Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 20 декабря 2022 г. N 09АП-77274/22 по делу N А40-178950/2019

г. Москва

20 декабря 2022 г.

Дело N А40-178950/19

Резолютивная часть постановления объявлена 13 декабря 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 20 декабря 2022 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Шведко О.И.,

судей Лапшиной В.В., Вигдорчика Д.Г.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Юнусовым А.К.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы конкурсного управляющего ООО "СИС" - Красовского С.П., АО "Авангард" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 13.10.2022 по делу N А40-178950/19, вынесенное судьей Злобиной Е.А., о признании недействительными сделками платежей, совершенных должником ООО "Системы и Связь" в пользу ответчика АО "Авангард" 5 002 735,63 руб. Применить последствия недействительности сделки: - Взыскать с ответчика АО "Авангард" в пользу должника ООО "Системы и Связь" денежные средства в размере 5 002 735,63 руб., и применении последствий недействительности сделки, об отказе в удовлетворении остальной части требований, в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "СИС",

при участии лиц согласно протоколу

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд города Москвы 10.07.2019 года поступило заявление кредитора ООО "ЛАЙВ САУНД" о признании ООО "СИС" несостоятельным (банкротом); определением от 23.07.2019 года заявление кредитора принято и возбуждено производство по делу N А40-178950/19-123-198Б.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 13.08.2020 года в отношении ООО "СИС" введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Таратуто Иван Петрович, ИНН 434529833579, член НП СРО "Развитие". Сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано в газете "Коммерсантъ" от 22.08.2020 года.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 20.08.2021 года ООО "СИС" признано несостоятельным (банкротом); в отношении должника открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим ООО "СИС" утвержден арбитражный управляющий Красовский Сергей Петрович, ИНН 502725895469, член Союза АУ Северная столица.

В Арбитражный суд города Москвы посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте Арбитражного суда города Москвы в сети Интернет, 19.08.2022 года поступило заявление конкурсного управляющего, в котором заявитель просит суд признать недействительной сделкой - платежи, совершенные должником в пользу ответчика на сумму 7 628 905,25 руб.; применить последствия недействительности сделки -взыскать с АО "Авангард" в пользу ООО "Системы и Связь" денежные средства в размере 7 628 905,25 руб. Согласно определению от 26.08.2022 года в настоящем судебном заседании подлежало рассмотрению заявление конкурсного управляющего о признании сделки недействительной.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 13.10.2022 признаны недействительными сделками платежи, совершенные должником ООО "Системы и Связь" в пользу ответчика АО "Авангард" в размере 5 002 735,63 руб.; применены последствия недействительности сделок в виде взыскания с ответчика АО "Авангард" в пользу должника ООО "Системы и Связь" денежные средства в размере 5 002 735,63 руб.; отказано в остальной части требований.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, конкурсный управляющий должника- Красовский С.П. обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просил указанное определение суда первой инстанции отменить в части отказа в удовлетворении остальной части требований.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, АО "Авангард" обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просилоуказанное определение суда первой инстанции отменить в части признания недействительными сделками платежей, совершенных должником ООО "Системы и Связь" в пользу ответчика АО "Авангард" 5 002 735,63 руб., и применении последствий недействительности сделки.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представители апеллянтов поддержали доводы своих апелляционных жалоб, просили их удовлетворить.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, извещены надлежащим образом о дате и времени ее рассмотрения, апелляционная жалоба рассматривалась в их отсутствие в соответствии с ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ) информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Рассмотрев дело в порядке статей 156, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, выслушав доводы представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о наличии оснований для изменения оспариваемого судебного акта, как принятого без учета всех существенных обстоятельств спора.

В соответствии со статьей 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, должником в пользу ответчика совершены следующие платежи:

Дата	N документа	Контрагент	ИНН	Сумма	Назначение
03.04.2019	2436	АО "Авангард"	7731505909	825 364,16	Оплата по Дог. N ОС/АР-05/19 от 02.04.2019 г. гарантийный взнос за аренду помещения Сумма 825364-16 В т.ч. НДС (20%) 137560-69
17.04.2019	2835	АО "Авангард"	7731505909	9 202,67	Оплата по Дог. N ОС/АР-05/19 от 02.04.2019 г. переменная часть арендной платы (апрель 8 дн.)Сумма 9202-67 В т.ч. НДС (20%) 1533-78
17.04.2019	2834	АО "Авангард"	7731505909	210 894,45	Оплата по Дог. N ОС/АР-05/19 от 02.04.2019 г. за базовую часть арендной платы (апрель 2019 г.)Сумма 210894-45 В т.ч. НДС (20%) 35149-08
24.05.2019	4270	АО "Авангард"	7731505909	790 854,17	Оплата по Дог. аренды нежилых помещений N ОС/АР-05/19 от 02.04.2019 г. арендная плата за май 2019 г.Сумма 790854-17 В т.ч. НДС (20%) 131809-03
31.05.2019	4547	АО "Авангард"	7731505909	790 854,17	Оплата по Дог. аренды нежилых помещений N ОС/АР-05/19 от 02.04.2019 г. арендная плата за июнь 2019 г.Сумма 790854-17 В т.ч. НДС (20%) 131809-03
27.06.2019	5632	АО "Авангард"	7731505909	34 510,00	Оплата по Дог. аренды нежилых помещений N ОС/АР- 05/19 от 02.04.2019 г. переменая часть аренды за май 2019 г.Сумма 3451000 В т.ч. НДС (20%) 5751-67
10.07.2019	6548	АО "Авангард"	7731505909	34 510,00	Оплата по Дог. аренды нежилых помещений N ОС/АР- 05/19 от 02.04.2019 г. переменая часть аренды за июнь 2019 г.Сумма 34510-00 В т.ч. НДС (20%) 5751-67
10.07.2019	6547	АО "Авангард"	7731505909	394 854,17	Оплата по Дог. аренды нежилых помещений N ОС/АР-05/19 от 02.04.2019 г. арендная плата за июль 2019 г.Сумма 394854-17 В т.ч. НДС (20%) 65809-03
17.07.2019	6708	АО "Авангард"	7731505909	396 000,00	Оплата по Дог. аренды нежилых помещений N ОС/АР- 05/19 от 02.04.2019 г. арендная плата за июль 2019 г.Сумма 396000-00 В т.ч. НДС (20%) 66000-00
21.08.2019	7779	АО "Авангард"	7731505909	790 854,17	Оплата по договору аренды нежилых помещений N ОС/АР-05/19 от 02.04.2019 г. арендная плата за август 2019 г. Сумма 790854/17 В т.ч. НДС (20%) 13180903
22.08.2019	7877	АО "Авангард"	7731505909	1 794,52	Уплата пени по счетам N 261, 262 от 22.07.2019 г. за просрочку платежа перем.части арендной платы за май-июнь 2019 г., согласно договора N ОС/АР-05/19 от 02.04.2019 г., Сумма 1794-52 Без налога (НДС)
19.09.2019	9521	АО "Авангард"	7731505909	34 510,00	Оплата по договору N ОС/АР-05/19 от 02.04.2019 г. за переменную часть аренды нежилого помещения в августе 2019 г. (акт N 705 от 31.08.19 г.),Сумма 34510-00 В т.ч. НДС (20%) 5751-67
19.09.2019	9520	АО "Авангард"	7731505909	34 510,00	Оплата по договору N ОС/АР-05/19 от 02.04.2019 г. за переменную часть аренды нежилого помещения в июле 2019 г. (акт N 621 от 31.07.19 г.),Сумма 34510-00 В т.ч. НДС (20%) 5751-67
19.09.2019	9487	АО "Авангард"	7731505909	790 854,17	Оплата по договору аренды нежилых помещений N ОС/АР-05/19 от 02.04.2019 г. арендная плата за сентябрь 2019 г.Сумма 790854-17 В т.ч. НДС (20%) 13180903
08.10.2019	11198	АО "Авангард"	7731505909	790 854,17	Оплата по договору аренды нежилых помещений N ОС/АР-05/19 от 02.04.2019 г. арендная плата за октябрь 2019 г.,Сумма 790854-17 В т.ч. НДС (20%) 13180903
09.10.2019	11234	АО "Авангард"	7731505909	34 510,00	Оплата по договору N ОС/АР-05/19 от 02.04.2019 г. за переменную часть аренды нежилого помещения в октябре 2019 г.,Сумма 34510-00 В т.ч. НДС (20%) 5751-67
09.10.2019	11233	АО "Авангард"	7731505909	34 510,00	Оплата по договору N ОС/АР-05/19 от 02.04.2019 г. за переменную часть аренды нежилого помещения в сентябре 2019 г.,Сумма 34510-00 В т.ч. НДС (20%) 5751-67
12.11.2019	12499	АО "Авангард"	7731505909	13 246,09	Оплата по Счету N 376 от 15.10.2019 Пени за просрочку платежа базовой части, Счет N 377 от 15.10.2019Сумма 13246-09 Без налога (НДС)
20.11.2019	12858	АО "Авангард"	7731505909	34 510,00	Оплата по договору N ОС/АР-05/19 от 02.04.2019 г. за переменную часть аренды нежилого помещения в ноябре 2019 г.,Сумма 34510-00 В т.ч. НДС (20%) 5751-67
20.11.2019	12857	АО "Авангард"	7731505909	790 854,17	Оплата по договору аренды нежилых помещений N ОС/АР-05/19 от 02.04.2019 г. арендная плата за ноябрь 2019 г.,Сумма 790854-17 В т.ч. НДС (20%) 13180903
29.11.2019	13111	АО "Авангард"	7731505909	790 854,17	Оплата по договору аренды нежилых помещений N ОС/АР-05/19 от 02.04.2019 г. арендная плата за декабрь 2019 г.,Сумма 790854-17 В т.ч. НДС (20%) 13180903

По мнению конкурсного управляющего, оспариваемые сделки являются недействительными в силу п. 2 ст. 61.2, п.1-3 ст. 61.3 Закона о банкротстве.

Суд первой инстанции пришел к выводу об обоснованности доводов конкурсного управляющего в части недействительности платежей, совершенных в период за один месяц до возбуждения дела о банкротстве должника.

Также суд первой инстанции отказал в удовлетворении заявления конкурсного управляющего должника о признании недействительными сделками платежей, совершенных за пределами одного месяца до возбуждения дела о банкротстве должника, поскольку документов, подтверждающих, что выбытие из владения должника имущества (денежных средств) в результате совершения оспариваемых сделок привело к полной утрате кредиторами возможности получить удовлетворение своих требований по обязательствам должника за счет его имущества, в материалы дела не представлено, осведомленность ответчика о наличии у должника признаков неплатежеспособности не установлена.

Судебная коллегия не может согласиться с выводами суда первой инстанции в части удовлетворенных требований в силу следующих обстоятельств.

Настоящее дело о банкротстве должника возбуждено 23.07.2019.

Из материалов дела следует, что конкурсный управляющий оспорил перечисления должника как недействительные сделки по ст. 61. 3 Закона о банкротстве.

Поскольку платежи совершены в течение 6 месяцев до принятия заявления о признании должника банкротом и после принятия данного заявления, то они подпадают под основания, предусмотренные как п. 2, так и п. 3 ст. 61. 3 Закона о банкротстве.

В силу пункта 1 статьи 61.1 Закона о банкротстве сделки, совершённые должником или другими лицами за счёт должника, могут быть признаны недействительными в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации (далее - ГК РФ), а также по основаниям и в порядке, которые указаны в Законе о банкротстве.

На основании п. 1 ст. 61.3. Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований.

Согласно п. 2 ст. 61.3 Закона о банкротстве сделка, указанная в пункте 1 настоящей статьи, может быть признана арбитражным судом недействительной, если она совершена после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом.

Исходя из правовой позиции, закрепленной в пункте 11 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", если сделка с предпочтением была совершена после принятия судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия судом заявления о признании должника банкротом, то в силу пункта 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве для признания ее недействительной достаточно обстоятельств, указанных в пункте 1 статьи 61.3, в связи с чем, наличия иных обстоятельств, предусмотренных пунктом 3 данной статьи (в частности, недобросовестности контрагента), не требуется.

Следовательно, для признания указанной сделки недействительной, в указанном случае, исходя из оснований, по которым оспаривается сделка заявителем, суду надлежало установить совокупность следующих условий:

заключена ли спорная сделка после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия заявления;

повлекла ли она за собой предпочтительное удовлетворение требования одного из кредиторов перед требованиями других кредиторов.

Отсутствие доказательств предпочтительного удовлетворения требований является основанием для отказа в признании сделки недействительной, независимо от доказанности обстоятельств, предусмотренных пунктом 2 статьи 61.4 Закона о банкротстве.

Судом установлено, что на момент совершения оспариваемой сделки у должника имелись неисполненные обязательства перед иными кредиторами на основании: решения Арбитражного суда города Москвы от 26.02.2019 по делу N А40-270372/18-31-2142, решения Арбитражного суда города Москвы от 21.03.2019 по делу N А40-33598/19, решения Арбитражного суда города Москвы от 24.05.2019 по делу N А40-46740/19, решения Арбитражного суда города Москвы от 25.04.2019 по делу N А40-42620/19.

Таким образом, на момент совершения оспариваемых платежей ( именно: 27.06.2019, 10.07.2019, 10.07.2019, 17.07.2019) в пользу АО "Авангард" у должника имелись неисполненные обязательства по расчету с иными кредиторами, что свидетельствует о наличии обстоятельств, предусмотренных п. 1, п.2 ст. 61.3 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)":

- оспариваемая сделка является сделкой с предпочтением и совершена в течение месяца до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом.

Также суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что платеж, совершенный 19.09.2019 в пользу ответчика в размере 34 510,00 руб., подлежит признанию недействительным, поскольку в назначении платежа указано " Оплата по договору N ОС/АР-05/19 от 02.04.2019., за переменную часть аренды нежилого помещения в июле 2019 г.( акт N705 от 31.08.19г.) Сумма 34510-00 В т.ч НДС (20%) 5751-67".

Это означает, что должником была произведена оплата в пользу ответчика за обязательства, которые возникли до принятия заявления о банкротстве.

Судебная коллегия соглашается с выводом суда первой инстанции о признании недействительной сделкой платежа, совершенного 22.08.2019 должником в пользу ответчика в размере 1 794,52 руб., поскольку, как следует из назначения платежа, платеж был произведен в качестве уплаты пени.

При изложенных обстоятельствах апелляционный суд приходит к выводу об обоснованности требований конкурсного управляющего должника о признании недействительными сделками в порядке п.2 ст. 61.3 Закона о банкротстве платежей, совершенных должником ООО "Системы и Связь" в пользу ответчика АО "Авангард" в общей сумме 896 178,69 руб.

В остальной части судебная коллегия не усматривает оснований для удовлетворения заявления в силу следующих обстоятельств.

Согласно пункту 13 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" сделка по удовлетворению текущего платежа, совершенная с нарушением очередности, установленной пунктом 2 статьи 134 Закона о банкротстве, может быть признана недействительной на основании пункта 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве, если в результате этой сделки у должника отсутствуют денежные средства, достаточные для удовлетворения текущих платежей, имевших приоритет над погашенным требованием, в размере, на который они имели право до совершения оспариваемой сделки, при условии доказанности того, что получивший удовлетворение кредитор знал или должен был знать о нарушении такой очередности.

Согласно позиции, изложенной в определении Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 04.03.2021 N 305-ЭС20-5112(8) по делу N А40-167953/2016, текущие операции могут быть признаны недействительными при наличии совокупности обстоятельств: осведомленность кредитора о нарушении принятым им исполнением очередности совершения текущих платежей (его осведомленности о погашении текущего долга преимущественно перед уже ожидающими исполнения кредиторами приоритетной очередности удовлетворения, а для текущих требований, относящиеся к одной очереди, - о нарушении календарной очередности); недостаточность конкурсной массы для удовлетворения текущих платежей, имевших приоритет над погашенным.

При этом оспаривающий текущие операции конкурсный управляющий должен был представить конкретные доказательства недобросовестности общества, в частности подтвердить, что оно имело доступ к реестру текущих обязательств или иным документам, которые содержали информацию об очередности проведения расчетов по текущим платежам.

Из назначения платежей от 21.08.2019, 19.09.2019, 08.10.2019, 09.10.2019,12.11.2019, 20.11.2019, 29.11.2019 следует, что в качестве назначения указана оплата должником аренды нежилого помещения по договору N ОС/АР-05/19 от 02.04.2019 за август-декабрь 2019, то есть спорные перечисления относятся к текущим платежам, при этом доказательства осведомленности кредитора о нарушении принятым им исполнением очередности совершения текущих платежей (его осведомленности о погашении текущего долга преимущественно перед уже ожидающими исполнения кредиторами приоритетной очередности удовлетворения, а для текущих требований, относящиеся к одной очереди, - о нарушении календарной очередности); недостаточности конкурсной массы для удовлетворения текущих платежей, имевших приоритет над погашенным управляющий в материалы дела не представил, в связи с чем основания для признания указанных платежей недействительными сделками у суда первой инстанции отсутствовали.

Судебная коллегия соглашается с выводами суда первой инстанции в части отсутствия состава ч.2 ст. 61.2 Закона о банкротстве применительно к оспариваемым сделкам, так как материалы обособленного спора не содержат доказательств ни факта ни цели причинения указанными сделками вреда кредиторам должника с учетом доказанного факта представления нежилого помещения в аренду должнику, так и неустановления судом заинтересованности/аффилированности ответчика по отношения к должнику.

Согласно пункту 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве, сделка, указанная в пункте 1 названной статьи и совершенная должником в течение шести месяцев до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, может быть признана арбитражным судом недействительной, если в наличии имеются условия, предусмотренные абзацами вторым и третьим пункта 1 данной статьи, или если установлено, что кредитору или иному лицу, в отношении которого совершена такая сделка, было известно о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества либо об обстоятельствах, которые позволяют сделать вывод о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества.

Обязательным условием возможности оспаривания сделки должника по субъективному критерию является наличие достаточных доказательств того, что другая сторона по сделке знала о совершении должником данной сделки в условиях оказания предпочтения ответчику перед другими кредиторами должника; контрагент, совершивший сделку, располагал либо должен был располагать информацией о неудовлетворительном финансовом состоянии должника.

Судом при рассмотрении дела установлено, что конкурсный управляющий не представил доказательств, указывающих на возможность ознакомления ответчика с документами, раскрывающими состояние расчетов с иными кредиторами.

В деле не имеется и копий публикаций о финансово-экономическом состоянии должника, размещенных в открытых источниках.

Таким образом, доказательства того, что ответчик знал или должен был знать о признаке недостаточности имущества должника - превышение размера денежных обязательств и обязанностей по уплате обязательных платежей должника над стоимостью его имущества (активами) - в деле отсутствуют, как не установлен момент возникновения у должника обязательств перед выше перечисленными кредиторами, а также осведомленность ответчика о наличии неисполненных требований перед ними.

Также в материалах дела отсутствуют документы, подтверждающих, что выбытие из владения должника имущества (денежных средств) в результате совершения оспариваемых сделок привело к полной утрате кредиторами возможности получить удовлетворение своих требований по обязательствам должника за счет его имущества.

При изложенных обстоятельствах апелляционный суд соглашается с выводами суда первой инстанции об отказе в удовлетворении заявления конкурсного управляющего о признании недействительными сделками платежей, совершенных 03.04.2019, 17.04.2019, 24.05.2019, 31.05.2019 по п.3 ст. 61.3 Закона о банкротстве.

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 13.10.2022 года по делу N А40-178950/19 подлежит изменению.

Руководствуясь статьями 176, 266 - 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 13.10.2022 года по делу N А40-178950/19 изменить.

Признать недействительными сделками платежи, совершенные должником ООО "Системы и Связь" в пользу ответчика АО "Авангард" в общей сумме 861 668,69 руб.

Применить последствия недействительности сделок и взыскать с АО "Авангард" в конкурсную массу должника денежные средства в размере 861 668,69 руб.

В удовлетворении остальной части заявления конкурсного управляющего должника отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

О.И. Шведко

Судьи

В.В. Лапшина Д.Г.Вигдорчик