Постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 27 сентября 2011 г. N Ф06-7905/11 по делу N А55-1582/2010

г. Казань

27 сентября 2011 г.

Дело N А55-1582/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 21 сентября 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 27 сентября 2011 года.

Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в составе:

председательствующего судьи Петрова А.Л.,

судей Богдановой Е.В., Ивановой А.Г.,

при участии представителей:

открытого акционерного общества Банк ЗЕНИТ - Шайдаров Н.Ш., доверенность от 21.04.2011,

в отсутствие иных лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства,

рассмотрев вопрос о принятии к производству кассационной жалобы открытого акционерного общества Банк ЗЕНИТ, г. Самара, Самарская область,

на постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.06.2011 (председательствующий судья Садило Г.М., судьи Серова Е.А., Радушева О.Н.)

по делу N А55-1582/2010

по заявлению открытого акционерного общества Банк ЗЕНИТ о включении требований в реестр требований кредиторов открытого акционерного общества "Энерготехмаш", в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) открытого акционерного общества "Энерготехмаш", г. Жигулевск, Самарская область (ИНН 6345000965, ОГРН 1026303241821),

УСТАНОВИЛ:

определением Арбитражного суда Самарской области от 08.02.2010 по заявлению должника возбуждено производство по делу N А55-1582/2010 о признании несостоятельным (банкротом) открытого акционерного общества "Энерготехмаш" (далее - ОАО "Энерготехмаш").

Определением от 18.06.2010 заявление признано обоснованным, в отношении должника введено наблюдение, временным управляющим утвержден Сафронов А.В.

Определением от 26.08.2011 в отношении должника введено внешнее управление.

В период наблюдения открытое акционерное общество Банк ЗЕНИТ (далее - ОАО Банк ЗЕНИТ, банк) обратилось в арбитражный суд с заявлением о включении в реестр требований кредиторов его требования на сумму 408 359 486 руб., как обеспеченного залогом имущества должника.

Определением Арбитражного суда Самарской области от 29.12.2010 заявление банка удовлетворено частично. Суд включил в третью очередь реестра требований кредиторов требования банка, как обеспеченные залогом имущества должника: по основному долгу - в размере 300 539 300 руб. 03 коп; по процентам за пользование кредитом - в размере 27 062 193 руб. 23 коп.; по неустойке - в размере 19 659 479 руб. 20 коп,

В части включения в реестр требований на сумму 598 740 руб. 62 коп. по государственной пошлине производство по заявлению кредитора прекращено.

Постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.06.2011 определение суда первой инстанции отменено.

Суд признал установленными и подлежащими включению в третью очередь реестра требований кредиторов требования банка в размере 327 601 493 руб. 23 коп., в том числе 3 248 306 руб., как обеспеченные залогом имущества должника по договору залога от 28.11.2006 N 48/026/34-2006, в том числе: по основному долгу - 300 539 300 руб. 03 коп; по процентам, начисленным на сумму основного долга - 27 062 193 руб. 23 коп.

Суд постановил, что данные требования подлежат удовлетворению за счет средств, полученных от продажи предмета залога, в порядке, установленном Федеральным законом от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), недвижимого и движимого имущества должника, с приведением перечня заложенного имущества.

Суд также постановил учесть отдельно требования банка в сумме 18 517 622 руб. 94 коп., как требования, подлежащие удовлетворению после погашения основной суммы залога и причитающихся процентов.

В кассационной жалобе кредитор - ОАО Банк ЗЕНИТ просит изменить постановление суда апелляционной инстанции от 28.06.2011 в части, и принять новый судебный акт о включении его требований в третью очередь реестра требований кредиторов должника в размере 327 601 493 руб. 26 коп, из них: 300 539 300 руб. 03 коп. - основной долг, 27 062 193 руб. 23 коп. - проценты, начисленные на сумму основного долга, как обеспеченных залогом имущества должника. Требования в размере 10 390 380 руб. 78 коп. неустойки за ненадлежащее исполнение обязательств учесть как требование, подлежащее удовлетворению после погашения основной суммы долга и причитающихся процентов.

Уточнив кассационную жалобу, банк просит изменить постановление суда апелляционной инстанции в части суммы неустойки, как требования, подлежащего удовлетворению после погашения основной суммы залога и причитающихся процентов, установив ее в размере 20 512 469 руб. 20 коп.

В обоснование жалобы указывает на неправильный подсчет судом апелляционной инстанции суммы неустойки, взысканной с должника вступившими в законную силу решениями арбитражного суда, и доначисленной должнику на дату введения наблюдения с учетом уменьшения ее в этой части судом первой инстанции.

В суде первой инстанции представитель банка поддержал заявленные требования по изложенным в жалобе основаниям. Заявил ходатайство об объявлении перерыва в судебном заседании для ознакомления с материалами дела и заявления дополнительных доводов в отношении выводов суда апелляционной инстанции относительно обеспеченности его требований залогом имущества должника. Иные участвующие в деле лица, извещенные о времени и месте судебного разбирательства в соответствии со статьями 121-123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), в судебное заседание не явились.

Ходатайство кредитора удовлетворено, в судебном заседании 14.09.2011 объявлен перерыв до 21.09.2011.

После перерыва представитель банка заявил о необходимости изменения постановления суда апелляционной инстанции, признав обеспеченными залогом имущества должника требований банка на сумму 300 539 300 руб. 03 коп. основного долга, 27 062 193 руб. 23 коп. - процентов, начисленных на сумму основного долга, для устранения противоречий в постановлении суда апелляционной инстанции.

Проверив законность обжалованного постановления, правильность применения норм материального и процессуального права в пределах, установленных статьей 286 АПК РФ, обсудив доводы кассационной жалобы, пояснения представителя кредитора, судебная коллегия пришла к выводу о наличии оснований для ее удовлетворения.

Требование банка к должнику основано на вступивших в законную силу решениях Арбитражного суда города Москвы. При этом сумма основного долга и процентов за пользование кредитными средствами установлена судами первой и апелляционной инстанций в соответствии со статьей 16 Закона о банкротстве на основании данных решений в размере соответственно 300 539 300 руб. 03 коп. - основной долг и 27 062 193 руб. 23 коп. - проценты, и кредитором не оспаривается.

Решением от 23.06.2010 по делу N А40-119646/09 с должника взыскана неустойка в размере 1 090 000 руб. Решением от 25.11.2009 по делу N А40-119647/2009 с должника взыскана неустойка в размере 2 800 000 руб. Решением от 24.12.2009 по делу N А40-119648/09 - неустойка в размере 671 565 руб. 08 коп. и неустойка в размере 858 580 руб. Решением от 30.12.2009 по делу N А40-120533/2009 взыскана неустойка 1 800 000 руб. и неустойка в 60 000 руб. Решением от 27.11.2009 по делу N А40-120532/2009 взыскана неустойка в 1 000 000 руб. и неустойка в 80 000 руб. Решением от 08.02.2010 по делу N А40-124101/2009 взыскана неустойка в 1 994 846 руб. 26 коп. и неустойка в 35 389 руб. 44 коп.

Общая сумма неустойки, взысканная с должника вышеуказанными судебными актами, составляет, как правомерно указывает банк, 10 390 380 руб. 78 коп.

Банк также доначислил должнику санкции за ненадлежащее исполнение условий кредитных договоров по состоянию на дату введения наблюдения (18.06.2010) в общей сумме 35 456 500 руб. 20 коп. Суд первой инстанции, проверив и признав расчет банка обоснованным, уменьшил размер доначисленной неустойки с применением норм статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) до 10 122 088 руб. 42 коп.

Суд апелляционной инстанции согласился с выводами суда первой инстанции об уменьшении доначисленной банком неустойки до 10 122 088 руб. 42 коп. с применением норм статьи 333 ГК РФ. Однако указал, что судом первой инстанции допущена опечатка в судебном акте, и общий размер неустойки составляет 8 395 534 руб. 78 коп.

Однако из установленных судами обстоятельств дела следует, что общая сумма неустойки составляет 10 122 088 руб. 42 коп. (установлена вступившими в законную силу судебными актами) + 10 390 380 руб. 78 коп. (доначисленная неустойка, признанная обоснованной судом первой инстанции) = 20 512 469 руб. 20 коп., а не 19 659 479 руб. 20 коп, как указал суд первой инстанции, и не 18 517 622 руб. 94 коп, как указал суд апелляционной инстанции, что влечет изменение постановления суда апелляционной инстанции.

Суд апелляционной инстанции правомерно указал, что неустойка, в силу пункта 3 статьи 137 Закона о банкротстве, в том числе и по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, учитывается отдельно в реестр требований кредиторов, и подлежит удовлетворению после погашения основного долга и причитающихся процентов, как это указано в пункте 17 постановления пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 58. Неустойка, в том числе основанная на обязательстве, обеспеченном залогом имущества должника, в силу статьи 137 Закона о банкротстве учитывается отдельно в составе требований кредиторов третьей очереди, но подлежит погашению после погашения всех заявленных кредиторами третьей очереди требований по основному долгу и процентам.

Обоснованно суд первой инстанции указал и имущество, за счет выручки от продажи которого в порядке, установленном пунктом 2 статьи 138 Закона о банкротстве, подлежат удовлетворению требования банка. Установление судом заложенного имущества и указание его в судебном акте соответствует нормам статьи 349 ГК РФ и статьи 171 АПК РФ.

Однако суд апелляционной инстанции, указав в постановлении перечень заложенного имущества, состоящего из недвижимого имущества оценочной стоимостью 810 821 322 руб. 03 коп. и движимого имущества оценочной стоимостью 45 366 102 руб., неправомерно ограничил в резолютивной части постановления объем залоговых прав банка стоимостью заложенного имущества в 3 248 306 руб., что противоречит выводам абзаца 5 пункта 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 58.

Допущенные судом апелляционной инстанции нарушения норм материального права, а также несоответствие выводов суда об установленных обстоятельствах дела и имеющимся в деле доказательствам влекут изменение обжалованного постановления апелляционного суда в соответствии со статьей 288 АПК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 286, 288, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Поволжского округа

ПОСТАНОВИЛ:

кассационную жалобу удовлетворить.

Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.06.2011 по делу N А55-1582/2010 изменить.

Признать установленными и включить требования открытого акционерного общества "Банк Зенит" в размере 327 601 493 руб. 23 коп., в том числе 300 539 300 руб. 03 коп. основного долга и 27 062 193 руб. 23 коп. процентов за пользование кредитом в третью очередь реестра требований кредиторов открытого акционерного общества "Энерготехмаш", как обеспеченные залогом следующего недвижимого имущества должника, оценочной стоимостью 810 821 322 руб. 03 коп. и расположенным по адресу: Самарская область, городской округ Жигулевск, г. Жигулевск, улица Морквашинская, 40:

нежилое здание (здание административного корпуса) (здание литера "А1"), общей площадью 1784,80 кв.м.;

нежилое здание (вертикальная линия покраски) (здание литера "А11а2"), общей площадью 2 142,5 кв.м.;

нежилое здание (здание мастерской ТП) (здание литера "А31"), общей площадью 735,3 кв.м.;

нежилое здание (здание гаража) (здание литера "А45"), общей площадью 358,00 кв.м.;

нежилое задние (здание котельной) (здание литера "А47"), общей площадью 430,2 кв.м.;

нежилое задние (здание склада деталей) (здание литера "А54"), общей площадью 905,2 кв.м.;

нежилое задние (здание бытовых помещений цеха (ЦНО)) (здание литера "А15"), общей площадью 767,2 кв.м.;

нежилое здание (здание бытовых помещений ЦАК) (здание литера "А62"), общей площадью 1027,2 кв.м.;

нежилое здание (здание ремонтно-механического цеха) (здание литера "А18"), общей площадью 1 397,0 кв.м.;

нежилое здание (здание баллонного цеха) (здание литера "А32"), общей площадью 259,7 кв.м.;

нежилое здание (здание кислородного цеха) (здание литера "А24", "А25"), общей площадью 1 253,5 кв.м.;

нежилое здание (здание литейного цеха) (здание литера А16), общей площадью 5 384,5 кв.м.;

нежилое здание (здание очистных сооружений) (здание литера "А57"), общей площадью 870,0 кв.м.;

нежилое здание (здание склада-магазина запасных частей) (здание литера "А19"), общей площадью 1 419,8 кв.м.;

нежилое здание (здание столовой) (здание литера "А20"), общей площадью 823,8 кв.м.;

нежилое здание (здание цеха правого берега) (здание литера "А23"), общей площадью 5 870,7 кв.м.;

нежилое здание (здание электроцеха) (здание литера "А35"), общей площадью 524,1 кв.м.;

часть нежилого здания (здание цеха РП-1) (здание литера "Al lal"), общей площадью 4 096,1 кв.м.;

нежилое здание (инвентарное здание вкладывающего типа) (здание литера "А49"), общей площадью 492,5 кв.м.;

нежилое здание (здание административно-хозяйственного корпуса) (здание литера "А"), общей площадью 4 186, 9 кв.м.;

нежилое здание (здание цеха алюминиевых конструкций) (здание литера "А6"), общей площадью 4 945,6 кв.м.;

нежилое здание (здание цеха металлоконструкций) (здание литера "А10"), общей площадью 12 347,6 кв.м.;

нежилое здание (обрубное отделение литейного цеха с бытовыми помещениями) (здание литера "А13"), общей площадью 1 594,8 кв.м.;

нежилое здание (здание заготовительного цеха с расширением) (здание литера "А21"), общей площадью 5 862,5 кв.м.;

нежилое здание (здание авторемонтного цеха) (здание литера "А22"), общей площадью 6 154,8 кв.м.;

нежилое здание (здание склада материалов) (здание литера "А26"), общей площадью 3 267,2 кв.м.;

нежилое здание (здание тарного цеха) (здание литера "А28"), общей площадью 1 804,9 кв.м.;

нежилое здание (здание котельной) (здание литера "A37"), общей площадью 1 717,6 кв.м.;

нежилое здание (здание инструментального цеха с бытовыми помещениями) (здание литера "А46"), общей площадью 2 332,1 кв.м.;

нежилое здание (здание заготовительного участка) (здание литера "А53"), общей площадью 2 193,4 кв.м.;

нежилое здание (здание цеха анодирования) (здание литера "А72"), общей площадью 3 734,1 кв.м.;

нежилое здание (здание кислородного цеха) (здание литера "А24", "А25"), общей площадью 1 253,5 кв.м.;

нежилое здание (здание цеха правого берега) (здание литера "А23"), общей площадью 5 870.7 кв.м.;

нежилое здание (здание гаража) (здание литера "А45"), общей площадью 358,00 кв.м.;

нежилое здание (здание литера "А17"), общей площадью 287,90 кв.м.;

земельный участок общей площадью 276 852,00 кв.м.;

однокомнатная квартира общей площадью 42,8 кв.м., расположенная по адресу: Самарская область, городской округ Жигулевск, город Жигулевск, улица Морквашинская, 35-48;

и движимого имущества, оценочной стоимостью 45 366 102 руб. и расположенным по адресу: Самарская область, городской округ Жигулевск, город Жигулевск, улица Морквашинская, 40:

токарно-винторезный станок, 12.08.1990 года выпуска, инв. N 14.02182, заводской N 1060;

токарно-винторезный станок, 12.05.1991 выпуска, инв. N 14.02203, заводской N 3578;

радиально-сверлильный станок, 01.05.1985 выпуска, инв. N 40.02103, заводской N 23808;

консольно-фрезерный станок, 12.12.1985 выпуска, инв. N 13.02119, заводской N 79-85;

пресс гидравлический, 12.04.1981 выпуска, инв. N 03.00391;

токарно-винторезный станок, 12.03.1985 выпуска, инв. N 14.02101,Заводской N 1814;

станок координ. расточной, 12.12.1963 выпуска, инв. N 14.00082, заводской N 1059;

станок шлицефрезерный, 01.03.1964 выпуска, инв. N 14.00293;

станок настольно-фрезерный, 12.04.1980 выпуска, инв. N 70.00067, заводской N 3521;

станок консольно-фрезерный, 12.07.1980 выпуска, инв. N 14.00123, заводской N 405-79;

станок зубодолбежный для цилиндров, 12.12.1954 выпуска, инв. N 13.00255, заводской N 662;

пресс однокривошипный, 11.11.1975 выпуска, инв. N 08.00333;

вертикально-фрезерный станок, 12.09.1975 выпуска, инв. N 13.00223, заводской N 2137;

пресс НД-2124, 05.05.1975 выпуска, инв. N 08.00341, заводской N 1211;

консольно-фрезерный станок, 01.07.1968 выпуска, инв. N 14.00257, заводской N 362;

ножницы Н-3218, 01.11.1968 выпуска, инв. N 40.00339;

универсальный фрезерный станок, 12.09.1976 выпуска, инв. N 14.00220, заводской N 8437;

универсальный вертикально-сверлильный станок, 12.08.1973 выпуска, инв. N 14.00148, заводской N 660;

станок плоскошлифовальный, 01.03.1954 выпуска, инв. N 14.00176;

вертикально-сверлильный станок, 01.08.1984 выпуска, инв. N 40.02089, заводской N 1397;

станок плоскошлифовальный, 12.12.1957 выпуска, инв. N 14.00158,

Заводской N 4703;

пресс гидравлический П-6326, 12.12.1971 года выпуска, инв. N 13.00280;

станок ножовочный, 11.11.1982 выпуска, инв. N 70.02001, заводской N 3440;

станок вертикально-сверлильный, 11.11.1970 выпуска, инв. N 14.00127, заводской N 5689;

полуавтомат для заточки пил, 12.12.1961 выпуска, инв. N 14.00169, заводской N 116;

пресс кривошипный, 12.12.1980 выпуска, инв. N 03.00380, заводской N 16;

станок универсально-заточной, 12.12.1953 выпуска, инв. N 14.00167.

Включить отдельно в третью очередь реестра требования кредиторов открытого акционерного общества "Энерготехмаш" требования открытого акционерного общества "Банк Зенит" в сумме 20 512 463 руб. 20 коп. неустойки.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий судья

А.А. Петров

Судьи

Е.В. Богданова А.Г. Иванова