, полученные 14.08.2010, 17.08.2010.

Платежным поручением от 07.09.2010 N 3302 общество "Сеть универсамов" перечислило обществу "Данон Индустрия" 234 022 руб. 89 коп. за товары, полученные 17.08.2010-24.08.2010.

Платежным поручением от 27.09.2010 N 538 общество "Сеть универсамов" перечислило обществу "Данон Индустрия" 144 224 руб. 22 коп. за товары, полученные 26.08.2010-02.09.2010.

Платежным поручением от 28.09.2010 N 571 общество "Сеть универсамов" перечислило обществу "Данон Индустрия" 50 304 руб. 37 коп. за товары, полученные 02.09.2010.

Платежным поручением от 04.10.2010 N 658 общество "Сеть универсамов" перечислило обществу "Данон Индустрия" 71 370 руб. 94 коп. за товары, полученные 04.09.2010, 07.09.2010.

Платежным поручением от 06.10.2010 N 714 общество "Сеть универсамов" перечислило обществу "Данон Индустрия" 107 223 руб. 35 коп. за товары, полученные 07.09.2010-11.09.2010.

Платежным поручением от 25.11.2010 N 4025 общество "Сеть универсамов" перечислило обществу "Данон Индустрия" 250 935 руб. 53 коп. за товары, полученные 11.09.2010-23.09.2010.

Платежным поручением от 30.11.2010 N 4107 общество "Сеть универсамов" перечислило обществу "Данон Индустрия" 49 003 руб. 41 коп. за товары, полученные 23.09.2010.

Платежным поручением от 01.12.2010 N 4124 общество "Сеть универсамов" перечислило обществу "Данон Индустрия" 14 790 руб. 78 коп. за товары, полученные 25.09.2010.

Платежным поручением от 02.12.2010 N 4137 общество "Сеть универсамов" перечислило обществу "Данон Индустрия" 127 342 руб. 32 коп. за товары, полученные 25.09.2010, 29.09.2010.

Платежным поручением от 06.12.2010 N 4163 общество "Сеть универсамов" перечислило обществу "Данон Индустрия" 81 500 руб. 52 коп. за товары, полученные 29.09.2010, 30.11.2010.

Платежным поручением от 20.12.2010 N 4418 общество "Сеть универсамов" перечислило обществу "Данон Индустрия" 96 163 руб. за товары, полученные 30.11.2010.

Платежным поручением от 28.12.2010 N 4550 общество "Сеть универсамов" перечислило обществу "Данон Индустрия" 63 064 руб. 37 коп. за товары, полученные 30.11.2010, 11.12.2010.

Платежным поручением от 11.01.2011 N 21 общество "Сеть универсамов" перечислило обществу "Данон Индустрия" 157 700 руб. 75 коп. за товары, полученные 11.12.2010, 23.12.2010.

Платежным поручением от 27.01.2011 N 75 общество "Сеть универсамов" перечислило обществу "Данон Индустрия" 55 932 руб. 83 коп. за товары, полученные 27.01.2011.

Определением Арбитражного суда Оренбургской области от 23.12.2010 возбуждено производство по делу о банкротстве общества "Сеть универсамов".

Определением Арбитражного суда Оренбургской области от 19.01.2011 в отношении должника введена процедура банкротства - наблюдение.

Решением Арбитражного суда Оренбургской области от 19.07.2011 ООО "Сеть универсамов" признано банкротом, открыто конкурсное производство.

Ссылаясь на то, что сделки должника, оформленные вышеназванными платежными поручениями в период с 24.06.2010 по 27.01.2011 по перечислению денежных средств в общей сумме 3 185 861 руб. 24 коп. обществу "Данон Индустрия" за товары, поставленные в период с 02.03.2010 по 27.01.2011, повлекли предпочтительное удовлетворение требований данного кредитора перед иными кредиторами должника, конкурсный управляющий обратился в арбитражный суд с заявлением о признании сделок недействительными.

Удовлетворяя заявление конкурсного управляющего в части признания недействительными сделок по перечислению обществу "Данон Индустрия" денежных средств в размере 682 799 руб. 93 коп. в период с 25.11.2010 по 28.12.2010 платежными поручениями от 25.11.2010 N 4025, от 30.11.2010 N 4107, от 01.12.2010 N 4124, от 02.12.2010 N 4137, от 06.12.2010 N 4163, от 20.12.2010 N 4418, от 28.12.2010 N4550, арбитражный суд первой инстанции исходил из того, что оспариваемые сделки совершены в течение месяца до принятия судом заявления о признании должника банкротом и после возбуждения в отношении должника дела о банкротстве, оспариваемые сделки являются взаимосвязанными, размер которых превышает 1% стоимости активов должника (272 488 000 руб.), определяемый на основании бухгалтерской отчетности по состоянию на 31.12.2010, поэтому к ним не может быть применен пункт 2 статьи 61.4 Закона о банкротстве, погашена задолженность, которая подлежала бы включению в реестр, оспариваемые сделки повлекли предпочтительное удовлетворение требований общества "Данон Индустрия" перед другими реестровыми кредиторами.

Отказывая в удовлетворении заявления в части признания недействительными сделок по перечислению обществу "Данон Индустрия" денежных средств в размере 2 289 428 руб. 48 коп. платежными поручениями в период с 24.06.2010 по 06.10.2010, арбитражный суд первой инстанции пришел к выводу о недоказанности конкурсным управляющим довода об осведомленности поставщика о неплатежеспособности покупателя.

Отказывая в удовлетворении заявления в части признания недействительными сделок по перечислению обществу "Данон Индустрия" денежных средств в размере 213 633 руб. 58 коп. платежными поручениями от 11.01.2011 N 21, от 27.01.2011 N 75, арбитражный суд первой инстанции исходил из того, что обязанность по оплате полученных товаров возникла после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, данные платежи относятся к текущим платежам четвертой очереди. Из реестра требований по текущим платежам следует, что у должника на момент совершения оспариваемых сделок отсутствовала задолженность перед кредиторами первой, второй и третьей очереди. Конкурсным управляющим не представлены в материалы дела надлежащие доказательства, свидетельствующие об отсутствии у должника денежных средств на погашение текущих платежей, поскольку не рассмотрены требования конкурсного управляющего о признании недействительными сделок на сумму 46 436 850 руб., а также требования о взыскании убытков с бывшего руководителя должника, не доказан довод об осведомленности ответчика о неплатежеспособности должника.

Арбитражный суд апелляционной инстанции, изучив доводы лиц, участвующих в деле, исследовав имеющиеся в деле доказательства, приходит к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения апелляционной жалобы конкурсного управляющего общества "Сеть универсамов" Кузьминова А.В., о наличии оснований для удовлетворения апелляционных жалоб общества "Данон Индустрия", общества "Оренбургская межрегиональная транспортная компания" и изменения в связи с данным обстоятельством обжалуемого судебного акта.

В соответствии с пунктом 1 статьи 61.1 Закона о банкротстве сделки, совершенные должником или другими лицами за счет должника, могут быть признаны недействительными в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, а также по основаниям и в порядке, которые указаны в настоящем Федеральном законе.

Пунктом 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" предусмотрено, что по правилам главы III.1 Закона о банкротстве могут, в частности, оспариваться действия, являющиеся исполнением гражданско-правовых обязательств (в том числе наличный или безналичный платеж должником денежного долга кредитору, передача должником иного имущества в собственность кредитора), или иные действия, направленные на прекращение обязательств (заявление о зачете, соглашение о новации, предоставление отступного и т.п.).

В силу пункта 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, в частности при наличии одного из следующих условий:

сделка направлена на обеспечение исполнения обязательства должника или третьего лица перед отдельным кредитором, возникшего до совершения оспариваемой сделки;

сделка привела или может привести к изменению очередности удовлетворения требований кредитора по обязательствам, возникшим до совершения оспариваемой сделки;

сделка привела или может привести к удовлетворению требований, срок исполнения которых к моменту совершения сделки не наступил, одних кредиторов при наличии не исполненных в установленный срок обязательств перед другими кредиторами;

сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).

Согласно пункту 3 статьи 61.3 Закона сделка, указанная в пункте 1 настоящей статьи и совершенная должником в течение шести месяцев до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, может быть признана арбитражным судом недействительной, если в наличии имеются условия, предусмотренные абзацами вторым и третьим пункта 1 настоящей статьи, или если установлено, что кредитору или иному лицу, в отношении которого совершена такая сделка, было известно о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества либо об обстоятельствах, которые позволяют сделать вывод о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества.

Сделки по перечислению денежных средств в общей сумме 2 289 428 руб. 48 коп. в период с 24.06.2010 по 06.10.2010 в оплату товаров, переданных в период со 02.03.2010 по 11.09.2010 совершены в пределах шестимесячного срока, предусмотренного пунктом 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве.

В третью очередь реестра требований кредиторов общества "Сеть универсамов" включены требования 56 кредиторов на общую сумму 136 318 225 руб. 42 коп. (т.7, л.д128-130).

Следовательно, сделки по перечислению денежных средств платежными поручениями от 24.06.2010 N 2052, от 28.06.2010 N 2115, от 29.06.2010 N 2139, от 01.07.2010 N 2175, от 05.07.2010 N 2207, от 06.07.2010 N 2240, от 13.07.2010 N 2365, от 14.07.2010 N 2398, от 15.07.2010 N 2426, от 20.07.2010 N 2501, от 23.07.2010 N 2560, от 26.07.2010 N 2588, от 28.07.2010 N 2649, от 02.08.2010 N 2724, от 03.08.2010 N 2758, от 04.08.2010 N 279, от 05.08.2010 N 2825, от 06.08.2010 N 2840, от 20.08.2010 N 2966, от 23.08.2010 N 3052, от 27.08.2010 N 3154, от 07.09.2010 N 3302, от 27.09.2010 N 538, от 28.09.2010 N 571, от 04.10.2010 N 658, от 06.10.2010 N714 привели к тому, что обществу "Данон Индустрия" оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемых сделок, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).

Объявления о распродаже имущества должника, закрытие магазина "Патэрсон", публикация на сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации решений о взыскании с общества "Сеть универсамов" в пользу кредиторов основного долга, определений о принятии к рассмотрению исковых заявлений о взыскании основного долга, определений о принятии мер по обеспечению исков свидетельствуют о том, что поставщик имел возможность узнать о неплатежеспособности общества "Сеть универсамов".

Вместе с тем, сделки совершенные должником в течение шести месяцев до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом могут быть признаны арбитражным судом недействительными, если установлено, что кредитору, в отношении которого совершена такая сделка, не могло быть, а было известно о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества либо об обстоятельствах, которые позволяют сделать вывод о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества (пункт 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве).

Бремя доказывания данного обстоятельства Законом о банкротстве возложено на конкурсного управляющего.

Арбитражный суд апелляционной инстанции соглашается с выводом арбитражного суда первой инстанции о том, что конкурсный управляющий не представил доказательства осведомленности ответчика о неплатежеспособности общества "Сеть универсамов".

Довод конкурсного управляющего о том, что как до совершения оспариваемых сделок, так и в период их совершения должник значительно задерживал оплату продукции, поэтому поставщик знал о неплатежеспособности покупателя, не подтверждается материалами дела.

Акты сверок взаимных расчетов (т.1, л.д.73-97), товарные накладные (т.1, л.д. 102-141, т.2, л.д. 1-141, т.3, л.д. 1-139, т.4, л.д. 1-137, т.5, л.д. 1-135, т.6, л.д. 1-149), платежные поручения на оплату товаров (т.7 л.д. 131-151, т.8, л.д. 1-15) подтверждают перечисление денежных средств покупателем поставщику за полученные товары в сроки, указанные в договоре поставки, не превышающие 20 рабочих дней.

В соответствии с пунктом 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве сделка, указанная в пункте 1 настоящей статьи, может быть признана арбитражным судом недействительной, если она совершена после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом.

Сделки по перечислению денежных средств ответчику в размере 896 433 руб. 51 коп. в период с 25.11.2010 по 27.01.2011 совершены должником в течение одного месяца до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, при этом сделки по перечислению денежных средств в размере 276 697 руб. 95 коп. по платежным поручениям от 28.12.2010 N 4550, от 11.01.2011 N 21, от 27.01.2011 N 75 совершены должником после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом (23.12.2010), сделка по перечислению денежных средств в размере 55 932 руб. 83 коп. по платежному поручению от 27.01.2011 N 75 совершена во исполнение текущих обязательств должника в оплату за товары, переданные 27.01.2011, после возбуждения дела о банкротстве общества "Сеть универсамов".

В силу абзаца второго пункта 1 статьи 5 Закона о банкротстве возникшие после возбуждения производства по делу о банкротстве требования кредиторов об оплате поставленных товаров, оказанных услуг и выполненных работ являются текущими.

По смыслу этой нормы текущими являются любые требования об оплате товаров, работ и услуг, поставленных, выполненных и оказанных после возбуждения дела о банкротстве, в том числе во исполнение договоров, заключенных до даты принятия заявления о признании должника банкротом (пункт 2 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 63 "О текущих платежах по денежным обязательствам в деле о банкротстве").

В пункте 13 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" разъяснено, что сделка по удовлетворению текущего платежа, совершенная с нарушением очередности, установленной пунктом 2 статьи 134 Закона о банкротстве, может быть признана недействительной на основании пункта 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве, если в результате этой сделки у должника отсутствуют денежные средства, достаточные для удовлетворения текущих платежей, имевших приоритет над погашенным требованием, в размере, на который они имели право до совершения оспариваемой сделки, при условии доказанности того, что получивший удовлетворение кредитор знал или должен был знать о нарушении такой очередности. Если к моменту рассмотрения заявления об оспаривании такой сделки имевшие приоритет кредиторы получат удовлетворение в соответствующем размере или будут представлены доказательства наличия в конкурсной массе необходимых для этого средств, эта сделка не может быть признана недействительной.

Из оспариваемых конкурсным управляющим сделок к сделке по удовлетворению текущих платежей относится сделка по перечислению 55 932 руб. 83 коп. платежным поручением от 27.01.2011 N 75 за товары, переданные 27.01.2011 по накладным N 155893, N 155902, N 156009, N 7156007 после возбуждения дела о банкротстве.

Сделки по перечислению 220 765 руб. 12 коп. платежному поручению от 28.12.2010 N 4550 на сумму 63 064 руб. 37 коп. и платежному поручению от 11.01.2011 N21 на сумму 157 700 руб. 75 коп. совершены после возбуждения в отношения должника дела о банкротстве в оплату мораторных платежей за товары, переданные 30.11.2010, 11.12.2010, 23.12.2010.

Доводы конкурсного управляющего о неполном исследовании имеющихся в деле доказательств, свидетельствующих о наличии на момент совершения текущих платежей требований иных кредиторов по текущим платежам, имеющих приоритет пред требованиями ответчика, о том, что в конкурсной массе отсутствуют необходимые средства для погашения текущих платежей, не могут быть приняты во внимание арбитражным судом апелляционной инстанции, поскольку данные обстоятельства имеют значение при доказанности довода о том, что получивший удовлетворение кредитор знал или должен был знать о нарушении очередности погашения текущих платежей.

Сообщение временного управляющего о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 25 от 12.02.2011.

Осведомленность ответчика о нарушении должником очередности погашения текущих платежей конкурсный управляющий не доказал.

Кроме того, денежные средства в размере 55 932 руб. 83 коп. должник перечислил 27.01.2011 непосредственно после получения товаров 27.01.2011.

В силу пункта 3 статьи 61.4 Закона данный платеж может быть оспорен только на основании пункта 2 статьи 61.2 настоящего Федерального закона.

Согласно пункту 2 статьи 61.4 Закона сделки по передаче имущества и принятию обязательств или обязанностей, совершаемые в обычной хозяйственной деятельности, осуществляемой должником, не могут быть оспорены на основании пункта 1 статьи 61.2 и статьи 61.3 настоящего Федерального закона, если цена имущества, передаваемого по одной или нескольким взаимосвязанным сделкам, или размер принятых обязательств или обязанностей не превышает один процент стоимости активов должника, определяемой на основании бухгалтерской отчетности должника за последний отчетный период.

Следовательно, для применения указанной нормы необходимо установить совершение сделки в процессе обычной хозяйственной деятельности и соотношение размера принятых обязательств по сделке к стоимости активов должника за последний отчетный период.

В пункте 14 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" разъяснено, что для сделок по передаче (отчуждению) должником имущества (платеж или передача другого имущества в собственность во исполнение договорного обязательства, договоры купли-продажи (для продавца), мены, дарения, кредита (для кредитора) и т.п.) с балансовой стоимостью активов должника сопоставляется стоимость этого имущества, определенная по данным бухгалтерского учета, а если доказано, что рыночная стоимость этого имущества значительно превышала такую стоимость, - рыночная стоимость.

При определении того, была ли сделка совершена в процессе обычной хозяйственной деятельности должника, следует учитывать, что таковой является сделка, не отличающаяся существенно по своим основным условиям от аналогичных сделок, неоднократно совершавшихся до этого должником в течение продолжительного периода времени.

Платежи совершены покупателем в процессе обычной хозяйственной деятельности по договору поставки, заключенному с обществом "Данон Индустрия", условия которого не отличались существенно по своим основным условиям от аналогичных сделок, неоднократно совершавшихся до этого должником в течение продолжительного периода времени. Данное обстоятельство конкурсным управляющим не оспаривается. Покупатель по условиям договора поставки обязался принимать и оплачивать товары, указанные в заявках в течение 20 рабочих дней с момента получения покупателем оформленных в соответствии с законодательством Российской Федерации товаросопроводительных документов, перечисленных в пункте 3.2 договора: товарных накладных, счетов-фактур, актов на возврат товаров с истекающими сроками годности.

Судом первой инстанции установлено, что сделки взаимосвязаны, сумма перечисленных после возбуждения дела о банкротстве денежных средств превышает один процент стоимости активов должника на 31.12.2010, которая составляет по данным бухгалтерского баланса 272 488 000 руб. (т.7, л.д. 115, 116).

Арбитражный суд апелляционной инстанции не может согласиться с данными выводами арбитражного суда первой инстанции в силу следующего.

По условиям договора поставки отгрузка товаров осуществлялась по отдельным заявкам покупателя, оплата товаров осуществлялась после их передачи по отдельным заявкам покупателя, поэтому, несмотря на то, что товары передавались по одному договору, сделки по передаче и оплате товаров не являются взаимосвязанными.

Сумма сделок по перечислению денежных средств после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и в течение одного месяца до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом составила 896 433 руб. 51 коп., и не превысила одного процента (2 724 880 руб.) стоимости активов должника (272 488 000 руб.

Поскольку сделки по перечислению денежных средств поставщику в период с 25.11.2010 по 27.01.2011 совершены в процессе обычной хозяйственной деятельности, не взаимосвязаны, не превышают один процент стоимости активов должника на 31.12.2010, они не могут быть оспорены по статье 61.3 Закона о банкротстве.

В связи с тем, что вывод арбитражного суда о превышении размера совершенных в процессе обычной хозяйственной деятельности платежей 1% балансовой стоимости активов должника не соответствует обстоятельствам дела, определение арбитражного суда первой инстанции в части признания недействительными сделок, совершенных в период с 25.11.2010 по 28.12.2010 на сумму 682 799 руб. 93 коп. и применении последствий их недействительности подлежит отмене на основании пункта 3 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, а апелляционные жалобы ответчика и общества "Оренбургская межрегиональная транспортная компания" - удовлетворению.

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для отмены судебного акта на основании части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не установлено.

Судебные расходы распределяются между лицами, участвующими в деле, в соответствии с правилами, установленными статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и в связи с отказом в удовлетворении заявления конкурсного управляющего об оспаривании сделки полностью относятся на должника.

С должника с пользу ответчика и общества "Оренбургская межрегиональная транспортная компания" подлежат взысканию расходы по уплате государственной пошлины по апелляционным жалобам (статья 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

В связи с предоставлением должнику отсрочки по уплате государственной пошлины при подаче заявления об оспаривании сделки и апелляционной жалобы с него подлежит взысканию в доход федерального бюджета государственная пошлина в размере 4 000 руб. по заявлению и государственная пошлина в размере 2 000 руб. по апелляционной жалобе (статья 102 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статья 333.41, подпункты 4 (либо подпункт 3) и 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации).

Руководствуясь статьями 176, 268 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью "Данон Индустрия", общества с ограниченной ответственностью "Оренбургская межрегиональная транспортная компания" удовлетворить.

Определение Арбитражного суда Оренбургской области от 07.12.2012 по делу N А47-10499/2010 изменить, изложить резолютивную часть определения Арбитражного суда Оренбургской области от 07.12.2012 по делу N А47-10499/2010 в следующей редакции.

В удовлетворении заявления конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Сеть универсамов" Кузьминова Александра Владимировича о признании недействительными сделок по перечислению денежных средств в сумме 3 185 861 руб. 24 коп. обществу с ограниченной ответственностью "Данон Индустрия" отказать.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Сеть универсамов" в доход федерального бюджета государственную пошлину по заявлению в размере 4 000 руб.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Сеть универсамов" в доход федерального бюджета государственную пошлину по апелляционной жалобе в размере 2 000 руб.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Сеть универсамов" в пользу общества с ограниченной ответственностью "Данон Индустрия" 2 000 руб. расходов по оплате государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Сеть универсамов" в пользу общества с ограниченной ответственностью "Оренбургская межрегиональная транспортная компания" 2 000 руб. расходов по оплате государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение одного месяца со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через Арбитражный суд Оренбургской области.

Председательствующий судья

З.Н. Серкова

Судьи

С.В. Матвеева Г.М.Столяренко