Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24 мая 2013 г. N 18АП-4162/13

г. Челябинск

24 мая 2013 г.

Дело N А47-10499/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 21 мая 2013 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 24 мая 2013 г.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Серковой З.Н.,

судей Забутыриной Л.В., Хоронеко М.Н.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Скоковой Н.В.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Оренбургский торговый дом "Сорочинский КХП" на определение Арбитражного суда Оренбургской области от 08.02.2013 по делу N А47-10499/2010 (судья Борисова Е.М.).

В заседании принял участие представитель общества с ограниченной ответственностью "Торговый дом "Ташлинский" - Маклашов Д.Н. (доверенность от 24.04.2013).

Конкурсный управляющий общества с ограниченной ответственностью "Сеть универсамов" (основной государственный регистрационный номер 1055610108003, идентификационный номер налогоплательщика 5610089792; далее - общество "Сеть универсамов", должник) Кузьминов Александр Владимирович (далее - Кузьминов А.В., конкурсный управляющий) от имени должника на основании статей 61.3, 6.9 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве, Закон) обратился в Арбитражный суд Оренбургской области с заявлением о признании недействительными 48 сделок должника, оформленных платежными поручениями по перечислению денежных средств в сумме 2 640 050 руб. 13 коп. обществу с ограниченной ответственностью "Торговый дом "Ташлинский" (далее - общество "ТД "Ташлинский", ответчик) в период с 23.06.2010 по 27.12.2010.

Определением арбитражного суда от 08.02.2013 (резолютивная часть от 07.02.2013) принят отказ конкурсного управляющего от заявленных требований, производство по заявлению об оспаривании сделок прекращено.

Определением Арбитражного суда Оренбургской области от 05.10.2011 по делу N А47-10499/2010 в период конкурсного производства установлено и включено в третью очередь реестра требований кредиторов должника требование общества с ограниченной ответственностью "Оренбургский торговый дом "Сорочинский КХП" (далее - общество "Оренбургский торговый дом "Сорочинский КХП", конкурсный кредитор) в размере 124 225 руб. 83 коп. основного долга.

В апелляционной жалобе общество "Оренбургский торговый дом "Сорочинский КХП" просит определение арбитражного суда первой инстанции от 08.02.2013 отменить, направить заявление конкурсного управляющего об оспаривании сделок на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции.

В обоснование апелляционной жалобы конкурсный кредитор привел доводы о том, что не принимал участие в собрании кредиторов должника от 27.12.2012, на котором принято решение об отказе от части заявлений об оспаривании сделок должника. Ответчик является действующим предприятием, крупным поставщиком на территории Оренбургской области и мог знать о признаках неплатежеспособности и тяжелом финансовом положении должника на момент совершения оспариваемых сделок.

В пояснениях на апелляционную жалобу (рег. N 15933 от 13.05.2013) конкурсный управляющий Кузьминов А.В. сообщил арбитражному суду о том, что податель апелляционной жалобы является конкурсным кредитором должника, но не является участником обособленного спора. Собрание кредиторов приняло решение об отказе от некоторых заявлений об оспаривании сделок должника, в том числе от заявления к обществу "ТД "Ташлинский". О прекращении производства по заявлениям конкурсный кредитор узнал от конкурсного управляющего 21.03.2013.

Общество "ТД "Ташлинский" представило в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд письменное ходатайство о прекращении производства по апелляционной жалобе от 24.04.2013 N 01236 (т.5, л.д. 82, 83), ссылаясь на то, что апелляционная жалоба подана лицом, не участвующим в деле.

В отзыве на апелляционную жалобу ответчик с доводами апелляционной жалобы не согласился, просил определение арбитражного суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения. Общество "ТД "Ташлинский" указало на то, что на собрании кредиторов общества "Сеть универсамов" 27.12.2012 присутствовали 22 конкурсных кредитора, обладающие 81,72% голосов (111 355 213 руб. 44 коп.) от общего количества голосов конкурсных кредиторов, имеющих право голоса (136 318 225,42 голосов). Большинством голосов (64 844 343,28 голосов) кредиторы приняли решение разрешить конкурсному управляющему отказаться от 49 заявлений об оспаривании сделок должника в соответствии с предложением конкурсного управляющего Кузьминова А.В. Остальные кредиторы, обладающие 46 510 870, 16 голосов от голосования по данному вопросу воздержались. Поскольку сделки по перечислению денежных средств совершены в процессе обычной хозяйственной деятельности, направлены на исполнение договора поставки и получение товаров, оснований для оспаривания сделок не имелось. Из бухгалтерского баланса должника на 31.12.2010 следует, что балансовая стоимость имущества составляла 272 488 000 руб. Один процент от этой суммы составляет 2 724 880 руб. Сумма переданного по оспариваемым сделкам составляет 2 640 050 руб., следовательно, сделки не могут быть оспорены на основании статьи 61.3 Закона о банкротстве.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в судебное заседание представители конкурсного управляющего, подателя апелляционной жалобы не явились.

В соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено судом апелляционной инстанции в отсутствие неявившихся лиц.

В судебном заседании представитель ответчика поддержал доводы, изложенные в отзыве и ходатайстве о прекращении производства по апелляционной жалобе.

Законность и обоснованность судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, в течение шести месяцев до принятия арбитражным судом заявления о признании общества "Сеть универсамов" несостоятельным (банкротом) платежными поручениями от 23.06.2010 N 2041 на сумму 33 980 руб. 23 коп., от 24.06.2010 N 2059 на сумму 11 802 руб. 86 коп., от 28.06.2010 N 2122 на сумму 49 038 руб. 10 коп., от 30.06.2010 N 2162 на сумму 26 386 руб. 41 коп., от 05.07.2010 N 2228 на сумму 57 858 руб. 16 коп., от 06.07.2010 N 2253 на сумму 10 343 руб. 44 коп., от 07.07.2010 N 2279 на сумму 10 859 руб. 86 коп., от 08.07.2010 N 2303 на сумму 10 078 руб. 72 коп., от 13.07.2010 N 2379 на сумму 43 928 руб. 47 коп., от 16.07.2010 N 2447 на сумму 17 914 руб. 36 коп., от 19.07.2010 N 2485 на сумму 53 180 руб., от 20.07.2010 N 2510 на сумму 8 377 руб. 58 коп., от 22.07.2010 N 2553 на сумму 21 985 руб. 36 коп., от 26.07.2010 N 2618 на сумму 39 521 руб. 74 коп., от 28.07.2010 на сумму 26 409 руб. 56 коп., от 02.08.2010 N 2745 на сумму 58 109 руб. 82 коп., от 04.08.2010 на сумму 19 334 руб. 26 коп., от 05.08.2010 на сумму 22 007 руб. 08 коп., от 09.08.2010 N2812 на сумму 50 482 руб. 21 коп., от 20.08.2010 N2988 на сумму 128 939 руб. 95 коп., от 23.08.2010 N3067 на сумму 63 550 руб. 65 коп., от 24.08.2010 на сумму 57 544 руб. 78 коп., от 06.09.2010 N3285 на сумму 52 174 руб. 98 коп., от 27.10.2010 на сумму 45 234 руб. 59 коп., от 07.10.2010 N723 на сумму 114 705 руб. 77 коп., от 11.10.2010 N767 на сумму 180 979 руб. 44 коп., от 14.10.2010 N799 на сумму 52 996 руб. 73 коп., от 01.07.2010 N265 на сумму 7 500 руб., от 14.07.2010 N286 на сумму 10 013 руб. 45 коп., от 15.07.2010 N289 на сумму 15 770 руб. 84 коп., от 18.11.2010 N3911 на сумму 47 899 руб. 89 коп., от 22.11.2010 N3948 на сумму 20 000 руб., всего на сумму 1 368 909 руб. 29 коп., после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом платежными поручениями от 30.11.2010 N4111 на сумму 59 253 руб. 55 коп., от 03.12.2010 N4157 на сумму 76 988 руб. 74 коп., от 06.12.2010 N4170 на сумму 142 831 руб. 80 коп., от 07.12.2010 N4204 на сумму 35 757 руб. 44 коп., от 08.12.2010 N4221 на сумму 38 704 руб. 15 коп., от 09.12.2010 N4248 на сумму 51 998 руб. 50 коп., от 10.12.2010 N4260 на сумму 52 878 руб. 38 коп., от 13.12.2010 N4286 на сумму 63 121 руб. 30 коп., от 22.12.2010 N4460 на сумму 33 588 руб. 15 коп., от 27.12.2010 N4528 на сумму 99 658 руб. 26 коп., от 01.11.2010 N3678 на сумму 61 038 руб. 80 коп., от 08.11.2010 на сумму 162 112 руб. 49 коп., от 09.11.2010 N3801 на сумму 149 798 руб. 96 коп., от 10.11.2010 N3828 на сумму 81 739 руб. 02 коп., от 15.11.2010 N3872 на сумму 96 769 руб. 44 коп., от 16.11.2010 N3901 на сумму 64 901 руб. 86 коп., всего на сумму 1 271 140 руб. 84 коп., общество "Сеть универсамов" перечислило обществу "ТД "Ташлинский денежные средства в размере 2 640 050 руб. 13 коп. за товары, полученные в период с июня по ноябрь 2010 года.

Определением Арбитражного суда Оренбургской области от 23.12.2010 возбуждено производство по делу о банкротстве общества "Сеть универсамов".

Определением Арбитражного суда Оренбургской области от 19.01.2011 в отношении должника введена процедура банкротства - наблюдение.

Решением Арбитражного суда Оренбургской области от 19.07.2011 общество "Сеть универсамов" признано банкротом, открыто конкурсное производство.

Определением арбитражного суда от 25.04.2012 конкурсным управляющим должника утвержден Кузьминов А.В.

Ссылаясь на то, что сделки должника, оформленные вышеназванными платежными поручениями в период с 23.06.2010 по 27.12.2010 по перечислению денежных средств в общей сумме 2 640 050 руб. 13 коп. обществу "ТД "Ташлинский" за товары, поставленные в период с период с июня по ноябрь 2010 года, повлекли предпочтительное удовлетворение требований данного кредитора перед иными кредиторами должника, конкурсный управляющий обратился в арбитражный суд с заявлением о признании сделок недействительными.

10.01.2013 конкурсный управляющий должника представил в арбитражный суд первой инстанции отказ от заявления, ссылаясь на решение собрания кредиторов общества "Сеть универсамов", на котором принято решение разрешить конкурсному управляющему отказаться от 49 заявлений об оспаривании сделок, в том числе от заявления об оспаривании сделок по перечислению денежных средств обществу "ТД "Ташлинский" (т.5, л.д. 41-46).

Принимая отказ конкурсного управляющего от заявления об оспаривании сделок, прекращая производство по обособленному спору, арбитражный суд первой инстанции пришел к выводу о том, что сумма перечисленных денежных средств по каждой из оспариваемых сделок и по всем сделкам не превышает одного процента стоимости активов должника, определяемой на основании бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, соответственно сделки не могут быть оспорены на основании статьи 61.3 Закона о банкротстве, при отказе в удовлетворении заявленных требований на должника подлежит отнесению государственная пошлина в размере 192 000 руб. Арбитражный суд также принял во внимание решение собрания кредиторов должника, позволяющее конкурсному управляющему заявить отказ от необоснованных заявлений об оспаривании сделок.

Выводы арбитражного суда первой инстанции являются правильными, соответствуют материалам дела и законодательству.

В соответствии с частью 2 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истец вправе при рассмотрении дела в арбитражном суде любой инстанции до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела в суде соответствующей инстанции, отказаться от иска полностью или частично.

В силу части 5 статьи 49 Кодекса арбитражный суд не принимает отказ истца от иска, если это противоречит закону или нарушает права других лиц. В этих случаях суд рассматривает дело по существу.

Согласно пункту 4 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд прекращает производство по делу, если установит, что истец отказался от иска и отказ принят арбитражным судом.

При проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества (пункт 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве).

В соответствии с пунктом 3 статьи 129 Закона о банкротстве конкурсному управляющему предоставлено право обращения в арбитражный суд с заявлениями об оспаривании сделок должника и применении последствий их недействительности.

Заявленные конкурсным управляющим требования об оспаривании сделок должника должны быть направлены на увеличение конкурсной массы должника.

Отказ Кузьминова А.В. от заявления об оспаривании сделок мотивирован намерением не расходовать необоснованно денежные средства должника, основан на решении собрания кредиторов о нецелесообразности оспаривания сделок, совершенных в процессе обычной хозяйственной деятельности, поскольку размер перечисленных денежных средств не превышает один процент стоимости активов должника, определяемой на основании бухгалтерской отчетности должника за последний отчетный период.

В силу статьи 61.3 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, в частности при наличии одного из следующих условий:

сделка направлена на обеспечение исполнения обязательства должника или третьего лица перед отдельным кредитором, возникшего до совершения оспариваемой сделки;

сделка привела или может привести к изменению очередности удовлетворения требований кредитора по обязательствам, возникшим до совершения оспариваемой сделки;

сделка привела или может привести к удовлетворению требований, срок исполнения которых к моменту совершения сделки не наступил, одних кредиторов при наличии не исполненных в установленный срок обязательств перед другими кредиторами;

сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).

Сделка, указанная в пункте 1 настоящей статьи, может быть признана арбитражным судом недействительной, если она совершена после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом.

Сделка, указанная в пункте 1 настоящей статьи и совершенная должником в течение шести месяцев до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, может быть признана арбитражным судом недействительной, если в наличии имеются условия, предусмотренные абзацами вторым и третьим пункта 1 настоящей статьи, или если установлено, что кредитору или иному лицу, в отношении которого совершена такая сделка, было известно о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества либо об обстоятельствах, которые позволяют сделать вывод о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества.

Предполагается, что заинтересованное лицо знало о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества, если не доказано обратное.

В силу пункта 2 статьи 61.4 Закона о банкротстве сделки по передаче имущества и принятию обязательств или обязанностей, совершаемые в обычной хозяйственной деятельности, осуществляемой должником, не могут быть оспорены на основании статьи 61.3 настоящего Закона, если цена имущества, передаваемого по одной или нескольким взаимосвязанным сделкам, или размер принятых обязательств или обязанностей не превышает один процент стоимости активов должника, определяемой на основании бухгалтерской отчетности должника за последний отчетный период.

Следовательно, для применения указанной нормы необходимо установить совершение сделки в процессе обычной хозяйственной деятельности и соотношение размера принятых обязательств по сделке к стоимости активов должника за последний отчетный период.

В пункте 14 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" разъяснено, что для сделок по передаче (отчуждению) должником имущества (платеж или передача другого имущества в собственность во исполнение договорного обязательства, договоры купли-продажи (для продавца), мены, дарения, кредита (для кредитора) и т.п.) с балансовой стоимостью активов должника сопоставляется стоимость этого имущества, определенная по данным бухгалтерского учета, а если доказано, что рыночная стоимость этого имущества значительно превышала такую стоимость, - рыночная стоимость.

При определении того, была ли сделка совершена в процессе обычной хозяйственной деятельности должника, следует учитывать, что таковой является сделка, не отличающаяся существенно по своим основным условиям от аналогичных сделок, неоднократно совершавшихся до этого должником в течение продолжительного периода времени.

Оспариваемые по настоящему заявлению сделки по перечислению денежных средств в оплату за продукты питания совершены в процессе обычной хозяйственной деятельности, не взаимосвязаны, каждая из сделок и все вместе не превышают одного процента стоимости активов должника в размере 272 488 000 руб. по данным бухгалтерского баланса на 31.12.2010, поэтому не могли быть оспорены по статье 61.3 Закона о банкротстве.

Учитывая изложенные обстоятельства, отказ конкурсного управляющего от заявления не нарушает права конкурсных кредиторов должника, направлен на сохранение конкурсной массы, арбитражный суд первой инстанции правомерно принял заявление конкурсного управляющего об отказе от заявления и не рассмотрел спор по существу.

Довод подателя апелляционной жалобы о нарушении его прав и законных интересов отказом конкурсного управляющего от заявления об оспаривании сделок основан на неполном выяснении обстоятельств данного дела и неправильном толковании норм права. Тот факт, что ответчик мог знать о признаках неплатежеспособности и тяжелом финансовом положении должника на момент совершения оспариваемых сделок, не имеет правового значения в том случае, если имеются признаки, предусмотренные пунктом 2 статьи 61.4 Закона о банкротстве.

Суждение ответчика о необходимости прекращения производства по апелляционной жалобе в связи с тем, что общество "Оренбургский торговый дом "Сорочинский КХП" не является лицом, участвующим в деле о банкротстве, опровергается определением Арбитражного суда Оренбургской области от 05.10.2011 по делу N А47-10499/2010 об установлении кредиторского требования.

В силу изложенного, суд апелляционной инстанции не усматривает правовых оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены обжалуемого судебного акта. Нормы материального и процессуального права применены судом правильно.

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для отмены судебного акта на основании части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не установлено.

Судебные расходы распределяются между лицами, участвующими в деле, в соответствии с правилами, установленными статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и в связи с отказом в удовлетворении апелляционной жалобы относятся на конкурсного кредитора.

Руководствуясь статьями 176, 268 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Оренбургской области от 08.02.2013 по делу N А47-10499/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Оренбургский торговый дом "Сорочинский КХП" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение одного месяца со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через Арбитражный суд Оренбургской области.

Председательствующий судья

З.Н. Серкова

Судьи

Л.В.Забутырина М.Н.Хоронеко