Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 26 марта 2018 г. N 06АП-630/18

г. Хабаровск

26 марта 2018 г.

А73-15765/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 20 марта 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 26 марта 2018 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Козловой Т.Д.

судей Брагиной Т.Г., Пичининой И.Е.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Степаненко Т.В.

при участии в заседании:

от конкурсного управляющего ОАО "Амур-Порт" Семеновой Т.А.: Лазарева Н.С., представитель, доверенность от 14.03.2018 N 214;

Попов А.Л.;

Ермаков А.И.;

Филимонов А.Г.;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего открытого акционерного общества "Амур-Порт" Семеновой Татьяны Андреевны

на определение от 18.01.2018

по делу N А73-15765/2012

Арбитражного суда Хабаровского края

вынесенное судьей Рева Т.В.

по заявлению конкурсного управляющего открытого акционерного общества "Амур-Порт" Семеновой Татьяны Андреевны

о признании сделок недействительными, применении последствий недействительности сделок

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) открытого акционерного общества "Амур-Порт"

УСТАНОВИЛ:

В рамках дела о несостоятельности (банкротстве) открытого акционерного общества "Амур-Порт" (ОГРН 1022700516740 ИНН 2726000406, далее - ОАО "Амур-Порт") в Арбитражный суд Хабаровского края обратилась конкурсный управляющий должника Семенова Татьяна Андреевна с заявлением, уточненным в порядке статьи 49 АПК РФ, о признании недействительными:

- приказа генерального директора ОАО "Амур-Порт" Сыскова Олега Валентиновича от 01.02.2016 N 13 "О внесении изменений в штатное расписание";

- трудового договора от 01.02.2016 N 2/16-тд, заключенного между ОАО "Амур-Порт" в лице генерального директора Сыскова О.В. и Самофаловым Денисом Олеговичем;

- приказа генерального директора ОАО "Амур-Порт" Сыскова О.В. от 01.02.2016 N 1/2 л/с "О приеме работника на работу";

- трудового договора от 01.04.2016 N 3/16-тд, заключенного между ОАО "Амур-Порт" в лице генерального директора Сыскова О.В. и Ермаковым Андреем Игоревичем;

- приказа генерального директора ОАО "Амур-Порт" Сыскова О.В. от 01.04.2016 N 15 л/с "О приеме работника на работу";

- приказа генерального директора ОАО "Амур-Порт" Сыскова О.В. от 31.05.2016 N 17 л/с "О прекращении (расторжении) трудового договора с работником (увольнении)";

- трудового договора от 01.06.2016 N 6/16-тд, заключенного между ОАО "Амур-Порт" в лице генерального директора Сыскова О.В. и Ермаковым А.И.;

- приказа генерального директора ОАО "Амур-Порт" Сыскова О.В. от 01.06.2016 N 18 л/с "О приеме работника на работу";

- приказа генерального директора ОАО "Амур-Порт" Сыскова О.В. от 01.08.2016 N 33/1 "О внесении изменений в штатное расписание";

- трудового договора от 01.08.2016 N 8/16-тд, заключенного между ОАО "Амур-Порт" в лице генерального директора Сыскова О.В. и Поповым Александром Леонидовичем;

- приказа генерального директора ОАО "Амур-Порт" Сыскова О.В. от 01.08.2016 N 21/1 л/с "О приеме работника на работу";

- приказа генерального директора ОАО "Амур-Порт" Сыскова О.В. от 31.08.2016 N 34/1 "О внесении изменений в штатное расписание";

- трудового договора от 01.09.2016 N 9/16-тд, заключенного между ОАО "Амур-Порт" в лице генерального директора Сыскова О.В. и Филимоновым Алексеем Геннадьевичем;

- приказа генерального директора ОАО "Амур-Порт" Сыскова О.В. от 01.09.2016 N 24 л/с "О приеме работника на работу",

и применить последствия недействительности сделок:

Обязать должника аннулировать начисление заработной платы на основании:

- трудового договора от 01.02.2016 N 2/16-тд, приказа от 01.02.2016 N 1/2 л/с в сумме 393 250 руб. 03 коп.. в пользу Самофалова Д.О.;

- трудовых договоров от 01.04.2016 N 3/16-тд и от 01.06.2016 N 6/16-тд, приказов от 01.04.2016 N 15 л/с и от 01.06.2016 N 18 л/с в сумме 386 692 руб. 22 коп.. в пользу Ермакова А.И.;

- трудового договора от 01.08.2016 N 8/16-тд, приказа от 01.08.2016 N 21/1 л/с в сумме 313 066 руб. 78 коп. в пользу Попова А.Л.;

- трудового договора от 01.09.2016 N 9/16-тд и приказа от 01.09.2016 N 24 л/с в сумме 223 533 руб. 67 коп. в пользу Филимонова А.Г.

Обязать Инспекцию Федеральной налоговой службы по г.Комсомольску-на-Амуре Хабаровского края не принимать к учету налог на доходы физических лиц:

- в размере 45 106 руб., начисленный с сумм заработной платы Самофалова Д.О. на основании трудового договора от 01.02.2016 N 2/16-тд, приказа от 01.02.2016 N 1/2 л/с;

- в размере 45 139 руб., начисленный с сумм заработной платы Ермакова А.И. на основании трудовых договоров от 01.04.2016 N 3/16-тд и от 01.06.2016 N 6/16-тд, приказов от 01.04.2016 N 15 л/с и от 01.06.2016 N 18 л/с;

- в размере 34 189 руб., начисленный с сумм заработной платы Попова А.Л. на основании трудового договора от 01.08.2016 N 8/16-тд, приказа от 01.08.2016 N 21/1 л/с;

- в размере 23 182 руб., начисленный с сумм заработной платы Филимонова А.Г. на основании трудового договора от 01.09.2016 N 9/16-тд и приказа от 01.09.2016 N 24 л/с.

Обязать Отделение Пенсионного фонда России по Ленинскому округу г.Комсомольска-на-Амуре не принимать к учету взносы:

- в размере 76 333 руб. 59 коп., начисленные с сумм заработной платы Самофалова Д.О. на основании трудового договора от 01.02.2016 N 2/16-тд, приказа от 01.02.2016 N 1/2 л/с;

- в размере 76 389 руб. 04 коп., начисленные с сумм заработной платы Ермакова А.И. на основании трудовых договоров от 01.04.2016 N 3/16-тд и от 01.06.2016 N 6/16-тд, приказов от 01.04.2016 N 15 л/с и от 01.06.2016 N 18 л/с;

- в размере 57 858 руб. 39 коп., начисленные с сумм заработной платы Попова А.Л. на основании трудового договора от 01.08.2016 N 8/16-тд, приказа от 01.08.2016 N21/1 л/с;

- в размере 39 231 руб. 89 коп., начисленные с сумм заработной платы Филимонова А.Г. на основании трудового договора от 01.09.2016 N 9/16-тд и приказа от 01.09.2016 N 24 л/с.

Обязать Хабаровский краевой фонд обязательного медицинского страхования не принимать к учету взносы:

- в размере 17 695 руб. 51 коп., начисленные с сумм заработной платы Самофалова Д.О. на основании трудового договора от 01.02.2016 N 2/16-тд, приказа от 01.02.2016 N 1/2 л/с;

- в размере 17 708 руб. 37 коп., начисленные с сумм заработной платы Ермакова А.И. на основании трудовых договоров от 01.04.2016 N 3/16-тд и от 01.06.2016 N 6/16-тд, приказов от 01.04.2016 N 15 л/с и от 01.06.2016 N 18 л/с;

- в размере 13 412 руб. 63 коп., начисленные с сумм заработной платы Попова А.Л. на основании трудового договора от 01.08.2016 N 8/16-тд, приказа от 01.08.2016 N 21/1 л/с;

- в размере 9 094 руб. 66 коп., начисленные с сумм заработной платы Филимонова А.Г. на основании трудового договора от 01.09.2016 N 9/16-тд и приказа от 01.09.2016 N 24 л/с.

Обязать Филиал N 11 ГУ-ХРО ФСС Российской Федерации не принимать к учету взносы:

- в размере 12 143 руб. 98 коп., начисленные с сумм заработной платы Самофалова Д.О. на основании трудового договора от 01.02.2016 N 2/16-тд, приказа от 01.02.2016 N 1/2 л/с;

- в размере 12 152 руб. 80 коп., начисленные с сумм заработной платы Ермакова А.И. на основании трудовых договоров от 01.04.2016 N 3/16-тд и от 01.06.2016 N 6/16-тд, приказов от 01.04.2016 N 15 л/с и от 01.06.2016 N 18 л/с;

- в размере 9 204 руб. 75 коп., начисленные с сумм заработной платы Попова А.Л. на основании трудового договора от 01.08.2016 N 8/16-тд, приказа от 01.08.2016 N 21/1 л/с;

- в размере 6 241 руб. 44 коп., начисленные с сумм заработной платы Филимонова А.Г. на основании трудового договора от 01.09.2016 N 9/16-тд и приказа от 01.09.2016 N 24 л/с.

Взыскать в пользу должника денежные средства, являющиеся заработной платой, начисленной по недействительным трудовым договорам и приказам, полученные работниками должника:

- с Самофалова Д.О. денежные средства в сумме 348 144 руб. 03 коп.;

- с Ермакова А.И. денежные средства в сумме 341 553 руб. 22 коп.;

- с Попова А.Л. денежные средства в сумме 278 877 руб. 78 коп.;

- с Филимонова А.Г. денежные средства в сумме 200 351 руб. 67 коп.

Признать недействительным дополнительное соглашение от 25.08.2016 N 1/16-6/16 к трудовому договору от 01.06.2016 N 6, заключенному с Ермаковым А.И.

Определением суда от 18.01.2018 заявление конкурсного управляющего отставлено без удовлетворения.

В апелляционной жалобе конкурсный управляющий Семенова Т.А. просит определение суда отменить.

В доводах жалобы конкурсный управляющий сослался на косвенные доказательства выполнения работниками должника их трудовой функции. Указала, что прием работников совершен обществом в период его неплатежеспособности, что повлекло у должника возникновение дополнительных обязанностей по выплате заработной платы. Привела доводы о несоответствии образования и опыта работы, привлеченных по трудовым договорам лиц, требованиям, предъявляемым к их работе.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель конкурсного управляющего Семеновой Т.А. поддержал доводы апелляционной жалобы, дав по ним пояснения.

Попов А.Л., Ермаков А.И., Филимонов А.Г. в судебном заседании выступили против доводов жалобы, просили оспариваемое определение оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Изучив материалы дела с учетом доводов апелляционной жалобы, заслушав в судебном заседании представителей сторон, Шестой арбитражный апелляционный суд пришел к следующему.

Как установлено, в рамках дела N А73-15765/2012 по заявлению ОАО "Николаевский-на-Амуре морской порт" возбуждено производство по делу о несостоятельности (банкротстве) ОАО "Амур-Порт".

Определением суда от 30.12.2015 утверждено мировое соглашение, заключенное между должником и конкурсными кредиторами, производство по делу прекращено.

В рамках дела N А73-1320/2016 по заявлению ООО "Хорс-Шиппинг" определением Арбитражного суда Хабаровского края от 17.02.2016 возбуждено дело о несостоятельности (банкротстве) ОАО "Амур-Порт".

Определением суда от 01.04.2016 мировое соглашение, утвержденное по делу N А73-15765/2012, расторгнуто, производство по делу о банкротстве ОАО "Амур-Порт" возобновлено, в отношении должника введена процедура наблюдения.

Из материалов дела следует, что приказом ОАО "Амур-Порт" от 30.12.2015 N 42 на период с 01.01.2016 по 31.12.2016 утверждено штатное расписание в количестве 24 штатных единиц.

В последующем, приказом генерального директора ОАО "Амур-Порт" от 01.02.2016 N 13, в штатное расписание внесены изменения, введена должность ведущего инженера по организации эксплуатации и ремонту зданий, сооружений, гидротехнических сооружений с окладом 23 000 руб., должность секретаря с окладом 23 000 руб.; приказом от 01.08.2016 N 33/1 в штатное расписание введена должность заместителя генерального директора ОАО "Амур-Порт" по развитию и производству с окладом 26 000 руб.; приказом от 31.08.2016 N 34/1 - введена должность начальника пресс-службы ОАО "Амур-Порт" с окладом 23 000 руб.

На основании изданных приказов, ОАО "Амур-Порт" заключило соответствующие трудовые договоры.

В соответствии с трудовым договором от 01.02.2016 N 2/16-тд, Самофалов Д.О. принят на должность ведущего инженера по организации эксплуатации и ремонту зданий, сооружений, гидротехнических сооружений ОАО "Амур-Порт", с оплатой труда в размере 46 000 руб. и сроком действия договора с 01.02.2016 по 31.12.2016.

По трудовому договору от 01.04.2016 N 6/16-тд, на должность секретаря ОАО "Амур-Порт", принят Ермаков А.И., с размером заработной платы 46 000 руб. ежемесячно. Срок действия договора с 01.06.2016 до заполнения вакансии основным работником. Дополнительным соглашением от 25.08.2016 N1/16-6/16-тд в трудовой договор внесены изменения в части оплаты труда, а именно: оплата труда работника производится пропорционально отработанному времени из расчета договорной заработной платы: оклад 23 000 руб., районный коэффициент в размере 50%, северная надбавка за работу в районах, приравненных к районам Крайнего Севера в размере 50%.

Также Ермаков А.И. по трудовому договору от 01.04.2016 N 3/16-тд принят на должность ведущего секретаря ОАО "Амур-Порт", с размером заработной платы 46 000 руб., со сроком действия с 01.04.2016 по 31.12.2016.

По трудовому договору от 01.08.2016 N 8/16-тд на должность заместителя генерального директора ОАО "Амур-Порт" по капитальному строительству принят Попов А.Л., с размером заработной платы 52 000 руб. Срок действия договора с 01.08.2016 по 31.12.2016.

По трудовому договору от 01.09.2016 N 9/16-тд на должность начальника пресс-службы ОАО "Амур-Порт" принят Филимонов А.Г. с размером оплаты труда - 46 000 руб. Срок действия договора с 01.09.2016 по 31.12.2016.

В результате заключения с указанными лицами трудовых договоров, работникам начислена заработная плата, в том числе:

- Самофалову Д.О. - 393 250 руб. 03 коп., из которых выплачено 348 144 руб. 03 коп.;

- Ермакову А.И. - 386 692 руб. 22 коп., из которых выплачено 341 553 руб. 22 коп.;

- Попову А.Л. - 313 066 руб. 78 коп., из которых выплачено 278 877 руб. 78 коп.

Филимонову А.Г. - 223 533 руб. 67 коп., из которых выплачено 200 351 руб. 67 коп.

Решением суда от 23.09.2016 (резолютивная часть объявлена 21.09.2016) ОАО "Амур-Порт" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим должником утверждена Семенова Татьяна Андреевна.

Конкурсный управляющий, ссылаясь на основания, предусмотренные пунктом 1 статьи 61.2 Закона о банкротстве, и полагая, что привлеченные в преддверии банкротства работники не выполняли возложенные на них обязанности, а их привлечение направлено на уменьшение конкурсной массы должника, обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Положениями части 1 статьи 223 АПК РФ, статьи 32 Закона о банкротстве предусмотрено, что дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным названным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В соответствии с пунктом 1 статьи 61.1 Закона о банкротстве сделки, совершенные должником или другими лицами за счет должника, могут быть признаны недействительными в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, а также по основаниям и в порядке, которые содержатся в указанном Законе.

На основании пункта 1 статьи 61.2 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в течение одного года до принятия заявления о признании банкротом или после принятия указанного заявления, может быть признана арбитражным судом недействительной при неравноценном встречном исполнении обязательств другой стороной сделки, в том числе в случае, если цена этой сделки и (или) иные условия существенно в худшую для должника сторону отличаются от цены и (или) иных условий, при которых в сравнимых обстоятельствах совершаются аналогичные сделки (подозрительная сделка).

В пункте 8 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" разъяснено, что в случае оспаривания подозрительной сделки судом проверяется наличие обоих оснований, установленных как пунктом 1, так и пунктом 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве.

Если подозрительная сделка была совершена в течение одного года до принятия заявления о признании банкротом или после принятия этого заявления, то для признания ее недействительной достаточно обстоятельств, указанных в пункте 1 статьи 61.2 Закона о банкротстве.

Таким образом, для признания сделки недействительной по основанию, указанному в пункте 1 статьи 61.2 Закона о банкротстве, лицу, требующему признания сделки недействительной, необходимо доказать, а суд должен установить следующие обстоятельства: сделка заключена в течение года до принятия заявления о признании банкротом или после принятия указанного заявления и неравноценное встречное исполнение обязательств.

Суд первой инстанции, приняв во внимание даты возбуждения дела в отношении ОАО "Амур-Порт" о несостоятельности (банкротстве), а также дату расторжения мирового соглашения по делу о банкротстве - 01.04.2016, пришел к выводу, что оспариваемые сделки совершены в пределах установленного пунктом 1 статьи 61.2 Закона о банкротстве срока подозрительности.

Конкурсный управляющий при подаче настоящего заявления указал, что работниками Самофаловым Д.О., Ермаковым А.И., Поповым А.Л., Филимоновым А.Г. трудовая деятельность фактически не осуществлялась.

Рассмотрев возражения конкурсного управляющего, судом установлено наличие в материалах дела должностных инструкций в отношении указанных работников.

Исходя из возложенных на работников должностных обязанностей, в подтверждение факта осуществления ими трудовой деятельности представлены акты оказанных услуг, документация, в которых исполнителями значатся указанные лица.

Кроме того, в суде первой инстанции работниками Ермаковым А.И., Поповым А.Л., Филимоновым А.Г. даны пояснения в отношении осуществляемых ими в ОАО "Амур-Порт" трудовых функций.

Приведенные работниками доводы о фактическом осуществлении ими трудовой деятельности подтвердил также допрошенный в ходе рассмотрения дела в суде первой инстанции представитель работников должника Киршов Д.П.

Доказательств того, что представленные в опровержение доводов конкурсного управляющего доказательства о выполнении Самофаловым Д.О., Ермаковым А.И., Поповым А.Л., Филимоновым А.Г. трудовой деятельности являются сфальсифицированными, заявителем жалобы не представлено.

Таким образом, суд первой инстанции, дав оценку представленным в материалы дела доказательствам, исходя из пояснений лиц, участвующих в деле, правомерно пришел к выводу об осуществлении Самофаловым Д.О., Ермаковым А.И., Поповым А.Л., Филимоновым А.Г. трудовой деятельности в ОАО "Амур-Порт".

Доводы жалобы о том, что представленные доказательства являются косвенными доказательствами выполнения работниками должника их трудовой функции при проверке судом апелляционной инстанции не нашли своего подтверждения.

Так по итогам работы Филимонова А.Г. представлена распечатка с журнала "360°" с указанием его фамилии в качестве главного редактора, черновик пресс-релиза о должнике, открытое письмо трудового коллектива должника депутату ГосДумы, акт от 20.09.2016 об оказании услуг о выпуске сюжета в программе "Город и горожане", подписанный ООО "СЭТ Медиа".

В отношении деятельности иных привлеченных лиц, представителем работников должника Киршовым Д.П. в суде первой инстанции давались соответствующие пояснения, а отсутствие документального подтверждения их деятельности обусловлено характером самой деятельности.

О том, что указанные лица состояли в штате должника, свидетельствуют табели учета рабочего времени, личные карточки работников.

Доводы конкурсного управляющего о том, что прием работников совершен обществом в период его неплатежеспособности, что повлекло возникновение дополнительных обязанностей по выплате заработной платы, апелляционным судом не принимаются, поскольку не опровергает факта выполнения работниками возложенных на них обязанностей.

По доводам конкурсного управляющего о несоответствии образования и опыта работы привлеченных по трудовым договорам лиц, требованиям, предъявляемым к их работе, апелляционным судом установлено наличие у привлеченных лиц высшего образования, в подтверждении чего в материалы дела представлены копии дипломов. Кроме того, в подтверждение соответствующего опыта работы Филимонова А.Г. в качестве журналиста представлен трудовой договор от 21.05.2014 N 43, заключенный с ЗАО "Офис-Центр".

Доводы конкурсного управляющего о том, что Ермаков А.Е. не обладает опытом работы в должности секретаря, правомерно не приняты судом первой инстанции, учитывая отсутствие доказательств, что для занимаемой им должности в ОАО "Амур-Порт" требовался соответствующий опыт работы.

Выполнение Ермаковым А.Е. трудовой деятельности в ООО "Дальневосточный машиностроительный завод", также не свидетельствует о невозможности осуществления им своих обязанностей в рамках заключенного с ОАО "Амур-Порт" трудового договора, учитывая установленную с 01.05.2016 по 31.10.2016 рабочую неделю продолжительностью 16 часов (дополнительное соглашение от 01.03.2016).

При этом указанная в табелях рабочего времени продолжительность рабочего дня документально конкурсным управляющим не опровергнута.

Суд первой инстанции, дав оценку возложенным на Попова А.Л. трудовым обязанностям, обоснованно не усмотрел оснований для признания отсутствии у него возможности осуществлять деятельность в должности заместителя генерального директора по капитальному строительству как носящих предположительный характер.

Доказательств того, что привлеченные по трудовым договорам лица, ненадлежащим образом исполняли свои трудовые обязанности, а также, что установленная заработная плата не соответствовала результату их деятельности, конкурсным управляющим не представлено.

Напротив, суд первой инстанции, установил, что заработная плата Ермакова А.Е. (46 000 руб.) как секретаря, применительно к сведениям о заработной плате размещенным в сети Интернет (15 000-40 000 руб.), незначительно превышает установленный в них размер, однако данное обстоятельство не свидетельствует о несоразмерности, как и установленный размер оплаты труда иных лиц.

В данном случае установленный диапазон цен в вакансиях не учитывает объем выполняемой лицами работы, опыт, а также занимаемую ими должность. Доказательств того, что приведенные данные о заработной плате соответствуют занимаемой указанными лицами должности, конкурсным управляющим не представлено.

С учетом вышеприведенного апелляционная инстанция не усматривает оснований для отмены или изменения определения суда и удовлетворения апелляционной жалобы.

Государственная пошлина в уплате, которой заявителю предоставлялась отсрочка, подлежит взысканию с ОАО "Амур-Порт".

Руководствуясь статьями 258, 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Хабаровского края от 18.01.2018 по делу N А73-15765/2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Взыскать с открытого акционерного общества "Амур-Порт" (ИНН 2726000406 ОГРН 1022700516740) в доход федерального бюджета государственную пошлину по апелляционной жалобе в размере 3 000 руб.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение одного месяца со дня его принятия, через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

Т.Д. Козлова

Судьи

Т.Г. Брагина И.Е. Пичинина