Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 1 декабря 2016 г. N 12АП-11784/16

г. Саратов

01 декабря 2016 г.

Дело N А12-29155/2016

Резолютивная часть постановления объявлена "24" ноября 2016 года.

Полный текст постановления изготовлен "01" декабря 2016 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Грабко О.В.,

судей Макарова И.А., Самохваловой А.Ю.

при ведении протокола судебного заседания с использованием средств аудиозаписи секретарём судебного заседания Улбутовой А.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "ГазКомИнжиниринг" (196601, г. Санкт-Петербург, г. Пушкин, ул. Глинки, д. 3, оф. 101; ОГРН 1137847508006; ИНН 7820335198), акционерного общества "Россервис" (191014, г. Санкт-Петербург, ул. Артиллерийская, д. 1, офис 403, ИНН 7817300420, ОГРН 1047855058239)

на определение Арбитражного суда Волгоградской области от 06 октября 2016 года по делу N А12-29155/2016, принятое судьей Ивановой Л.К.,

о включении требований публичного акционерного общества Банка "Финансовая корпорация Открытие" в реестр требований кредиторов,

в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью "Волжские автомобильные запчасти к легковым машинам" (404104,Волгоградская область, г.Волжский, ул. Александрова, дом 76, ИНН 3435072207, ОГРН 1053435080192),

при участии в судебном заседании представителя публичного акционерного общества Банка "Финансовая корпорация Открытие" Абубекировой Г.Г., действующей на основании доверенности от 10 марта 2015 года N 15/55,

УСТАНОВИЛ:

определением Арбитражного суда Волгоградской области от 21 июля 2016 года в отношении общества с ограниченной ответственностью "Волжские автомобильные запчасти к легковым машинам" (далее - ООО "ВАЗЛ", должник) введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Шушлебин В.В..

19 июля 2016 года в газете "Коммерсантъ" опубликованы сведения о введении в отношении должника процедуры наблюдения.

В Арбитражный суд Волгоградской области обратилось публичное акционерное общество Банк "Финансовая Корпорация Открытие" (далее - ПАО Банк "ФК Открытие", Банк) с заявлением о включении требований в размере 2 126 553 459 руб. 13 коп. в реестр требований кредиторов ООО "ВАЗЛ", как обеспеченных залогом имущества на 196 500 руб.

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 06 октября 2016 года признаны обоснованными и включены требования ПАО Банк "ФК Открытие" в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "ВАЗЛ" в размере 126 553 459 руб. 13 коп., в том числе основной долг 122 000 000 руб., проценты за пользование денежными средствами 553 459 руб. 13 коп., как обеспеченные залогом на сумму долга в размере 196 500 руб. следующего имущества:

п/п	Инв.N	Наименование	Марка/модель	Год выпуска/ изготовлени я	Оценочная (залоговая) стоимость без НДС, руб.
1	000000170	Газораспределительный пункт ГРПШ-400-01	ГРПШ-400-01	2007	11250
2	000000170	Гидронасос 12П2-24-М (НПл 80-16/6,3)	12Г12-25-М(НПл125- 16/6,3)	2007	8250
3	000000170	Гидронасос 12Г12-25-М (НПл 125-16/6,3)	Г12-2 (НПл 63/6,3)	2007	8250
4	000000170	Гидронасос Г12-2 (НПл 63/6,3)	Г12-2 (НПл 63/6,3)	2007	6000
5	000000170	Котел чугунный газовый NOVELLA 140 rai	NOVELLA 140 rai	2007	156 000
6	000000170	Фильтр газовый ФГ-16-80 В	ФГ-16-80 В	2007	6750
		Итого:			196500

Не согласившись с указанным определением суда, общество с ограниченной ответственностью "ГазКомИнжиниринг" (далее - ООО "ГазКомИнжиниринг") и акционерное общество "Россервис" (далее - АО "Россервис") обратились в суд апелляционной инстанции с апелляционной жалобой, в которой просят отменить определение суда первой инстанции и отказать в удовлетворении заявленных требований.

Апелляционная жалоба ООО "ГазКомИнжиниринг", АО "Россервис" мотивирована тем, что на момент признания требований обоснованными и включении указанных требований в реестр требований кредиторов ООО "ВАЗЛ" отсутствовали соответствующие достаточные доказательства, подтверждающие право требования к должнику на 126 553 459 руб. 13 коп. Указано на то, что в материалах дела отсутствуют доказательства того, что задолженность не была погашена поручителями.

Представитель ПАО Банк "ФК Открытие" возражает против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве.

Представитель ООО "ВАЗЛ" возражает против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве.

Иные лица, участвующие в деле о банкротстве, в судебное заседание не явились. О месте и времени рассмотрения жалобы извещены надлежащим образом, согласно требованиям статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, что подтверждается уведомлениями о вручении почтовых отправлений, приобщенными к материалам дела.

В соответствии с пунктом 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 17 февраля 2011 года N 12 "О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ "О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации" при наличии в материалах дела уведомления о вручении лицу, участвующему в деле, либо иному участнику арбитражного процесса копии первого судебного акта по рассматриваемому делу либо сведений, указанных в части 4 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, такое лицо считается надлежаще извещенным при рассмотрении дела судом апелляционной, кассационной, надзорной инстанции, если судом, рассматривающим дело, выполняются обязанности по размещению информации о времени и месте судебных заседаний, совершении отдельных процессуальных действий на официальном сайте арбитражного суда в сети Интернет в соответствии с требованиями абзаца второго части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При этом отсутствие в материалах дела доказательств, подтверждающих получение лицами, участвующими в деле, почтовых уведомлений, не может расцениваться как несоблюдение арбитражным судом правил Кодекса о надлежащем извещении.

Информация о месте и времени судебного заседания размещена 27 октября 2016 года на официальном сайте Двенадцатого арбитражного апелляционного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", что подтверждено отчётом о публикации судебных актов на сайте.

В соответствии с частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при неявке в судебное заседание иных лиц, участвующих в деле и надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства, суд рассматривает дело в их отсутствие.

Исследовав материалы дела, заслушав доводы лица, участвующего в деле, арбитражный суд апелляционной инстанции находит, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Согласно части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В соответствии с пунктом 6 статьи 16 Закона о банкротстве требования кредиторов включаются в реестр требований кредиторов и исключаются из него арбитражным управляющим или реестродержателем исключительно на основании вступивших в силу судебных актов, устанавливающих их состав и размер, если иное не определено настоящим пунктом.

В соответствии с пунктами 1, 2 статьи 71 Закона о банкротстве для целей участия в первом собрании кредиторов, кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение 30 дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований. Указанные требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

Согласно пункту 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного суда РФ от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" в силу пунктов 3 - 5 статьи 71 и пунктов 3 - 5 статьи 100 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны. При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

В силу положений статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основании своих требований и возражений.

В деле о банкротстве кредитор в соответствии с процессуальными правилами доказывания обязан подтвердить допустимыми доказательствами правомерность своих требований к должнику, вытекающих из неисполнения последним своих обязательств.

Согласно статье 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Доказательство признается арбитражным судом достоверным, если в результате его проверки и исследования выясняется, что содержащиеся в нем сведения соответствуют действительности.

Как следует из материалов в дела, основанием для обращения с заявлениями о включении в реестр требований кредиторов должника задолженности, послужило наличие задолженности ООО "ВАЗЛ" перед ПАО Банк "ФК Открытие" на сумму 126 553 459 руб. 13 коп., в том числе по договору о возобновляемом кредите N 337-2014/КЛ от 27 августа 2014 года на 38 309 989 руб.18 коп., из которой 37 000 000 руб. основной долг, 1 309 989 руб. 18 коп. проценты за период с 01 апреля 2016 года по 18 июля 2016 года, в том числе 1 308 270 руб. 61 коп. просроченные проценты за период с 01 апреля 2016 года по 30 июня 2016 года и по договору возобновляемой кредитной линии N 346-2015/КЛ от 08 июля 2015 года задолженность составляет 88 243 469 руб. 95 коп., из которой 85 000 000 руб. основной долг,3 243 469 руб. 95 коп. по проценты за период с 01 апреля 2016 года по 18 июля 2016 года, в том числе 3 239 521 руб.87 коп. просроченные проценты за период с 01 апреля 2016 года по 30 июня 2016 года..

Согласно статьям 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

В соответствии с положениями статьи 819 Гражданского кодекса Российской Федерации по кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее. К отношениям по кредитному договору применяются правила, предусмотренные параграфом 1 настоящей главы, если иное не предусмотрено правилами настоящего параграфа и не вытекает из существа кредитного договора.

Как следует из пункта 1 статьи 809 Гражданского кодекса Российской Федерации, если иное не предусмотрено законом или договором займа, займодавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа в размерах и в порядке, определенных договором. При отсутствии в договоре условия о размере процентов их размер определяется существующей в месте жительства займодавца, а если займодавцем является юридическое лицо, в месте его нахождения ставкой банковского процента (ставкой рефинансирования) на день уплаты заемщиком суммы долга или его соответствующей части.

В соответствии с пунктом 1 статьи 810 Гражданского кодекса Российской Федерации заемщик обязан возвратить займодавцу полученную сумму займа в срок и в порядке, которые предусмотрены договором займа. В случаях, когда срок возврата договором не установлен или определен моментом востребования, сумма займа должна быть возвращена заемщиком в течение тридцати дней со дня предъявления займодавцем требования об этом, если иное не предусмотрено договором.

27 августа 2014 года между ПАО Банк "ФК Открытие" и ООО "ВАЗЛ" заключен договор о возобновляемом кредите N 337-2014/КЛ (далее - кредитный договор), в соответствии с которым Банк обязался предоставить заемщику денежные средства на сумму 37 000 000 руб. на срок по 16.08.2016 включительно с начислением процентов за пользование кредитом из расчета: по траншам до 90 дней 13,25% годовых; до 360 дней 13,88%; до 660 дней 14,17% годовых, а заемщик обязался возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на неё. Кредит предоставлен с целью пополнения оборотных средств.

30 апреля 2015 года между Банком и заемщиком было заключено дополнительное соглашение к кредитному договору в части внесения изменений по обеспечению кредита, а именно дополнено поручительством ООО "РТПЗ", а также в части изменения условия о поддержании кредитовых оборотов по расчетным счетам заемщика, открытым у кредитора.

22 сентября 2015 года между Банком и заемщиком было заключено дополнительное соглашение к кредитному договору в части внесения изменений по обеспечению, а именно дополнен залогом недвижимого имущества, принадлежащего Межжорину В.А. на праве собственности, а также залогом движимого имущества, принадлежащего на праве собственности ООО "ВАЗЛ".

На основании пункта 2.1 кредитного договора кредит предоставляется траншами путем перечисления денежных средств на расчетный счет заемщика в рублях N 40702810403110000057, открытый у кредитора, в соответствии с письменными заявками заемщика.

Кредит был предоставлен заемщику траншами: в период с 03 сентября 2014 года по 18 ноября 2014 года на общую сумму 73 300 000 руб. путем перечисления денежных средств на расчетный счет, что подтверждается банковскими ордерами: N 58 от 03 сентября 2014 года, N 485 от 30 сентября 2014 года, N 327 от 17 ноября 2014 года, N 374 от 18 ноября 2014 года, а также выпиской по расчетному счету заемщика и ссудному счету заемщика N 45207810303100000049.

Согласно пунктам 1.1, 2.5 кредитного договора проценты за пользование кредитом начисляются в размере: по траншам до 90 дней 13,25% годовых; до 360 дней 13,88%; до 660 дней 14,17% годовых на сумму фактической задолженности по кредиту и уплачиваются ежемесячно, в последний рабочий день месяца, начиная с августа 2014 года, и в момент окончательного расчета путем списания кредитором денежных средств со счета для погашения задолженности в дату наступления срока платежа на основании расчетных документов кредитора. Согласно п. 2.6 кредитного договора при исчислении процентов в расчет принимается величина процентной ставки (в процентах годовых), указанная в п. 1.1 договора, и фактическое количество календарных дней пользования кредитом. При этом за базу берется число календарных дней в году (365 или 366 соответственно). Начисление процентов производится со дня, следующего за днем предоставления кредита, по день его возврата включительно. Согласно пункту 3.2.3, пункту 3.3 кредитного договора кредитор вправе изменить размер процентов за пользование кредитом, путем письменного уведомления заемщика по электронным видам связи, с последующим (не позднее следующего рабочего дня) направлением письменного уведомления заказным письмом по адресу заемщика. Днем получения уведомления считается день его направления по электронным видам связи. При этом новый размер процентов вводится в действие: по предоставленным суммам кредита - через 5 календарных дней после направления кредитором заемщику указанного уведомления; по сумме кредита, выдача которой не произведена - со дня, следующего за днем направления кредитором заемщику вышеуказанного уведомления. 03 декабря 2014 года в адрес заемщика было направлено письменное уведомление о повышении процентных ставок (получено заемщиком 12 декабря 2014 года, что подтверждается почтовым уведомлением), в результате чего процентная ставка за пользование кредитом была установлена в размере: 15,17% годовых по траншам кредита, предоставленным на срок до 90 календарных дней включительно; 15,77% годовых по траншам кредита, предоставленным на срок от 91 до 360 календарных дней включительно; 16,19% годовых по траншам кредита, предоставленным на срок от 361 до 660 календарных дней включительно. При этом, согласно уведомлению новый размер процентов, устанавливаемый кредитором, введен в действие: по траншам кредита, выдаваемым после направления уведомления с 03 декабря 2014 года; по ранее предоставленным траншам с 08 декабря 2014 года.

Согласно пункту 3.7.4 кредитного договора заемщик обязался в сроки, установленные настоящим договором обеспечить на счете для погашения задолженности наличие суммы денежных средств, достаточной для осуществления платежей по договору, срок уплаты которых наступил.

Однако, в нарушение пунктов 2.5, 2.6, 3.7.4 кредитного договора заемщик не уплатил начисленные проценты по кредиту за апрель 2016 года (дата выхода на просрочку 29 апреля 2016 года).

В соответствии с пунктом 3.2.2 кредитного договора кредитор вправе потребовать досрочного погашения кредита вместе с начисленными, но не уплаченными процентами в случае, если любая задолженность по договору не оплачена в срок или стала подлежащей досрочному взысканию.

При этом, пунктом 3.4 кредитного договора установлено, что в данном случае кредитор направляет заемщику письменное уведомление о досрочном истребовании задолженности, в том числе с использованием электронных средств связи по реквизитам заемщика, которое подлежит исполнению со стороны заемщика путем перечисления денежных средств на корреспондентский счет кредитора в течении 10 рабочих дней с момента направления указанного уведомления кредитором. По истечении указанного срока кредит подлежит досрочному возврату вместе с процентами, начисленными на сумму кредита путем списания кредитором денежных средств со счетов заемщика у кредитора и/или других обслуживающих банков. Истечение указанного срока определяет окончание срока пользования кредитом.

06 июня 2016 года Банком в адрес ООО "ВАЗЛ" было направлено уведомление о досрочном истребовании задолженности по кредитному договору, должнику было предложено добровольно погасить задолженность по кредиту. Однако требование Банка исполнено не было.

В обеспечение надлежащего исполнения обязательств заемщика по кредитному договору с ООО "ВАЗЛ" был заключен договор залога движимого имущества N 337- 5 2014/КЛ-31 от 22.09.2015, в соответствии с которым в залог Банку было передано следующее принадлежащее залогодателю на праве собственности имущество:

п/п	Инв.N	Наименование	Марка/модель	Год выпуска/ изготовлени я	Оценочная (залоговая) стоимость без НДС, руб.
1	000000170	Газораспределительный пункт ГРПШ-400-01	ГРПШ-400-01	2007	11250
2	000000170	Гидронасос 12П2-24-М (НПл 80-16/6,3)	12Г12-25-М(НПл125- 16/6,3)	2007	8250
3	000000170	Гидронасос 12Г12-25-М (НПл 125-16/6,3)	Г12-2 (НПл 63/6,3)	2007	8250
4	000000170	Гидронасос Г12-2 (НПл 63/6,3)	Г12-2 (НПл 63/6,3)	2007	6000
5	000000170	Котел чугунный газовый NOVELLA 140 rai	NOVELLA 140 rai	2007	156 000
6	000000170	Фильтр газовый ФГ-16-80 В	ФГ-16-80 В	2007	6750
		Итого:			196500

Местом хранения предмета залога является помещение теплогенераторной по адресу: Волгоградская область, г. Волжский, ул. Александрова, 76.

В соответствии с пунктом 1.3.2 договора залога оценочная стоимость предмета залога установлена в размере 196 500 руб.. Пунктом 5.2 договора залога установлено, что срок его действия прекращается исполнением сторонами обязательств в полном объеме.

Согласно условиям договора залога предмет залога обеспечивает все обязательства заемщика (его правопреемников) из договора о возобновляемом кредите N 337-2014/КЛ от 27 августа 2014 года как существующие на дату подписания договора залога, так и те, которые могут возникнуть в будущем, а также все обязательства заемщика, возникающие при недействительности (незаключенности, ничтожности) кредитного договора, в том числе по возврату суммы полученного кредита, а также уплате процентов, подлежащих начислению на вышеуказанную сумму в порядке и размере, предусмотренных статьей 395 Гражданского кодекса Российской Федерации. Предмет залога обеспечивает требования залогодержателя в том объеме, какой они имеют к моменту их удовлетворения за счет Предмета залога, включая проценты, неустойку, возмещение убытков залогодержателя, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением залогодателем своих обязательств, вытекающих из настоящего договора, и/или заемщиком своих обязательств по кредитному договору, а также расходы, связанные с обращением взыскания на предмета залога и его реализацией. Кроме того, залогодатель обязался отвечать на условиях, указанных в договоре залога, за исполнение обязательств должником в случае досрочного истребования Банком кредита и процентов, а также в случае изменения обеспечиваемых обязательств, в том числе изменения срока погашения кредита, увеличения процентной ставки. Основанием обращения взыскания на предмет залога в судебном порядке является неисполнение либо ненадлежащее исполнение обязательств по кредитному договору.

Кроме того,08 июля 2015 года между ПАО Банк "ФК Открытие" и ООО "ВАЗЛ" заключен договор возобновляемой кредитной линии N 346-2015/КЛ.

В соответствии с условиями данного кредитного договора Банк обязался предоставить заемщику денежные средства на условиях и в порядке, предусмотренных договором, а заемщик обязался своевременно возвратить полученные денежные средства и уплатить Банку установленные договором проценты и иные платежи (п.1.1.). В соответствии с пунктом 1.2 кредитного договора предоставление заемщику денежных средств (кредитов) осуществляется в рамках кредитной линии, открываемой на срок по 27 июня 2017 года (включительно), в течении которого заемщик приобретает право на получение и использование денежных средств (срок кредитной линии), при условии, что размер единовременной задолженности заемщика не превышает лимита задолженности, который составляет: 85 000 000 руб. в период с 08 июля 2015 года по 27 апреля 2017 года включительно; 56 000 000 руб. в период с 28 апреля 2017 года по 27 мая 2017 года включительно; 28 000 000 руб. в период с 28 мая 2017 года по 27 июня 2017 года включительно. В соответствии с кредитным договором (п.2.2) заемщик уплачивает проценты за пользования кредитами из расчета: при предоставлении на плановый срок от 1 по 90 дней 16,80% годовых; от 91 по 180 дней 16,90%; от 181 по 360 дней 17% годовых. Кредит предоставлен для пополнения оборотных средств. На основании пункта 3.1 кредитного договора кредиты в пределах лимита предоставляются на основании письменных заявок заемщика. За период с 10 июля 2015 года по 14 июля 2015 года заемщику были предоставлены кредиты на общую сумму 85 000 000 руб. путем перечисления денежных средств на расчетный счет, что подтверждается банковскими ордерами: N 258 от 10 июля 2015 года, N 117 от 14 июля 2015 года, а также выпиской по расчетному счету заемщика и ссудному счету заемщика N 45206810803100000265.

Согласно пунктам 3.1-3.3 кредитного договора проценты за пользование кредитом начисляются со дня, следующего за датой выдачи кредита по фактическую дату его погашения включительно, на сумму фактической задолженности по кредиту на начало операционного дня и уплачиваются ежемесячно, в последний рабочий день месяца, и в дату окончательного расчета в порядке, оговоренном в кредитном договоре - путем списания кредитором денежных средств со счета для погашения задолженности в дату наступления срока платежа на основании расчетных документов кредитора. Заемщик обязался в сроки, установленные настоящим договором возвратить кредит в сроки, предусмотренные договором и уплачивать Банку проценты за пользование кредитом путем обеспечения на счете для погашения задолженности наличие суммы денежных средств, достаточной для осуществления платежей по договору, срок уплаты которых наступил либо зачисления на корреспондентский счет Банка по реквизитам, указанным в договоре, в сроки, предусмотренные договором.

Однако, в нарушение пунктов 1.1, 2.2, 3.3, 4.2.3 кредитного договора заемщик с апреля 2016 прекратил оплату начисленных процентов по кредиту (дата выхода на просрочку 29 апреля 2016 года). В соответствии с пунктом 5.2.4 кредитного договора кредитор вправе потребовать досрочного погашения кредита вместе с начисленными, но не уплаченными процентами в случае нарушения заемщиком сроков, установленных для возврата кредита и/или процентов и/или иных платежей. При этом, согласно пункту 4.2.5 кредитного договора заемщик обязан вернуть сумму досрочно истребуемого кредита, процентов и иных платежей, а также начисленных пени, штрафов, либо остаток указанных сумм путем перечисления денежных средств на корреспондентский счет кредитора в течении 10 рабочих дней с момента направления указанного уведомления кредитором.

06 июня 2016 года Банком в адрес ООО "ВАЗЛ" было направлено уведомление о досрочном истребовании задолженности по данному кредитному договору, согласно которому должнику было предложено добровольно погасить задолженность по кредиту. Однако требование Банка исполнено не было.

В обеспечение надлежащего исполнения обязательств заемщика по кредитному договоруN 346-2015/КЛ от 08 июля 2015 года с ООО "ВАЗЛ" был заключен договор последующего залога движимого имущества N 346-2015/КЛ-33 от 08 июля 2015 года, в соответствии с которым в залог Банку было передано следующее имущество

п/п	Инв.N	Наименование	Марка/модель	Год выпуска/ изготовлени я	Оценочная (залоговая) стоимость без НДС, руб.
1	000000170	Газораспределительный пункт ГРПШ-400-01	ГРПШ-400-01	2007	11250
2	000000170	Гидронасос 12П2-24-М (НПл 80-16/6,3)	12Г12-25-М(НПл125- 16/6,3)	2007	8250
3	000000170	Гидронасос 12Г12-25-М (НПл 125-16/6,3)	Г12-2 (НПл 63/6,3)	2007	8250
4	000000170	Гидронасос Г12-2 (НПл 63/6,3)	Г12-2 (НПл 63/6,3)	2007	6000
5	000000170	Котел чугунный газовый NOVELLA 140 rai	NOVELLA 140 rai	2007	156 000
6	000000170	Фильтр газовый ФГ-16-80 В	ФГ-16-80 В	2007	6750
		Итого:			196500

Местом хранения предмета залога является помещение теплогенераторной по адресу: - Волгоградская область, г.Волжский, ул. Александрова, 76.

В соответствии с пунктом 1.3. договора последующего залога оценочная стоимость предмета залога (залоговая стоимость) установлена в размере 196 500 руб. Пунктом 5.2 договора последующего залога установлено, что срок его действия прекращается исполнением сторонами обязательств в полном объеме. Согласно условиям договора залога предмет залога обеспечивает все обязательства заемщика из договора о возобновляемом кредите N 337-2014/КЛ от 27 августа 2014 года как существующие на дату подписания договора залога, так и тех, которые могут возникнуть в будущем, а также все обязательства заемщика, возникающие при недействительности (незаключенности, ничтожности) кредитного договора, в том числе по возврату суммы полученного кредита, а также уплате процентов, подлежащих начислению на вышеуказанную сумму в порядке и размере, предусмотренных статьей 395 Гражданского кодекса Российской Федерации. Предмет залога обеспечивает требования залогодержателя в том объеме, какой они имеют к моменту их удовлетворения за счет предмета залога, включая проценты, неустойку, возмещение убытков залогодержателя, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением залогодателем своих обязательств, вытекающих из настоящего договора, и/или заемщиком своих обязательств по кредитному договору, а также расходы, связанные с обращением взыскания на предмета залога и его реализацией. Кроме того, залогодатель обязался отвечать на условиях, указанных в договоре залога, за исполнение обязательств должником в случае досрочного истребования Банком кредита и процентов, а также в случае изменения обеспечиваемых обязательств, в том числе изменения срока погашения кредита, увеличения процентной ставки. Основанием обращения взыскания на предмет залога в судебном порядке является неисполнение либо ненадлежащее исполнение обязательств по кредитному договору.

Таким образом, на дату введения процедуры наблюдения у банка возникло право требования к должнику на 126 553 459 руб. 13 коп.

Указанный расчет проверен судами обеих инстанций и признан верным.

Доказательства погашения задолженности по уплате основного долга, неустойки за просроченный основной долг и за просроченные проценты в материалы дела не представлены.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции пришел к правильному выводу об обоснованности и документальной подтвержденности факта наличия у должника перед заявителем задолженности в размере 126 553 459 руб. 13 коп.., и правомерно признал обоснованным требование ПАО Банк "ФК Открытие" в сумме 126 553 459 руб. 13 коп. и включил в реестр требований кредиторов ООО "ВАЗЛ" для удовлетворения в третью очередь.

В силу статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Согласно статье 348 Гражданского кодекса Российской Федерации взыскание на заложенное имущество для удовлетворения требований кредитора может быть обращено в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства по обстоятельствам, за которые он отвечает.

В пункте 1 статьи 334 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что в силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом.

В пункте 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя" разъяснено, что если судом не рассматривалось ранее требование залогодержателя об обращении взыскания на заложенное имущество, то суд при установлении требований кредитора проверяет, возникло ли право залогодержателя в установленном порядке (имеется ли надлежащий договор о залоге, наступили ли обстоятельства, влекущие возникновение залога в силу закона), не прекратилось ли оно по основаниям, предусмотренным законодательством, имеется ли у должника заложенное имущество в натуре (сохраняется ли возможность обращения взыскания на него).

В соответствии со статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Из заявленного требования следует, что ПАО Банк "ФК Открытие" просит признать за ним статус залогового кредитора в отношении суммы требования долга в размере 196 500 руб.

В подтверждение возникновения права залога на имущество должника кредитором представлены - договор залога движимого имущества от 22 сентября 2015 года N 337-2014/КЛ-31, от 08 июля 2015 года N346-2015/КЛ.

Исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд первой инстанции установил наличие у должника в натуре залогового имущества.

Лицами, участвующими в деле, доказательства обратного не были представлены ни в суд первой инстанции, ни в суд апелляционной инстанции: не представлено надлежащих доказательств выбытия заложенного имущества, в том числе, в результате его отчуждения, а также иных обстоятельств, свидетельствующих о прекращении залога.

В связи с чем, суд первой инстанции правомерно признал обоснованными и включил требования ПАО Банк "ФК Открытие" в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "ВАЗЛ" в размере 126 553 459 руб. 13 коп., в том числе основной долг 122 000 000 руб., проценты за пользование денежными средствами 4 553 459 руб. 13 коп., как обеспеченные залогом имущества должника на сумму долга в размере 196 500 руб.

Вопреки доводам апелляционной жалобы в материалы дела представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности, так Банком были представлены выписки по ссудным (балансовым и внебалансовым) счетам должника. Согласно "Положению о правилах ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации", утвержденному Банком России 16 июля 2012 года N 385-П вышеуказанные счета предназначены для учета операций по кредитным и прочим размещенным средствам, в том числе просроченной задолженности в случае наличия таковой.

Суд апелляционной инстанции считает несостоятельными доводы апелляционной жалобы о том, что не доказано, что обязательства перед Банком не были исполнены поручителями, поскольку соответствующие доказательства того, что ПАО Банк "ФК Открытие" получило удовлетворение своих требований от поручителей, а в материалы дела не представлены. Напротив, в материалы дела представлена справка ПАО Банк "ФК Открытие" о том, что указанные требования поручителями не исполнялись.

Суд апелляционной инстанции считает, что убедительных доводов, основанных на доказательственной базе и позволяющих отменить обжалуемый судебный акт, апелляционная жалоба не содержит.

На основании вышеизложенного, суд апелляционной инстанции считает, что по рассматриваемому вопросу судом первой инстанции вынесено законное и обоснованное определение, оснований для отмены либо изменения которого не имеется. Выводы суда по данному вопросу основаны на установленных обстоятельствах и имеющихся в деле доказательствах при правильном применении норм материального и процессуального права. Апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "ГазКомИнжиниринг", акционерного общества "Россервис" следует оставить без удовлетворения.

Согласно пункту 12 части 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации по данной категории апелляционных жалоб уплата госпошлины не предусмотрена.

Руководствуясь статьями 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Волгоградской области от 06 октября 2016 года по делу N А12-29155/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объёме через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

О.В. Грабко

Судьи

И.А. Макаров А.Ю. Самохвалова