Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 16 октября 2019 г. N 04АП-6406/18

г. Чита

16 октября 2019 г.

Дело N А19-5739/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 09 октября 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 16 октября 2019 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Мациборы А.Е., судей Корзовой Н.А., Ошировой Л.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ваулиной Ю.Д.,

при участии в судебном заседании:

представителя по доверенности N 19/20 от 25.04.2019ООО "Газэнергосеть ресурс" Шевченко Д.А.,

арбитражного управляющего Тихомирова Д.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Газэнергосеть ресурс" на определение Арбитражного суда Иркутской области от 27.08.2018 по делу N А19-5739/2018 по заявлению конкурсного управляющего Тихомирова Дмитрия Сергеевича о признании недействительным решения собрания кредиторов,

по делу по заявлению ООО "ЛУКОЙЛ - Резервнефтепродукт" о признании общества с ограниченной ответственностью "Бункерная База - Терминал Север" (ИНН 3818015838, ОГРН 1023802083030, адрес 666785, Иркутская область, г. Усть- Кут, Промышленная зона "Восточная", стр. 1) несостоятельным (банкротом),

установил:

определением Арбитражного суда Иркутской области от 18.05.2018 в отношении ООО "Бункерная База - Терминал Север" введено наблюдение, утвержден временный управляющий Тихомиров Дмитрий Сергеевич.

Решением Арбитражного суда Иркутской области от 19.12.2018 ООО "Бункерная База - Терминал Север" признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден арбитражный управляющий Тихомиров Д.С.

Конкурсный управляющий 18.04.2019 обратился в Арбитражный суд Иркутской области с заявлением о признании недействительным решения собрания кредиторов должника от 29.03.2019.

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 27.08.2018 заявление конкурсного управляющего удовлетворено.

Не согласившись с указанным определением, ООО "Газэнергосеть ресурс" обратилось в Четвертый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, просит определение суда отменить в части признания недействительными решений по включению дополнительных вопросов N 1 и N 2, в данной части в удовлетворении заявления конкурсного управляющего отказать.

В обоснование доводов жалобы указывает, что ООО "ГЭС Ресурс", как лицо, требующее созыва собрания кредиторов, 15.03.2019 направило в адрес конкурсных кредиторов, уполномоченных органов, конкурсного управляющего, саморегулируемой организации, Арбитражного суда Иркутской области, уведомление о проведении 29.03.2019 собрания кредиторов должника ООО "Бункерная база - Терминал Север" с аналогичной повесткой дня собрания кредиторов. Суд первой инстанции неверно установил момент уведомления конкурсных кредиторов, уполномоченных органов о проведении 29.03.2019 собрания кредиторов должника. ООО "ГЭС Ресурс" обеспечило уведомление кредиторов должника в установленные законом сроки. Собрание кредиторов ООО "Бункерная база - Терминал Север" являлось правомочным, поскольку на нем присутствовали кредиторы с более 50% голосов от общего числа голосов кредиторов включенных в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов. В связи с этим, надлежащим образом уведомленные кредиторы несут риски, связанные с получением или неполучением корреспонденции по указанному в ЕГРЮЛ адресе. Более того, арбитражным судом первой инстанции не учтено, что кредиторы, не уведомленные надлежащим образом о дате проведения собрания кредиторов, вправе самостоятельно обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании такого собрания недействительным. Между тем, кредиторы с подобными заявлениями в Арбитражный суд Иркутской области не обращались. Арбитражным судом первой инстанции сделан ошибочный вывод о необходимости указания в протоколе собрания кредиторов на конкретные обстоятельства ненадлежащего исполнения Тихомировым Д.С. обязанностей конкурсного управляющего ООО "Бункерная база - Терминал Север", а также о том, что решения по дополнительным вопросам 1-2 приняты при отсутствии квалифицированного большинства на собрании кредиторов. Решения по дополнительным вопросам повестки дня собрания кредиторов приняты 52,790% и 50,89% голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов, а не от числа присутствовавших на собрании кредиторов, как посчитал суд первой инстанции. Тот факт, что на собрании кредиторов не присутствовали кредиторы, имеющие 43,76%, не повлияло на принятие решений по дополнительным вопросам повестки дня собрания кредиторов 1-2, поскольку решения были приняты квалифицированным большинством от числа голосов кредитор, включенных в реестр на дату проведения собрания кредиторов. Поскольку дополнительные вопросы 1-2 были внесены в повестку дня собрания кредиторов непосредственно до начала собрания кредиторов, бремя неблагоприятных последствий неучастия в собрании кредиторов стоит возложить на надлежащим образом уведомленных отсутствовавших кредиторов. При указанных обстоятельствах, дополнительные вопросы 1-2 приняты с соблюдение положений Закона о банкротстве.

В судебном заседании апелляционного суда представитель ООО "ГЭС Ресурс" поддержал апелляционную жалобу по основаниям, изложенным в ней.

Конкурсный управляющий возражал на доводы апелляционной жалобы.

Дело в соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотрено в отсутствие представителей иных лиц, участвующих в деле, надлежащим образом уведомленных о времени и месте судебного заседания.

В соответствии с частью 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебный акт проверяется в пределах доводов апелляционной жалобы, в части признания недействительным решения собрания кредиторов по дополнительным вопросам 1-2, включенным в повестку собрания кредиторов.

Рассмотрев доводы апелляционной жалобы, исследовав материалы дела, проверив правильность применения норм материального и соблюдения норм процессуального права в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

В соответствии с частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, установленным указанным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Как следует из материалов дела конкурсным кредитором ООО "ГЭС ресурс" 29.03.2019 проведено собрание кредиторов ООО "Бункерная База - Терминал Север", на котором приняты решения дополнительным вопросам, включенным в повестку дня в день его проведения:

1. Изменить срок для выполнения конкурсным управляющим, решений собрания кредиторов 29.03.2019 г. принятых по вопросам 1, 2, 3, 4, 5, 6 повестки дня с "15" апреля 2019 г. на "15" мая 2019 года.

2. Обратиться в арбитражный суд с ходатайством об отстранении конкурсного управляющего Тихомирова Д.С., в связи с ненадлежащим исполнением им обязанностей конкурсного управляющего ООО "Бункерная база - Терминал Север".

В соответствии с пунктом 4 статьи 15 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" решение собрания кредиторов может быть признано арбитражным судом недействительным (незаконным) в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных Законом о банкротстве пределов компетенции собрания кредиторов.

В соответствии с пунктом 1 статьи 181.1 Гражданского кодекса Российской Федерации решение собрания, с которым закон связывает гражданско-правовые последствия, порождает правовые последствия, на которые решение собрания направлено, для всех лиц, имевших право участвовать в данном собрании (участников юридического лица, сособственников, кредиторов при банкротстве и других - участников гражданско-правового сообщества), а также для иных лиц, если это установлено законом или вытекает из существа отношений.

В пункте 1 статьи 181.5 Гражданского кодекса Российской Федерации указано, что, если иное не предусмотрено законом, решение собрания ничтожно в случае, если оно: 1) принято по вопросу, не включенному в повестку дня, за исключением случая, если в собрании приняли участие все участники соответствующего гражданско-правового сообщества; 2) принято при отсутствии необходимого кворума; 3) принято по вопросу, не относящемуся к компетенции собрания; 4) противоречит основам правопорядка или нравственности.

Согласно пункту 1 статьи 12 Закона о банкротстве участниками собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых включены в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов.

В силу пункта 1 статьи 12 Закона о банкротстве участниками собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых включены в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов.

В соответствии с пунктом 4 статьи 12 Закона о банкротстве собрание кредиторов правомочно в случае, если на нем присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем половиной голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов.

В соответствии с пунктом 1 статьи 14 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" N 127-ФЗ от 26.10.2002 собрание кредиторов созывается по инициативе конкурсных кредиторов, права требования которых составляют не менее чем десять процентов общей суммы требований кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, включенных в реестр требований кредиторов.

Согласно протоколу б/н собрания кредиторов ООО "Бункерная База - Терминал Север" от 29.03.2019 на собрании кредиторов присутствовали и голосовали по вопросам повестки дня следующие кредиторы: ООО "ГЭС Ресурс" (649299239,09 голосов, что составляет 39,58% от общего числа голосов уполномоченных органов и конкурсных кредиторов, требования которых включены в реестр требований кредиторов), ООО "ПКП МОБОЙЛ" (94492940,25 голосов, что составляет 5,761% от общего числа голосов уполномоченных органов и конкурсных кредиторов, требования которых включены в реестр требований кредиторов), ООО "Конаково Гелио Клаб" (23225650,30 голосов, что составляет 1,416% от общего числа голосов уполномоченных органов и конкурсных кредиторов, требования которых включены в реестр требований кредиторов); АО АКБ "Международный финансовый клуб" (33429902,90 голосов, что составляет 2,038% от общего числа голосов уполномоченных органов и конкурсных кредиторов, требования которых включены в реестр требований кредиторов); АО "ГазпромнефтьТерминал" (89729839,60 голосов, что составляет 5,471% от общего числа голосов уполномоченных органов и конкурсных кредиторов, требования которых включены в реестр требований кредиторов); АО "Солид -товарные рынки" (32325354 голосов, что составляет 1,971% от общего числа голосов кредиторов, требования которых включены в реестр требований кредиторов.

Таким образом, кворум, необходимый для признания собрания кредиторов ООО "Бункерная База - Терминал Север" от 29.03.2019 правомочным, имелся.

Между тем, согласно реестру требований кредиторов должника по состоянию на дату рассмотрения спора, включено 25 требований конкурсных кредиторов.

В соответствии с пунктом 1 статьи 13 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" сообщение о проведении собрания кредиторов должно быть направлено по почте не позднее, чем за четырнадцать дней до даты проведения собрания или иным обеспечивающим получение такого сообщения способом не менее чем за пять дней до даты проведения собрания.

В сообщении о проведении собрания кредиторов должны содержаться следующие сведения: наименование, место нахождения должника и его адрес; дата, время и место проведения собрания кредиторов; повестка собрания кредиторов; порядок ознакомления с материалами, подлежащими рассмотрению собранием кредиторов; порядок регистрации участников собрания (пункт 5 статьи 13).

В качестве доказательства надлежащего уведомления конкурсных кредиторов ООО "Бункерная База-Терминал Север" о проведении 29.03.2019 собрания кредиторов, ООО "ГЭС Ресурс" в дело представлены копии квитанций Почты России о направлении заказных писем с уведомлением о первом собрании кредиторов должника и штемпелем органа почтовой связи от 15.03.2019.

Апелляционный суд соглашается с доводами заявителя апелляционной жалобы о том, что ООО "ГЭС Ресурс" выполнило требования пункта 1 статьи 13 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", направив уведомления по почте за 14 дней даты проведения собрания, что свидетельствует о надлежащем уведомлении участников собрания.

Подготовка, организация и проведение арбитражным управляющим собраний кредиторов и заседаний комитетов кредиторов осуществляются в соответствии с Общими правилами, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 06.02.2004 N 56 (далее - Правила).

Абзац десятый пункта 2 статьи 15 Закона о банкротстве позволяет собранию кредиторов принять решение о включении в повестку собрания дополнительных вопросов.

Пунктом 9 Правил, предусмотрено, что после рассмотрения всех вопросов повестки дня собрания кредиторов, арбитражный управляющий проводит голосование о включении в повестку дня дополнительных вопросов и голосование по этим вопросам

Согласно положениям пункта 1 статьи 181.4 Гражданского кодекса Российской Федерации, решение собрания может быть признано судом недействительным при нарушении требований закона, в том числе в случае, если:

допущено существенное нарушение порядка созыва, подготовки и проведения собрания, влияющее на волеизъявление участников собрания;

у лица, выступавшего от имени участника собрания, отсутствовали полномочия;

допущено нарушение равенства прав участников собрания при его проведении;

допущено существенное нарушение правил составления протокола, в том числе правила о письменной форме протокола (пункт 3 статьи 181.2).

Положениям статьи 181.5 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что решение собрания ничтожно в случае, если оно принято по вопросу, не включенному в повестку дня, за исключением случая, если в собрании приняли участие все участники соответствующего гражданско-правового сообщества.

Оценивая соблюдение порядка организации и проведения собрания кредиторов, его правомочность, соблюдение порядка голосования и принятия решений собранием кредиторов, арбитражный суд приходит к выводу о наличии нарушений, указанных в пункте 1 статьи 181.4 и статье 181.5 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Согласно пункту 2 статьи 181.1 Гражданского кодекса Российской Федерации, решение собрания, с которым закон связывает гражданско-правовые последствия, порождает правовые последствия, на которые решение собрания направлено, для всех лиц, имевших право участвовать в данном собрании (участников юридического лица, сособственников, кредиторов при банкротстве и других - участников гражданско-правового сообщества), а также для иных лиц, если это установлено законом или вытекает из существа отношений.

При этом вопрос об отстранении конкурсного управляющего и кандидатуре конкурсного управляющего имеет существенное значение для кредиторов.

Ненадлежащее извещение конкурсных кредиторов должника лишает их права на участие в собрании кредиторов и, как следствие, на обсуждение вопросов, дополнительно включенных в повестку заседания собрания кредиторов, следовательно, затрагивает их права и законные интересы.

В данном случае в собрании не участвовали кредиторы, имеющие 43,76% голосов, которые не были уведомлены о том, что собранием будут рассматриваться дополнительные вопросы, и при этом в случае участия в собрании, данные кредиторы имели возможность повлиять на решение собрания по этим вопросам.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что решение собрания кредиторов от 29.03.2019 нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле, и признал оспариваемое решение собрания кредиторов недействительным.

С учетом фактических обстоятельств дела суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы, доводы которой проверены, но признаются судом необоснованными и не способными повлиять на законность и обоснованность принятого судом первой инстанции судебного акта.

Нарушений норм материального и процессуального права при принятии обжалуемого судебного акта, которые в соответствии со статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации могли бы повлечь его отмену, судом апелляционной инстанции не установлено в связи с чем, определение по делу подлежит оставлению без изменения, апелляционная жалоба - без удовлетворения.

Согласно пункту 3 статьи 61 Закона о банкротстве и разъяснениям, содержащимся в пункте 35.2 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" постановление суда апелляционной инстанции, вынесенное по результатам рассмотрения жалобы на определение суда первой инстанции, подлежащее обжалованию в апелляционном порядке в течение четырнадцати дней со дня его вынесения, является окончательным.

Руководствуясь статьями 258, 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Иркутской области от 27 августа 2018 года по делу N А19-5739/2018 в обжалуемой части, оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение месяца в кассационном порядке в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа путем подачи кассационной жалобы через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

А.Е. Мацибора

Судьи

Л.В. Оширова Н.А. Корзова