Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 23 января 2018 г. N 12АП-11737/17

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Поволжского округа от 10 апреля 2018 г. N Ф06-31858/18 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Саратов

23 января 2018 г.

Дело N А12-29155/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 16 января 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 23 января 2018 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Самохваловой А.Ю.,

судей Грабко О.В., Макарова И.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Шебалковой К.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Деливери" (г. Ростов-на-Дону, ИНН 6167101399, ОГРН 1086167005055)

на определение Арбитражного суда Волгоградской области от 05 сентября 2017 года по делу N А12-29155/2016 (судья Л.К. Иванова)

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Трансмет" (г. Санкт - Петербург, ИНН 7817303118, ОГРН 1057811334822) о признании сделки недействительной и применении последствий ее недействительности в рамках дела о признании общества с ограниченной ответственностью "Волжские автомобильные запчасти к легковым машинам" (404103, Волгоградская область, г. Волжский, ул. Александрова, д.76, ИНН 3435072207, ОГРН 1053435080192) несостоятельным (банкротом),

при участии в судебном заседании представителя ООО "Трансмет" Правдивцевой Е.А., действующей на основании доверенности N 27 от 22.05.2017, представителя ООО "Деливери" Музафарова Р.Н., действующего на основании доверенности от 01.09.2017, Боклаг Е.М., паспорт, представителя участника ООО "Волжские автомобильные запчасти к легковым машинам" Мустафаева Н.П.о. Лисовченко Л.М., действующей на основании доверенности от 11.01.2017,

УСТАНОВИЛ:

определением Арбитражного суда Волгоградской области (далее также - суд первой инстанции) от 21.07.2016 (резолютивная часть оглашена 18.07.2016) в отношении ООО "ВАЗЛ" в рамках дела N А12-29155/2016 введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Шушлебин В.В.

Определением суда первой инстанции от 23.09.2016 (резолютивная часть от 21.09.2013) признаны обоснованными и включены в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "ВАЗЛ" требования АО "Россервис" в размере долга на 160 728 087 руб. 25 коп., неустойки на 35 889 382 руб. 02 коп. и расходы по уплате госпошлины на 170 691 руб., а всего на 196 788 160 руб. 27 коп.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 16.12.2016 (резолютивная часть оглашена 14.12.2016) ООО "ВАЗЛ" признано банкротом, открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утвержден Шушлебин В.В.

02.05.2017 в Арбитражный суд Волгоградской области поступило заявление АО "Россервис" (уточненное в судебном заседании) о признании недействительной на основания по п.1 ст. 61.3 и п.2. ст.61.2 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" N 127-ФЗ от 26.10.2002 (далее - Закон о банкротстве) соглашения об отступном от 30.06.2016, в соответствии с которым ООО "ВАЗЛ" в счет погашения задолженности перед ООО "Деливери" по договорам об уступке прав (требований) N 60/1-Б от 30.05.2016 и N 65/1-Б от 30.05.2016 передало имущество стоимостью 122 052 600 руб. (транспортные средства и оборудование, всего 37 единиц), о применении последствий недействительности сделки в виде возврата указанного имущества в конкурсную массу должника.

Определением суда от 21.08.2017 удовлетворено заявление АО "Россервис", произведено процессуальное правопреемство, в реестре требований кредиторов ООО "ВАЗЛ" конкурсный кредитор - АО "Россервис" заменен на нового кредитора - ООО "Трансмет" с правом требования в размере долга на 160 728 087 руб. 25 коп., неустойки на 35 889 382 руб. 02 коп. и расходов по уплате госпошлины на 170 691 руб., а всего на 196 788 160 руб. 27 коп.

Судом первой инстанции удовлетворено ходатайство, заявитель по настоящему обособленному спору заменен с АО "Россервис" на ООО "Трансмет".

05 сентября 2017 года Арбитражным судом Волгоградской области заявление общества с ограниченной ответственностью "Трансмет" удовлетворено. Признана недействительной сделка - соглашение об отступном от 30.06.2016, заключенное между обществом с ограниченной ответственностью "Волжские автомобильные запчасти к легковым машинам" и обществом с ограниченной ответственностью "Деливери". Применены последствия недействительности сделки в виде обязанности общества с ограниченной ответственностью "Деливери" возвратить в конкурсную массу общества с ограниченной ответственностью "Волжские автомобильные запчасти к легковым машинам" следующее имущество:

- марка, модель ТС - МА3 54323, седельный тягач, категория ТС - С, год изготовления ТС - 1997, модель, N двигателя - ЯМ3238Н-60300022, шасси (рама) N -V0025040, цвет кузова (кабины, прицепа) - бежевый, мощность двигателя, л.с. (кВт) - 240, 176.4; рабочий объем двигателя, куб. см - 14860, тип двигателя - дизельный, разрешенная максимальная масса, кг 16000, масса без нагрузки, кг - 7050, организация-изготовитель. ТС (страна) - МАЗ/ Минский автомобильный завод, государственный регистрационный знак О159КО34, идентификационный номер (VIN) - Y3M543230V0025040;

- марка, модель ТС - МАЗ-54323-032, грузовой тягач седельный, категория ТС - С, год изготовления ТС - 2002, модель, N двигателя - ЯМЗ-238 Д. 20160371, шасси (рама) N -0030718, кузов (кабина, прицеп) N 9232, цвет кузова (кабины, прицепа)- зеленый, мощность двигателя, л.с. (кВт) - 330-(243), рабочий объем двигателя, куб. см - 14860, тип двигателя - дизельный, разрешенная максимальная масса, кг - 16000, масса без нагрузки, кг - 7500, организация-изготовитель ТС (страна) - Белоруссия Минский автомобильный завод, государственный регистрационный знак - А146МВ134, идентификационный номер (VIN) -Y 3M54323020030718;

- марка, модель ТС - SP 240, наименование (тип ТС) - полуприцеп с бортовой платформой, категория ТС - прицеп, год изготовления ТС - 2004, шасси (рама) N 6040288, цвет кузова (кабины, прицепа) - черный, разрешенная максимальная масса, кг -38000, масса без нагрузки, кг - 7300, организация- изготовитель ТС (страна) - Россия Великий Новгород ЗАО "Новтрак", государственный регистрационный знак - ВС874034, идентификационный номер (VIN) - X4TSP327P46040288;

- марка, модель ТС - LADA 210740 LADA 2107, наименование (тип ТС) - легковой, категория ТС - В, год изготовления ТС - 2011, модель, N двигателя - 21067 9765468, кузов (кабина, прицеп) N - ХТА210740В3069573, цвет кузова 3 А12-29155/2016 (кабины, прицепа) - серо-зеленый мет., мощность двигателя, л.с. (кВт) - 72,7 л.с. (53.5 кВт), рабочий объем двигателя, куб. см -1568, тип двигателя - бензиновый, экологический класс -третий, разрешенная максимальная масса, кг - 1460, масса без нагрузки, кг - 1060, организация-изготовитель ТС (страна) - ОАО "Автоваз" (Российская Федерация), государственный регистрационный знак Р957ХО34, идентификационный номер (VIN) - XTA210740B3069573;

- марка, модель ТС - RENAULT PREMUM 380.19T, наименование (тип ТС) - грузовой тягач седельный, категория ТС - С, год изготовления ТС - 2008, модель, N двигателя -DX111 166200, шасси (рама) N - VF625GPA000008934, цвет кузова (кабины, прицепа) -белый, мощность двигателя, л.с. (кВт) - 379 л.с. 279 кВт, рабочий объем двигателя, куб. см -10837, тип двигателя - дизельный, экологический класс - третий, разрешенная максимальная масса, кг - 19000, масса без нагрузки, кг - 6825, организация-изготовитель ТС (страна) - Рено Тракс (Франция), государственный регистрационный знак - А270ХР34, идентификационный номер (VIN) - VF625GPA000008934;

- марка, модель ТС - RENAULT PREMIUM 380.19T, наименование (тип ТС) -грузовой - тягач седельный, категория ТС - С, год изготовления ТС - 2008, модель, N двигателя - DX111 166196, шасси (рама) N - VF625GPA000008932, цвет кузова (кабины, прицепа) -белый, мощность двигателя, л.с. (кВт) - 379 л.с. 279 кВт, рабочий объем двигателя, куб. см - 10837, тип двигателя - дизельный, экологический класс - третий, разрешенная максимальная масса, кг - 19000, масса без нагрузки, кг - 6825, организация-изготовитель ТС (страна) - Рено Тракс (Франция), государственный регистрационный знак -А271ХР34, идентификационный номер (VIN) - VF625GPA000008932;

-марка, модель ТС - KRONE SDP27, наименование (тип ТС) - полуприцеп, категория ТС - прицеп, год изготовления ТС - 2005, шасси (рама) N - WKESDP27051231410, цвет кузова (кабины, прицепа) - черный, разрешенная максимальная масса, кг - 41000, масса без нагрузки, кг - 5400, организация - изготовитель ТС (страна) - Бернард Кроне ГМБХ (Германия), государственный регистрационный знак - ВТ267934, идентификационный номер (VIN) - WKESDP27051231410;

-марка, модель ТС - KRONE SDP27, наименование (тип ТС) - полуприцеп, категория ТС - прицеп, год изготовления ТС - 2005, шасси (рама) N - WKESDP27051231429, цвет кузова (кабины, прицепа) - черный, разрешенная максимальная масса, кг - 41000, масса без нагрузки, кг - 5400, организация- изготовитель ТС (страна) -Бернард Кроне ГМБХ (Германия), государственный регистрационный знак - ВТ267834, идентификационный номер (VIN) - WKESDP27051231429;

- марка, модель ТС - 2747-0000010-B1, наименование (тип ТС) - автофургон, категория ТС - В, год изготовления ТС - 2012, модель, N двигателя - *421600*С1102205*, шасси (рама) N - X96330202C2513372, Кузов (кабина, прицеп) N - 330200C0707853, Цвет кузова (кабины, прицепа) - белый, мощность двигателя, л.с. (кВт) - 106,8 (78,5), рабочий объем двигателя, куб. см - 2890, тип двигателя - бензиновый, экологический класс -третий, разрешенная максимальная масса, кг - 3500, масса без нагрузки, кг - 2450, организация-изготовитель ТС(страна) - Россия ОАО ЗТО "Камея", государственный регистрационный знак - А664ВА134, идентификационный номер (VIN) -X3X2747B1C0061914; 4 А12-29155/2016

- марка, модель ТС - 2790-0000010-01, наименование (тип ТС) - автофургон, категория ТС - В, год изготовления ТС - 2009, модель, N двигателя - *421600*90402903*, шасси (рама) N - 33020092367351, кузов (кабина, прицеп) N - 33020090566662, Цвет кузова (кабины, прицепа) - белый, мощность двигателя, л.с. (кВт) - 106,8 (78,5), рабочий объем двигателя, куб. см - 2890, тип двигателя - бензиновый, экологический класс - третий, разрешенная максимальная масса, кг - 3500, масса без нагрузки, кг - 2250, организация-изготовитель ТС (страна) - Россия ООО "Спектр-Авто", государственный регистрационный знак - А975МВ34, идентификационный номер (VIN) -X5J27900A90001768;

- марка, модель ТС - ВАЗ - 21120, наименование (тип ТС) - легковой, категория ТС -В, год изготовления ТС - 2003, модель, N двигателя 2112, 0740764, кузов (кабина, прицеп) N - 0122774, цвет кузова (кабины, прицепа) светло- серебристый металл, мощность двигателя, л.с. (кВт) - 66.7 кВт, рабочий объем двигателя, куб. см - 1499, тип двигателя -бензиновый, разрешенная максимальная масса, кг - 1515, масса без нагрузки, кг - 1060, организация-изготовитель ТС (страна) - ВАЗ Россия, государственный регистрационный знак А145МВ134, идентификационный номер (VIN) - XTA21120030122774; кран козловой К30-32, заводской номер 0023, инв. N 281;

- автоматизированная линия по выпуску прямошовных электросварных труб в виде трубопрокатного стана 20-63,5 ММ - 2,0 ММ-120 М/МИН, 2014 года выпуска, заводской (идентификационный) N vazl/02/13, инв. N 317;

- автоматизированная линия по выпуску прямошовных электросварных труб в виде трубопрокатного стана в комплекте с запасными частями (валковый инструмент) 20-89 ММ - 4,0 ММ-100 М/МИН, 2014 года выпуска, заводской (идентификационный) N vazl/04/13, инв. N 339;

- автоматизированная линия па выпуску прямошовных электросварных труб марки ТЭСА модель 10-38, 2012 года выпуска, заводской N vazl/11-1/2011, инв. N 270;

- кран мостовой электрический марки УП 10т модель 25-16,5, 1963 года выпуска, заводской N 2202, инв. N 268 - залоговая стоимость 126 000

- кран мостовой электрический марки УП 10т модель 25 -16,5, 1964 года выпуска, заводской N 1445, инв. N 269;

- сеть электроснабжения, 2007 года выпуска, инв. N 146

- кран консольно-поворотный, 2013 года выпуска, заводской N 2645, инв. N 281;

- кран консольно-поворотный, 2013 года выпуска, заводской N 2644, инв. N 282;

- передаточная тележка, 2013 года выпуска, заводской N ВАЗЛ/ 11 - 2/2011, инв. N 275;

- передаточная тележка, 2013 года выпуска, инв. N 292- залоговая стоимость 230 300 система охлаждения марки ТЭСА модель 10-38, 2011 года выпуска, заводской N vazl/11-1/2011, инв. N 291 ;

- двойной поворотный барабанный разматыватель марки DouЫе Drum and Swivel Uncoiler, 2012 года выпуска, заводской N vazl/11-2/2011, инв. N 263;

- полуавтоматическая стыкосварочная машина марки Tig Semi Auto Shear and Tig Elder, 2012 года выпуска, заводской N vazl/11 -2/2011, инв.N 262;

-гидравлическая система секции загрузки марки Hidraulic Equipment, 2012 года выпуска, заводской N vazl/11-2/2011, инв. N 264;

-вертикальный накопитель полосы марки Vertical strip accumulator, 2012 года выпуска, заводской N vazl/11 -1/2011, инв. N 265;

-набор валкового инструмента, 2011/2012 года выпуска, заводской N vazl/1 1 -1/20 1 1, инв. N 308;

-кран балка марки Q модель 2т, 1998 года выпуска, заводской N 183;

-кран балка марки Q модель 2т, 1998 года выпуска, заводской N vazl-002- 2013, инв. N 313;

-кран балка марки Q модель 3,2т, 1998 года выпуска, заводской vazl-002- 2013, инв.N 236;

- кран козловой электрический марки ККТ 10 т, 2013 года выпуска, заводской N 45, инв. N 2746;

- кран-балка, 2010 года выпуска, заводской N 1301, инв. N 237; 23.кран- балка, 2010 года выпуска, заводской N 1302, инв. N 223;

- кран-балка, 1992 года выпуска, заводской N vazl-001-2013, инв. N 314;

- электрический тельфер марки 01СЕ305Н5,8-М, модель V 1-2/1 ЕК20, 2013 года выпуска, заводской N 123128, инв. N 277;

- станок токарный патронно-центровой с ЧПУ модель 16А20ФЗСЗ39, 1992 года выпуска, заводской N 0З062, инв. N 284 (далее по тексту - спорное имущество).

Взыскана с общества с ограниченной ответственностью "Деливери" в пользу общества с ограниченной ответственностью "Трансмет" государственная пошлина в размере 6 000 руб.

ООО "Деливери" не согласилось с принятым судебным актом и обратилось в суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда первой инстанции отменить по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе.

Конкурсный управляющий ООО "ВАЗЛ" Шушлебин В.В. просит определение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения по основаниям, изложенным в отзыве на апелляционную жалобу.

Представитель ООО "Трансмет" просит отказать в удовлетворении апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве на жалобу.

Представители в судебное заседание не явились, о месте и времени рассмотрения жалобы извещены надлежащим образом, информация о принятии апелляционной жалобы к производству вместе с соответствующим файлом размещена на официальном сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации (http://kad.arbitr.ru/).

В соответствии с частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие указанных лиц.

Проверив законность принятого по делу судебного акта, правильность применения норм материального права в пределах, установленных статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия апелляционной инстанции приходит к следующему.

В соответствии с абз. 9 п. 12 Постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Постановление Пленума ВАС N 63) платежи и иные сделки, направленные на исполнение обязательств (предоставление отступного, зачет и т.п.), относятся к случаям, указанным в абзаце пятом пункта 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве.

В соответствии с абз. 5 п. 1 ст. 61.3 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, в частности при наличии одного из следующих условий: сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).

Как следует из материалов дела, 30.05.2016 между Акционерным коммерческим межрегиональным топливно-энергетическим банком "МЕЖТОПЭНЕРГОБАНК" (ПАО) (цедент) (далее - "МЕЖТОПЭНЕРГОБАНК" (ПАО),Банк) и ООО "Деливери" (цессионарий) заключен договор N 60/1-Б об уступке прав (требований).

Согласно п. 1.1.1 договора цедент уступает цессионарию права (требования) в полном объеме по кредитному договору N ДК-02/15 от 20.03.2015, заключенному между Банком и ООО "ВАЗЛ" в размере 61 770 491,81 руб., из которых задолженность по основному долгу 60 000 000 руб., задолженность по оплате комиссии за открытие кредитной линии 295 081,97 руб., задолженность по уплате процентов за пользование кредитом 1 475 409,84 руб. Также согласно п. 1.1.2 договора цедентом цессионарию в полном объеме передаются в полном объеме права (требования) по договорам, обеспечивающим исполнение обязательств должника по кредитному договору: договору последующего залога транспортных средств, предоставленного должником в соответствии с договором залога NДЗ-02/15 от 20.03.2015; договору последующего залога движимого имущества, предоставленного должником в соответствии с договором залога NДЗ-02/15-1 от 20.03.2015; договору последующего залога движимого имущества, предоставленного Межжориным Александром Васильевичем в соответствии с договором залога NДЗ-02/15- от 20.03.2015; договору последующего залога движимого имущества, предоставленного Межжориным Василием Александровичем в соответствии с договором залога NДЗ-02/15-от 20.03.2015; договору последующего залога движимого имущества, предоставленного должником в соответствии с договором залога NДЗ-02/15-4 от 20.03.2015; договору последующего залога движимого имущества, предоставленного должником в соответствии с договором залога NДЗ-02/15-5 от 20.03.2015; а также поручительство Межжорина Александра Васильевича, предоставленное в соответствии с договором поручительства NДП-02/15 от 20.03.2015; поручительство Межжорина Василия Александровича, предоставленное в соответствии с договором поручительства NДП-02/15-2 от 20.03.2015; поручительство Межжорина Виталия Александровича, предоставленное в соответствии с договором поручительства NДП-02/15-1 от 20.03.2015.

Согласно дополнительному соглашению от 30.05.2016 к договору права (требования) переходят к цессионарию после поступления на счет цедента суммы задатка. В соответствии с графиком платежей к договору об уступке прав (требований) от 30.05.2016 N 60/1 -Б задаток в сумме 4 000 000 руб. был перечислен 30.05.2016. Условия договора сторонами были исполнены надлежащим образом, к ООО "Деливери" перешли права требования, указанные в договоре в полном объеме, в том числе и права по договору последующего залога транспортных средств, предоставленного должником в соответствии с договором залога NДЗ-02/15 от 20.03.2015, договору последующего залога движимого имущества, предоставленного должником в соответствии с договором залога NДЗ-02/15-1 от 20.03.2015, договору последующего залога движимого имущества, предоставленного должником в соответствии с договором залога NДЗ-02/15-4 от 20.03.2015, договору последующего залога движимого имущества, предоставленного должником в соответствии с договором залога NДЗ-02/15-5 от 20.03.2015.

Также, 30.05.2016 между "МЕЖТОПЭНЕРГОБАНК" (ПАО) (цедент) и ООО "Деливери" (цессионарий) заключен договор N 65/1 -Б об уступке прав (требований).

Согласно п. 1.1.1 договора цедент уступает цессионарию права (требования): в полном объеме по кредитному договору N ДК-8|108-00 от 07.09.2015, заключенному между Банком и ООО "ВАЗЛ" в размере 66 534 426, 23 руб., из которых задолженность по основному долгу 65 000 000 руб., задолженность по уплате процентов за пользование кредитом 1 534 426,23 руб. Также согласно п. 1.1.2 договора цедентом цессионарию в полном объеме передаются в полном объеме права (требования) по договорам, обеспечивающим исполнение обязательств должника по кредитному договору: договору последующего залога движимого имущества, предоставленный должником в соответствии с договором залога NДЗ-8/108-00/1 от 07.09.2015; договору последующего залога движимого имущества, предоставленный должником в соответствии с договором залога NДЗ-8/108- 00/2 от 07.09.2015; договору последующего залога движимого имущества, предоставленный должником в соответствии с договором залога NДЗ-8/108-00/3 от 07.09.2015; а также поручительство Межжорина Александра Васильевича, предоставленное в соответствии с договором поручительства NДП-8/108-00/1 от 07.09.2015; поручительство Межжорина Василия Александровича, предоставленное в соответствии с договором поручительства NДП-8/108-00/2 от07.09.2015; поручительство Межжорина Виталия Александровича, предоставленное в соответствии с договором поручительства NДП-8/108-00/3 от 07.09.2015.

Согласно дополнительному соглашению от 30.05.2016 к договору права (требования) переходят к цессионарию после поступления на счет цедента суммы задатка. В соответствии с графиком платежей к договору об уступке прав (требований) от 30.05.2016 N 65/1 -Б задаток в сумме 4 330 000 руб. был перечислен 30.05.2016. Условия договора сторонами были исполнены надлежащим образом, к ООО "Деливери" перешли права требования, указанные в договоре в полном объеме, в том числе и права по договору последующего залога движимого имущества, предоставленного должником в соответствии с договором залога NДЗ-8/108-00/1 от 07.09.2015, договором последующего залога движимого имущества, предоставленный должником в соответствии с договором залога NДЗ-8/108- 00/2 от 07.09.2015, договору последующего залога движимого имущества, предоставленный должником в соответствии с договором залога NДЗ-8/108-00/3 от 07.09.2015.Согласно условиям договоров (п.2.1.2) от 30.05.2016 N 65/1 - Б и N 60/1-Б ООО "ВАЗЛ" было уведомлено "МЕЖТОПЭНЕРГОБАНК" (ПАО) о состоявшейся уступке права требования путем направления извещения о состоявшейся уступке права требования исх.N 271/ю от 09.06.2016.

10.06.2016 ООО "Деливери" было предъявлено требование к ООО "ВАЗЛ" о погашении 128 304 918,04 руб. в связи с переходом права требования к ООО "Деливери" на основании договора N 65/1-Б об уступке прав (требований) от 30.05.2016 и договора N 60/1-Б об уступке прав (требований) от 30.05.2016. ООО "ВАЗЛ" свои обязательства по погашению задолженности перед ООО "Деливери" не исполнило.

12.08.2016 в Арбитражный суд Волгоградской области в порядке ст. 71 Закона о банкротстве в рамках настоящего дела поступило заявление, в котором ООО "Деливери" просило включить требование в размере 196 099 126,79 руб., в реестр требований кредиторов ООО "ВАЗЛ", как обеспеченные залогом на 128 304 918 руб. 04 коп. имуществом ООО "ВАЗЛ" (спорными транспортными средствами и оборудованием), в обоснование требований было указано на наличие в размере 128 304 918, 04 рублей задолженности в связи с переходом права требования к ООО "Деливери" на основании договора N 65/1-Б об уступке прав (требований) от 30.05.2016 и договора N 60/1-Б об уступке прав (требований) от 30.05.2016.

В судебном заседании по рассмотрению данных требований должником требования ООО "Деливери" было признаны в полном объеме и подтверждено наличие неисполненного денежного обязательства перед ООО "Деливери" в размере 196 099 126,79 руб., из которых 128 304 918,04 руб. обеспечены залогом движимого имущества, в том числе по договорам N 60/1-Б и N 65/1-Б об уступке прав (требований) от 30.05.2016. ООО "ВАЗЛ" требование кредитора ООО "Деливери" признал. Временный управляющий также не возражал о включении требований в реестр требований кредиторов.

Привлеченное к участию АК МТЭБ "МЕЖТОПЭНЕРГОБАНК" (ПАО) в качестве заинтересованного лица подтвердил факт перехода права требования к ООО "Деливери" на основании договора N 65/1-Б об уступке прав (требований) от 30.05.2016 и договора N 60/1-Б об уступке прав (требований) от 30.05.2016. в сумме 128 304 918,04 руб., представил выписки с подтверждением расчетов между сторонами.

В силу п.1 постановления Пленума ВАС РФ от 23 июля 2009 г. N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя" суд при установлении требований кредитора проверил наличие у должника заложенного имущества в натуре. ООО "Деливери" в судебном заседании подтвердило наличие залогового имущества в натуре.

Определением суда от 01.11.2016 (резолютивная часть оглашена 25.10.2016) требования ООО "Деливери" включены в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "ВАЗЛ" на сумму в размере 196 099 126 руб. 79 коп., из которой основной долг 192 794 208 руб. 75 коп., проценты за пользование кредитом 3 009 836 руб. 07 коп. и 295 081 руб. 97 коп. комиссия за открытие кредитной линии, как обеспеченных залогом на сумму долга в размере 128 304 918 руб. 04 коп. имущества ООО "ВВЗЛ", в том числе транспортными средствами:

1. марка, модель ТС - МА3 54323, седельный тягач, категория ТС - С, год изготовления ТС - 1997, модель, N двигателя - ЯМ3238Н-60300022, шасси (рама) N -V0025040, цвет кузова (кабины, прицепа) - бежевый, мощность двигателя, л.с. (кВт) -240, 176.4; рабочий объем двигателя, куб. см - 14860, тип двигателя - дизельный, разрешенная максимальная масса, кг 16000, масса без нагрузки, кг - 7050, организация-изготовитель ТС (страна) - МАЗ/ Минский автомобильный завод, государственный регистрационный знак О159КО34, идентификационный номер (VIN) -Y3M543230V0025040;

2.марка, модель ТС - МАЗ-54323-032, грузовой тягач седельный, категория ТС - С, год изготовления ТС - 2002, модель, N двигателя - ЯМЗ-238 Д. 20160371, шасси (рама) N - 0030718, кузов (кабина, прицеп) N 9232, цвет кузова (кабины, прицепа)- зеленый, мощность двигателя, л.с. (кВт) - 330-(243), рабочий объем двигателя, куб. см - 14860, тип двигателя - дизельный, разрешенная максимальная масса, кг - 16000, масса без нагрузки, кг - 7500, организация-изготовитель ТС (страна) - Белоруссия Минский автомобильный завод, государственный регистрационный знак - А146МВ134, идентификационный номер (VIN) - Y 3M54323020030718;

3.марка, модель ТС - SP 240, наименование (тип ТС) - полуприцеп с бортовой платформой, категория ТС - прицеп, год изготовления ТС - 2004, шасси (рама) N -6040288, цвет кузова (кабины, прицепа) - черный, разрешенная максимальная масса, кг -38000, масса без нагрузки, кг - 7300, организация-изготовитель ТС (страна) - Россия Великий Новгород ЗАО "Новтрак", носударственный регистрационный знак - ВС874034, идентификационный номер (VIN) - X4TSP327P46040288;

4.марка, модель ТС - LADA 210740 LADA 2107, наименование (тип ТС) - легковой, категория ТС - В, год изготовления ТС - 2011, модель, N двигателя - 21067 9765468, кузов (кабина, прицеп) N - ХТА210740В3069573, цвет кузова (кабины, прицепа) - серо-зеленый мет., мощность двигателя, л.с. (кВт) - 72,7 л.с. (53.5 кВт), рабочий объем двигателя, куб. см -1568, тип двигателя - бензиновый, экологический класс - третий, разрешенная максимальная масса, кг - 1460, масса без нагрузки, кг - 1060, организация-изготовитель ТС (страна) - ОАО "Автоваз" (Российская Федерация), государственный регистрационный знак - Р957ХО34, идентификационный номер (VIN) -XTA210740B3069573;

5.марка, модель ТС - RENAULT PREMUM 380.19T, наименование (тип ТС) -грузовой - тягач седельный, категория ТС - С, год изготовления ТС - 2008, модель, N двигателя - DX111 166200, шасси (рама) N - VF625GPA000008934, цвет кузова (кабины, прицепа) - белый, мощность двигателя, л.с. (кВт) - 379 л.с. 279 кВт, рабочий объем двигателя, куб. см - 10837, тип двигателя - дизельный, экологический класс - третий, разрешенная максимальная масса, кг - 19000, масса без нагрузки, кг - 6825, организация-изготовитель ТС (страна) - Рено Тракс (Франция), государственный регистрационный знак - А270ХР34, идентификационный номер (VIN) - VF625GPA000008934;

6.марка, модель ТС - RENAULT PREMIUM 380.19T, наименование (тип ТС) -грузовой - тягач седельный, категория ТС - С, год изготовления ТС - 2008, модель, N двигателя - DX111 166196, шасси (рама) N - VF625GPA000008932, цвет кузова (кабины, прицепа) - белый, мощность двигателя, л.с. (кВт) - 379 л.с. 279 кВт, рабочий объем двигателя, куб. см - 10837, тип двигателя - дизельный, экологический класс - третий, разрешенная максимальная масса, кг - 19000, масса без нагрузки, кг - 6825, организация-изготовитель ТС (страна) - Рено Тракс (Франция), государственный регистрационный знак - А271ХР34, идентификационный номер (VIN) - VF625GPA000008932;

7.марка, модель ТС - KRONE SDP27, наименование (тип ТС) - полуприцеп, категория ТС - прицеп, год изготовления ТС - 2005, шасси (рама) N -WKESDP27051231410, цвет кузова (кабины, прицепа) - черный, разрешенная максимальная масса, кг - 41000, масса без нагрузки, кг - 5400, организация-изготовитель ТС (страна) - Бернард Кроне ГМБХ (Германия), государственный регистрационный знак - ВТ267934, идентификационный номер (VIN) - WKESDP27051231410;

8.марка, модель ТС - KRONE SDP27, наименование (тип ТС) - полуприцеп, категория ТС - прицеп, год изготовления ТС - 2005, шасси (рама) N -WKESDP27051231429, цвет кузова (кабины, прицепа) - черный, разрешенная максимальная масса, кг - 41000, масса без нагрузки, кг - 5400, организация-изготовитель ТС (страна) - Бернард Кроне ГМБХ (Германия), государственный регистрационный знак - ВТ267834, идентификационный номер (VIN) - WKESDP27051231429;

9.марка, модель ТС - 2747-0000010-B1, наименование (тип ТС) - автофургон, категория ТС - В, год изготовления ТС - 2012, модель, N двигателя -

*421600*С1102205*, шасси (рама) N - X96330202C2513372, Кузов (кабина, прицеп) N -330200C0707853, Цвет кузова (кабины, прицепа) - белый, мощность двигателя, л.с. (кВт) -106,8 (78,5), рабочий объем двигателя, куб. см - 2890, тип двигателя -бензиновый, экологический класс - третий, разрешенная максимальная масса, кг - 3500, масса без нагрузки, кг - 2450, организация-изготовитель ТС (страна) - Россия ОАО ЗТО "Камея", государственный регистрационный знак - А664ВА134, идентификационный номер (VIN) - X3X2747B1C0061914;

10.марка, модель ТС - 2790-0000010-01, наименование (тип ТС) - автофургон, категория ТС - В, год изготовления ТС - 2009, модель, N двигателя - *421600*90402903*, шасси (рама) N - 33020092367351, кузов (кабина, прицеп) N - 33020090566662, Цвет кузова (кабины, прицепа) - белый, мощность двигателя, л.с. (кВт) - 106,8 (78,5), рабочий объем двигателя, куб. см - 2890, тип двигателя - бензиновый, экологический класс -третий, разрешенная максимальная масса, кг - 3500, масса без нагрузки, кг - 2250, организация-изготовитель ТС (страна) - Россия ООО "Спектр-Авто", государственный регистрационный знак - А975МВ34, идентификационный номер (VIN) -X5J27900A90001768;

11.марка, модель ТС - ВАЗ - 21120, наименование (тип ТС) - легковой, категория ТС - В, год изготовления ТС - 2003, модель, N двигателя 2112, 0740764, кузов (кабина, прицеп) N - 0122774, цвет кузова (кабины, прицепа) светло-серебристый металл, мощность двигателя, л.с. (кВт) - 66.7 кВт, рабочий объем двигателя, куб. см - 1499, тип двигателя - бензиновый, разрешенная максимальная масса, кг - 1515, масса без нагрузки, кг - 1060, организация-изготовитель ТС (страна) - ВАЗ Россия, государственный регистрационный знак А145МВ134, идентификационный номер (VIN) -XTA21120030122774; а также:

12. кран козловой К30-32, заводской номер 0023, инв. N 281;

13.автоматизированная линия по выпуску прямошовных электросварных труб в виде трубопрокатного стана 20-63,5 ММ - 2,0 ММ-120 М/МИН, 2014 года выпуска, заводской (идентификационный) N vazl/02/13, инв. N 317;

14.автоматизированная линия по выпуску прямошовных электросварных труб в виде трубопрокатного стана в комплекте с запасными частями (валковый инструмент) 20-89 ММ - 4,0 ММ-100 М/МИН, 2014 года выпуска, заводской (идентификационный) N vazl/04/13, инв. N 339;

15.автоматизированная линия па выпуску прямошовных электросварных труб марки ТЭСА модель 10-38, 2012 года выпуска, заводской N vazl/11-1/2011, инв. N 270;

16.кран мостовой электрический марки УП 10т модель 25-16,5, 1963 года выпуска, заводской N 2202, инв. N 268 - залоговая стоимость 126 000 руб.

17.Кран мостовой электрический марки УП 10т модель 25-16,5, 1964 года выпуска, заводской N 1445, инв. N 269;

18.сеть электроснабжения, 2007 года выпуска, инв. N 146

19.кран консольно-поворотный, 2013 года выпуска, заводской N 2645, инв. N 281;

20.кран консольно-поворотный, 2013 года выпуска, заводской N 2644, инв. N282;

21.передаточная тележка, 2013 года выпуска, заводской N ВАЗЛ/ 11 -2/2011, инв. N 275;

22.передаточная тележка, 2013 года выпуска, инв. N 292- залоговая стоимость 230 300 руб.

23.Система охлаждения марки ТЭСА модель 10-38, 2011 года выпуска, заводской N vazl/11-1/2011, инв. N 291;

24.двойной поворотный барабанный разматыватель марки Doubte Drum and Swivel Uncoiler, 2012 года выпуска, заводской N vazl/11-2/2011, инв. N 263;

25.полуавтоматическая стыкосварочная машина марки Tig Semi Auto Shear and Tig Elder, 2012 года выпуска, заводской N vazl/11-2/2011, инв.N 262; 26. Гидравлическая система секции загрузки марки Hidraulic Equipment, 2012 года выпуска, заводской N vazl/11-2/2011, инв. N 264;

27.вертикальный накопитель полосы марки Vertical strip accumulator, 2012 года выпуска, заводской N vazl/11 -1/2011, инв. N 265;

28.набор валкового инструмента, 2011/2012 года выпуска, заводской N vazl/1 1 -1/20 1 1, инв. N 308;

29.кран балка марки Q модель 2т, 1998 года выпуска, заводской N 183; 30.кран балка марки Q модель 2т, 1998 года выпуска, заводской N vazl-002-2013, инв. N 313;

31.кран балка марки Q модель 3,2т, 1998 года выпуска, заводской vazl-002 2013, инв.N 236;

32.кран козловой электрический марки ККТ 10 т, 2013 года выпуска, заводской N 45, инв. N 2746;

33.кран-балка, 2010 года выпуска, заводской N 1301, инв. N 237;

34.кран-балка, 2010 года выпуска, заводской N 1302, инв. N 223;

35.кран-балка, 1992 года выпуска, заводской N vazl-001-2013, инв. N 314; 36.Электрический тельфер марки 01СЕ305Н5,8-М, модель V 1-2/1 ЕК20, 2013 года выпуска, заводской N 123128, инв. N 277;

37.станок токарный патронно-центровой с ЧПУ модель 16А20ФЗСЗ39, 1992 года выпуска, заводской N 0З062, инв. N 284.

30.06.2016 между ООО "ВАЗЛ" и ООО "Деливери" заключено соглашение об отступном, в соответствии с которым ООО "ВАЗЛ" в счет погашения задолженности перед ООО "Деливери" в счет исполнения обязательств по договорам об уступке прав (требований) N 60/1 -Б от 30.05.2016, об уступке прав (требований) N 65/1-Б от 30.05.2016 передало в качестве отступного имущество, рыночной стоимостью 122 052 600 руб., указанное в определении от 01.11.2016 (37 единиц транспорта и оборудования). Исполнения сторонами соглашения об отступном, передача имущества ООО "Деливери" по соглашению об отступном от 30.06.2016 подтверждается актом приема-передачи от 04.07.2016, универсальным передаточным документом N265 от 04.07.2016.

В соответствии с п. 2 ст. 138 Закона о банкротстве в случае, если залогом имущества должника обеспечиваются требования конкурсного кредитора по кредитному договору, из средств, вырученных от реализации предмета залога, восемьдесят процентов направляется на погашение требований конкурсного кредитора по кредитному договору, обеспеченному залогом имущества должника, но не более чем основная сумма задолженности по обеспеченному залогом обязательству и причитающихся процентов. Оставшиеся средства от суммы, вырученной от реализации предмета залога, вносятся на специальный банковский счет должника в следующем порядке:

пятнадцать процентов от суммы, вырученной от реализации предмета залога, - для погашения требований кредиторов первой и второй очереди в случае недостаточности иного имущества должника в целях погашения указанных требований;

оставшиеся денежные средства - для погашения судебных расходов, расходов по выплате вознаграждения арбитражным управляющим и оплаты услуг лиц, привлеченных арбитражным управляющим в целях обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей.

В соответствии с п. 2.1. ст. 138 Закона о банкротстве денежные средства, предназначавшиеся для погашения требований кредиторов первой и второй очереди и оставшиеся на специальном банковском счете должника после полного погашения таких требований, направляются на погашение части обеспеченных залогом имущества должника требований конкурсных кредиторов, не погашенной из стоимости предмета залога в связи с удержанием части стоимости для погашения требований кредиторов первой и второй очереди в соответствии с пунктами 1 и 2 ст. 138 Закона о банкротстве.

Как следует из материалов дела и отчета конкурсного управляющего Шушлебина В.В. о ходе конкурсного производства от 17.02.2017, от 14.04.2017, в реестре требований кредиторов ООО "ВАЗЛ" отсутствовали кредиторы первой и второй очереди. Если бы имущество ООО "ВАЗЛ", являющееся предметом залога, было реализовано по правилам ст. 138 Закона о банкротстве, часть средств со специального банковского счета в размере 15 % была бы направлена на погашение остатка основного долга ООО "ВАЗЛ" перед ООО "Деливери".

Такая сделка может быть признана недействительной на основании абзаца пятого пункта 1 и пункта 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве, лишь если залогодержателю было либо должно было быть известно не только о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества заемщика, но и о том, что вследствие этой сделки залогодержатель получил удовлетворение большее, чем он получил бы при банкротстве по правилам статьи 138 Закона о банкротстве, а именно хотя бы об одном из следующих условий, указывающих на наличие признаков предпочтительности:

а)после совершения оспариваемой сделки у должника не останется имущества, достаточного для полного погашения имеющихся у него обязательств, относящихся при банкротстве к первой и второй очереди, и (или) для финансирования процедуры банкротства за счет текущих платежей, указанных в статье 138 Закона о банкротстве;

б)оспариваемой сделкой прекращено, в том числе, обеспеченное залогом обязательство по уплате неустоек или иных финансовых санкций, и после совершения оспариваемой сделки у должника не останется имущества, достаточного для полного погашения имеющихся у должника обязательств перед другими кредиторами в части основного долга и причитающихся процентов.

В соответствии с данными бухгалтерского баланса ООО "ВАЗЛ" за первый квартал 2016 года размер активов ООО "ВАЗЛ" составлял 702 538 000 руб. До момента уступки ПАО "Межтопэнергобанк" прав (требований) по кредитному договору ООО "Деливери" должник, ООО "ВАЗЛ", погашал задолженность по кредиту. ООО "Деливери" не было известно о признаке неплатежеспособности.

В соответствии с отчетом конкурсного управляющего Шушлебина В.В. от 14.04.2017 в реестре требований кредиторов ООО "ВАЗЛ" отсутствовали кредиторы первой и второй очереди, в конкурсную массу включено имущество балансовой стоимостью 111 200 183,14 руб., рыночной стоимостью 26 346 612,77 руб., то есть у ООО "ВАЗЛ" имелось в наличии имущество, достаточное для финансирования процедуры банкротства за счет текущих платежей, указанных в статье 138 Закона о банкротстве.

Согласно п.5 соглашения об отступном от 30.06.2016, имущество оценивается в соответствии с отчетом об оценке N 203-16 об определении рыночной стоимости от 30.06.2016 в 122 052 600 руб. Пять процентов от стоимости имущества составляет 6 102 630 руб., а двадцать процентов от стоимости имущества составляет 24 410 520 руб.

В соответствии с абз. 2 ст. 3 Федерального закона "Об оценочной деятельности в Российской Федерации" под рыночной стоимостью объекта оценки понимается наиболее вероятная цена, по которой данный объект оценки может быть отчужден на открытом рынке в условиях конкуренции, когда стороны действуют разумно, располагая всей необходимой информацией, а на величине цены сделки не отражаются какие-либо чрезвычайные обстоятельства, то есть когда: одна из сторон сделки не обязана отчуждать объект оценки, а другая сторона не обязана принимать исполнение; стороны сделки хорошо осведомлены о предмете сделки и действуют в своих интересах; объект оценки представлен на открытом рынке посредством публичной оферты, типичной для аналогичных объектов оценки; цена сделки представляет собой разумное вознаграждение за объект оценки и принуждения к совершению сделки в отношении сторон сделки с чьей-либо стороны не было; платеж за объект оценки выражен в денежной форме.

На момент заключения ООО "Деливери" и ООО "ВАЗЛ" соглашения об отступном от 30.06.2016 стоимость принимаемого ООО "Деливери" в качестве отступного имущества ООО "ВАЗЛ" являлась рыночной ценой, что подтверждено отчетом оценщика. Рыночная стоимость имущества, установленная в отчете N 203/16 от 30.06.2016, не оспорена.

Из вышеизложенного следует, что выводы суда о предпочтительном удовлетворении оспариваемыми сделками требований ООО "Деливери" относительно требований других кредиторов, а также о наличии цели причинения вреда кредиторам сторонами сделок и причинении такого вреда соглашениями об отступном, то есть о наличии составляющих элементов, необходимых для признания сделок недействительными по основаниям статьи 61.3 Закона о банкротстве, сделаны без учета того обстоятельства, что переданное должником по сделкам имущество обеспечивало исполнение должником обязательств перед Обществом.

В соответствии с пунктом 29.3. Постановления Пленума N 63 при оспаривании на основании статьи 61.3 Закона о банкротстве сделок по удовлетворению требования, обеспеченного залогом имущества должника, - уплаты денег (в том числе вырученных посредством продажи предмета залога залогодателем с согласия залогодержателя или при обращении взыскания на предмет залога в исполнительном производстве) либо передачи предмета залога в качестве отступного (в том числе при оставлении его за собой в ходе исполнительного производства) - необходимо учитывать следующее.

Такая сделка может быть признана недействительной на основании абзаца пятого пункта 1 и пункта 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве, лишь если залогодержателю было либо должно было быть известно не только о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества заемщика, но и о том, что вследствие этой сделки залогодержатель получил удовлетворение большее, чем он получил бы при банкротстве по правилам статьи 138 Закона о банкротстве, а именно хотя бы об одном из следующих условий, указывающих на наличие признаков предпочтительности:

а) после совершения оспариваемой сделки у должника не останется имущества, достаточного для полного погашения имеющихся у него обязательств, относящихся при банкротстве к первой и второй очереди, и (или) для финансирования процедуры банкротства за счет текущих платежей, указанных в статье 138 Закона о банкротстве;

б) оспариваемой сделкой прекращено в том числе обеспеченное залогом обязательство по уплате неустоек или иных финансовых санкций, и после совершения оспариваемой сделки у должника не останется имущества, достаточного для полного погашения имеющихся у должника обязательств перед другими кредиторами в части основного долга и причитающихся процентов.

Судебная коллегия полагает, что в результате получения ООО "Деливери" имущества от должника в качестве отступного не были нарушены интересы ни должника (у должника погасилась большая часть основного долга по кредитному договору), ни конкурсных кредиторов третьей очереди (у кредиторов третьей очереди не возникло никаких убытков, поскольку автотранспортные средства являлись предметом залогом и из их стоимости требования кредиторов третьей очереди не удовлетворялись бы). Если бы должник не передал имущество в качестве отступного по спорному соглашению, долг должника по состоянию на дату введения в отношении него конкурсного производства и признания несостоятельным (банкротом) значительно вырос бы из-за начисления процентов по кредитному договору и штрафных санкций.

Должник же, в свою очередь, должен был бы принимать меры по сохранению этого имущества, то есть нести дополнительные расходы.

Предпочтения при совершении сделки ООО "Деливери" оказано не было, поскольку спорное имущество являлось залогом по кредитному договору, принималось в качестве отступного по рыночной стоимости, при этом кредиторы первой и второй очереди отсутствовали и отсутствуют, а требования кредиторов третьей очереди из стоимости этого имущества не удовлетворялись бы, факт причинения вреда имущественным правам кредиторам и осведомленности Общества о наличии такой цели при совершении сделок и о неплатежеспособности должника не доказан. Оснований для иных выводов не имеется.

При таких обстоятельствах обжалуемый судебный акт следует отменить, апелляционную жалобу - удовлетворить.

руководствуясь статьями 188, 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Волгоградской области от 05 сентября 2017 года по делу N А12-29155/2016 отменить, апелляционную жалобу удовлетворить.

В удовлетворении заявления общества с ограниченной ответственностью "Трансмет" о признании недействительной сделки - соглашения об отступном от 30.06.2016 отказать.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме, через Арбитражный суд 1-ой инстанции, вынесший определение.

Председательствующий

А.Ю. Самохвалова

Судьи

О.В. Грабко И.А. Макаров