Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26 ноября 2015 г. N 18АП-12807/15

г. Челябинск

26 ноября 2015 г.

Дело N А47-10499/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 23 ноября 2015 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 26 ноября 2015 года.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Хоронеко М.Н.,

судей Бабкиной С.А., Матвеевой С.В.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Штейнерт М.Е., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Консалт-Проект" на определение Арбитражного суда Оренбургской области от 17.09.2015 по делу N А47-10499/2010 (судьи Бабердина Е.Г., Ларькин В.В., Шарыпов Р.М.),

Решением Арбитражного суда Оренбургской области от 19.07.2011 общество с ограниченной ответственностью "Сеть универсамов" (далее - должник, ООО "Сеть универсамов"), г. Оренбург, ОГРН 1055610108003, ИНН 5610089792, признано банкротом с открытием конкурсного производства.

Определением суда от 25.04.2012 конкурсным управляющим должника утвержден Кузьминов А.В. (после отстранения Гаврилова А.А.).

Общество с ограниченной ответственностью "Консалт-Проект" (далее - заявитель, ООО "Консалт-Проект"), г.Самара, 27.04.2015 обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании незаконным бездействия конкурсного управляющего Кузьминова А.В., выразившегося в ненадлежащем исполнении обязанности по принятию мер, направленных на взыскание задолженности с общества с ограниченной ответственностью "Восток" (далее -общество "Восток"), в том числе путем обращения в арбитражный суд с ходатайством о принятии обеспечительных мер в виде ареста денежных средств; взыскании с Кузьминова А.В. убытков в размере 2 608 077 руб.; отстранении Кузьминова А.В. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "Сеть универсамов".

Определением суда от 17.09.2015 (резолютивная часть от 15.09.2015) в удовлетворении заявленных требований отказано (т.4, л.д.36-39).

Не согласившись с указанным судебным актом, ООО "Консалт-Проект" (далее также податель апелляционной жалобы) обратилось в суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить судебный акт.

В обоснование доводов апелляционной жалобы ее податель ссылается на то, что основанием для признания бездействия конкурсного управляющего незаконным и взыскании с него убытков является его бездействие, выраженное в непринятии необходимых мер по взысканию задолженности с общества "Восток", в том числе по обращению в суд с ходатайством о наложении обеспечительных мер. Как следует из выписок по лицевому счету общества "Восток" за период с 25.04.2012 по 14.08.2012, последнее имело денежные средства на расчетных счетах в объеме, достаточном для удовлетворения требования по взысканию задолженности за пользование нежилым помещением, принадлежавшим закрытому акционерному обществу "Ресторан "Оренбург" (далее - общество"Ресторан "Оренбург"). Однако, конкурсный управляющий Кузьминов А.В. с момента своего назначения (25.04.2012) и до подачи заявления о банкротстве (14.08.2012) не совершал каких-либо действий по взысканию указанной задолженности и не обращался в суд с ходатайством о наложении обеспечительных мер. В связи с изложенным, учитывая, что на момент подачи заявления должника общество "Восток" не обладало необходимыми денежными средствами либо имуществом для погашения задолженности перед ООО "Сеть универсамов", а до указанного момента такая возможность имелась, то непринятие Кузьминовым А.В. своевременных мер привело к возникновению убытков на стороне должника, в виде невозможности взыскания платы за пользование помещениями в размере 11 439 000 руб., которая была взыскана в пользу правопреемника собственника помещений решением суда от 18.01.2013 по делу N А47-15780/2012. Определением суда от 12.09.2014 по настоящему делу с арбитражного управляющего Гаврилова А.А. взысканы убытки в сумме 8 830 923 руб. Таким образом, размер убытков, причиненных конкурсным управляющим Кузьминовым А.В., составляет 2 608 077 коп. (11 439 000 - 8 830 923). В связи с изложенным, податель жалобы просит отменить определение, принять новый судебный акт об удовлетворении требований.

Лица, участвующие в деле, уведомленные о времени и месте судебного разбирательства в соответствии со статьей 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, а также посредством размещения информации на официальном сайте Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда, в судебное заседание не явились.

В соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено судом апелляционной инстанции в отсутствие неявившихся лиц.

Законность и обоснованность судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, 27.03.2007 между ООО "Сеть универсамов" и обществом "Ресторан "Оренбург" (арендодатель) заключен договор аренды, по условиям которого последний передал ООО "Сеть универсамов" (арендатор) в аренду сроком на десять лет недвижимое имущество (т.2, л.д.77-84).

Арендная плата установлена в размере 1 100 000 руб. ежемесячно (п.4.1 договора).

16.12.2010 должник обратился в арбитражный суд с заявлением о признании его банкротом.

Определением суда от 19.01.2011 в отношении должника введена процедура наблюдения.

01.04.2011 должник заключил с обществом "Восток" (субарендатор) договор субаренды, на основании которого передал последнему в субаренду вышеуказанное недвижимое имущество (т.2, л.д.85-90).

По условиям договора субаренды от 01.04.2011 арендная плата составляет 50 000 руб. ежемесячно, срок аренды - 11 месяцев 29 дней. (т.2, л.д.17)

Решением суда от 19.07.2011 должник признан банкротом, конкурсным управляющим утвержден Гаврилов А.А.

01.11.2011 должник (в лице конкурсного управляющего Гаврилова А.А.) вновь заключает договор субаренды с обществом "Восток", установив арендную плату в размере 1 200 000 руб. Срок договора - 11 месяцев 29 дней (т.2, л.д.90-94).

Из вступившего в законную силу решения Арбитражного суда Оренбургской области от 24.12.2010 по делу N А47-11965/2009 усматривается, что договор аренды от 27.03.2007 между должником и обществом "Ресторан "Оренбург" расторгнут с 23.12.2010 (т.2, л.д.95-109).

Вступившим в законную силу решением суда по делу N А47-6098/2011 от 29.11.2011 с должника в пользу общества "Ресторан "Оренбург" взыскано 6 600 000 руб. стоимости пользования помещением должником до введения конкурсного производства (19.07.2011) в размере арендной платы, установленной расторгнутым договором аренды от 27.03.2007. В данном судебном акте суд указал на то, что факт расторжения договора аренды с 23.12.2010 года установлен решением суда т 24.12.2010 по делу N А 47-11965/2009 (т.2, л.д.110-117).

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Оренбургской области по делу N А47-15870/2012 от 18.01.2013 по иску ООО "Бакалея-Торг-08" (правопреемника общества "Ресторан "Оренбург") с должника взыскана стоимость пользования помещением за период с 19.07.2011 (даты введения конкурсного производства) по 12.06.2012 (день фактического возврата имущества) в сумме 11 439 000 руб. (из расчета 1 100 000 руб. ежемесячно) (т.2, л.д.118-124).

Вступившим с законную силу определением суда от 27.03.2012 по настоящему делу признано незаконным бездействие конкурсного управляющего ООО "Сеть универсамов" Гаврилова А.А., выразившееся в непринятии мер по возврату (освобождению) занимаемых помещений собственнику - обществу "Ресторан "Оренбург", в продолжении пользования помещениями в период с 19.07.2011 по 19.11.2011, также признано незаконным бездействие, выразившееся в непринятии мер по взысканию с общества "Восток" неосновательного обогащения за период с 01.04.2011 по 01.11.2011 в размере 1 465 800 руб. ежемесячно; арбитражный управляющий Гаврилов А.А. отстранен от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника.

25.04.2012 конкурсным управляющим должника утвержден Кузьминов А.В. По актам приема-передачи от 11.05.2012 арбитражный управляющий Гаврилов А.А. передал Кузьминову А.В. документацию должника(т.2, л.д.33-42).

В период с июня по июль 2012 года конкурсный управляющий Кузьминов А.В. подал в арбитражный суд 98 заявлений о признании недействительными сделок должника.

25.06.2012 конкурсный управляющий Кузьминов А.В. в рамках дела о банкротстве обратился в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным договора субаренды от 01.04.2011, заключенного должником с обществом "Восток", и взыскании с последнего неосновательного обогащения (т.2, л.д.43-46).

02.08.2012 конкурсный управляющий Кузьминов А.В. в обособленном споре об оспаривании указанного договора обратился в арбитражный суд с ходатайством о принятии обеспечительных мер в виде наложения ареста на денежные средства и иное имущество, принадлежащее обществу "Восток", в размере 21 987 000 руб.( т.2, л.д.51-52).

Определением арбитражного суда от 13.08.2012 в удовлетворении ходатайства конкурсного управляющего Кузьминова А.В. о принятии вышеуказанных обеспечительных мер отказано(т.2, л.д.53-56).

Вступившим в законную силу определением суда от 14.11.2012 договор субаренды недвижимого имущества от 01.04.2011, заключенный должником с обществом "Восток", признан недействительным; применены последствия недействительности сделки: с общества "Восток" в пользу общества "Сетьуниверсамов" взыскано неосновательное обогащение в размере 10 260 600 руб.(т.2, л.д.125-134).

Согласно выводам суда, изложенным в определении, договором аренды с собственником имущества обществом "Ресторан "Оренбург" на должника возложена обязанность уплачивать ежемесячные арендные платежи в размере 1 100 000 руб., в то время как на общество "Восток" оспоренным договором субаренды возложена обязанность уплачивать ежемесячные платежи в размере 50 000 руб. за то же имущество. Также суд установил, что договор субаренды заключен 01.04.2011 после расторжения договора аренды от 27.03.2007.

Определением суда от 21.08.2012 по заявлению общества "Восток" возбуждено производство по делу N А47-12138/2012 о признании его банкротом как ликвидируемого должника.

Вступившим в законную силу определением суда от 07.05.2013 по делу N А47-12138/2012 о банкротстве общества "Восток" взысканное определением суда по настоящему делу от 14.11.2012 неосновательное обогащение в размере 10 260 600 руб. включено в третью очередь реестра требований кредиторов общества "Восток".

Данная дебиторская задолженность (право требования к обществу "Восток" на сумму 10 260 600 руб.) продана конкурсным управляющим должника на торгах по договору купли-продажи от 13.05.2014 за 225 739 руб.

Определением суда от 12.09.2014 по настоящему делу установлено, что возможность пополнения конкурсной массы должника за счет реального взыскания с общества "Восток" этой задолженности отсутствовала по причине неликвидности данной задолженности в связи с банкротством общества "Восток" как ликвидируемого должника (дело N А47-12138/2012 от 07.09.2012) на момент исполнения своих обязанностей конкурсным управляющим должника Кузьминовым А.В.

Вступившим с законную силу определением суда от 12.09.2014 по настоящему делу с арбитражного управляющего Гаврилова А.А. в пользу общества "Сеть универсамов" взысканы убытки в общей сумме 8 830 923 руб.(т.2, л.д.1-19).

Судом установлено, что убытки возникли в результате незаконного бездействия арбитражного управляющего Гаврилова А.А. в период с 19.07.2011 по 27.03.2012, который не принял мер по возврату имущества собственнику - обществу "Ресторан "Оренбург", а также мер по взысканию ежемесячно с общества "Восток" неосновательного обогащения в размере 1 465 800 руб. Указанное бездействие повлекло увеличение кредиторской задолженности общества "Сеть универсамов" на 9 056 662 руб.

Полагая, что непринятие Кузьминовым А.В. своевременных мер по взысканию задолженности с общества "Восток" привело к возникновению убытков на стороне должника в связи с невозможностью взыскания платы за пользование имуществом в размере 11 439 000 руб., которая была взыскана с должника в пользу ООО "Бакалея-Торг-08" (правопреемника общества "Ресторан "Оренбург") решением суда от 18.01.2013 по делу N А47-15870/2012, ООО "Консалт-Проект" обратилось в суд с настоящим заявлением.

Отказывая в удовлетворении требований, суд первой инстанции по результатам исследования и оценки доказательств пришел к выводу о недоказанности наличия в данном случае оснований для признания обжалуемого бездействия конкурсного управляющего должника незаконным.

Рассмотрев имеющиеся в материалах дела доказательства, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд не находит правовых оснований для отмены определения арбитражного суда первой инстанции, при этом исходит из следующего.

Права и обязанности арбитражного управляющего в деле о несостоятельности (банкротстве) предусмотрены ст.20.3 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве). Полномочия конкурсного управляющего закреплены в ст.129 Закона о банкротстве.

В силу п.4 ст.20.3 Закона о банкротстве при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

В соответствии с п.1 ст.60 Закона о банкротстве заявления и ходатайства арбитражного управляющего, в том числе о разногласиях, возникших между ним и кредиторами, а в случаях, предусмотренных названным Законом, между ним и должником, жалобы кредиторов о нарушении их прав и законных интересов рассматриваются в заседании арбитражного суда не позднее чем через месяц с даты получения указанных заявлений, ходатайств и жалоб, если иное не установлено данным Законом.

По смыслу данной нормы права, основанием для удовлетворения жалобы кредиторов о нарушении их прав и законных интересов действием (бездействием) арбитражного управляющего является установление арбитражным судом фактов несоответствия этих действий (бездействия) законодательству и нарушения такими действиями (бездействием) прав и законных интересов кредиторов должника.

С целью реализации задач процедуры конкурсного производства конкурсный управляющий обязан принять в ведение имущество должника, провести его инвентаризацию и оценку, принять меры, направленные на поиск, выявление и возврат имущества должника, находящегося у третьих лиц, предъявить к третьим лицам, имеющим задолженность перед должником, требования о ее взыскании, подавать в арбитражный суд заявления о признании недействительными сделок и решений должника (ст.129 Закона о банкротстве).

Кузьминов А.В. утвержден конкурсным управляющим 25.04.2012.

Как следует из пояснений конкурсного управляющего, среди переданных 11.05.2012 конкурсному управляющему документов не было оригиналов учредительных документов в связи с чем, 21.05.2015 конкурсным управляющим в адрес Гаврилова А.А. направлено повторное требование о передаче подлинников документов (т4, л.д.5-13), поскольку у конкурсного управляющего отсутствовал оригинал свидетельства о внесении записи в ЕГРЮЛ о создании юридического лица, он не имел возможности переоформить карточку счета в банке и представить в обоснование ходатайства об отсрочке уплаты государственной пошлины справку банка на дату подачи заявления.

С заявлением об оспаривании договора субаренды недвижимого имущества от 01.04.2011, заключенного должником с обществом "Восток", и взыскании с последнего неосновательного обогащения Кузьминов А.В. обратился в арбитражный суд 25.06.2012, то есть в разумный срок с момента своего утверждения и получения документации должника.

Определением суда от 02.07.2012 указанное заявление было оставлено без движения, конкурсный управляющий в разумный срок (25.07.2012) устранил недостатки, послужившие основанием для оставления заявления без движения (т.3, л.д.96-97).

Кроме того, конкурсный управляющий 02.08.2012 обратился в суд с ходатайством о принятии обеспечительных мер в виде наложения ареста на денежные средства и иное имущество, принадлежащее обществу "Восток", в размере 21 987 000 руб., приложив имеющиеся у него доказательства того, что последним предпринимаются меры по выводу активов и переводу бизнеса на иное лицо - общество с ограниченной ответственностью "Столичный" (т.2, л.д.51-52).

Суд пришел к выводу о том, что представленных доказательств недостаточно для установления факта отчуждения обществом "Восток" имущества другому предприятию, и отказал в удовлетворении ходатайства о принятии обеспечительных мер (определение от 13.08.2012) (т.2, л.д.53-56).

Рассмотрение заявления об оспаривании договора субаренды недвижимого имущества от 01.04.2011 неоднократно откладывалось не по вине конкурсного управляющего (т.2, л.д. 57-64).

Суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда о том, что в период с 25.04.2012 по 21.08.2012 (дата возбуждения дела о банкротстве общества "Восток") конкурсный управляющий своевременно принял все необходимые меры, направленные на взыскание задолженности с общества "Восток". Обстоятельства дела свидетельствуют о добросовестности поведения конкурсного управляющего Кузьминова А.В. при принятии этих мер.

В связи с изложенным, суд правомерно пришел к выводу об отсутствии нарушений требований Закона о банкротстве Кузьминовым А.В. при осуществлении обязанностей конкурсного управляющего должника.

В соответствии с пунктом 4 статьи 20.4 Закона о банкротстве арбитражный управляющий обязан возместить должнику, кредиторам и иным лицам убытки, которые причинены в результате неисполнения или ненадлежащего исполнения арбитражным управляющим возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве и факт причинения которых установлен вступившим в законную силу решением суда.

Ответственность арбитражного управляющего, установленная в названной норме закона, является гражданско-правовой, поэтому убытки подлежат взысканию по правилам статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Возможность взыскания убытков закон связывает с доказыванием наличия и размера убытков, противоправного поведения лица, причинившего убытки, и наличия причинно-следственной связи между действиями (бездействием) этого лица и наступившими отрицательными последствиями в виде убытков у истца.

Между тем, в материалах дела отсутствуют доказательства причинения или возможности причинения убытков должнику либо его кредиторам в результате действий (бездействия) конкурсного управляющего Кузьминова А.В..

В соответствии с абзацем третьим пункта 1 статьи 145 Закона о банкротстве конкурсный управляющий может быть отстранен арбитражным судом от исполнения обязанностей конкурсного управляющего в связи с удовлетворением арбитражным судом жалобы лица, участвующего в деле о банкротстве, на неисполнение или ненадлежащее исполнение конкурсным управляющим возложенных на него обязанностей при условии, что такое неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей нарушило права или законные интересы заявителя жалобы, а также повлекло или могло повлечь за собой убытки должника либо его кредиторов.

Поскольку заявителем не доказана совокупность обстоятельств, являющихся в силу п.1 ст.145 Закона о банкротстве необходимым условием для отстранения конкурсного управляющего от исполнения своих обязанностей, суд правомерно отказал в удовлетворении требований ООО "Консалт-Проект".

Учитывая, что все обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения спора, судом установлены и подтверждены представленными в материалы дела доказательствами, оснований для иных выводов по существу спора у суда апелляционной инстанции не имеется.

С учетом вышеизложенного, оснований для отмены судебного акта и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для отмены судебного акта на основании части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом апелляционной инстанции не установлено.

Руководствуясь статьями 176, 268, 269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Оренбургской области от 17.09.2015 по делу N А47-10499/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Консалт-Проект" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в течение одного месяца со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через Арбитражный суд Оренбургской области.

Председательствующий судья

М.Н. Хоронеко

Судьи

С.А. Бабкина С.В. Матвеева