Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 28 июня 2011 г. N 11АП-3735/11

28 июня 2011 г.

Дело N А55-1582/2010

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 21 июня 2011 года.

В полном объеме постановление изготовлено 28 июня 2011 года

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Садило Г.М., судей Радушевой О.Н. и Серовой Е.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Анищенко Я.С.,

от ОАО "Банк Зенит" - представитель Осоргина Ю.А., доверенность б/н от 03.08.2010,

от ФНС России - представитель Кузнецов А.А., доверенность б/н от 28.09.2010,

от временного управляющего Сафронова А.В. - представитель Уфимский В.В., доверенность N 5 от 10.12.2010,

от должника - представитель Голубева М.В., доверенность б/н от 21.12.2009,

от ОАО "Сбербанк" - представитель Суровяткина Н.Е., доверенность N 329 от 18.01.2011,

от ООО "Сальва" - представитель Лощинин А.Д., доверенность б/н от 23.03.2011,

от ООО "Старт" - представитель Розов М.А., доверенность б/н от 15.03.2011,

от иных лиц - представители не явились, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда в зале N 7 апелляционную жалобу ООО "Сальва", г. Тольятти, ИНН 6316113033, на определение Арбитражного суда Самарской области от 31.01.2011 по делу NА55-1582/2010 (судья: Садовникова Т.И.) об отказе в удовлетворении заявления ООО "Сальва" о включении требования в размере 357589578 руб. 27 коп. в реестр требований кредиторов должника в рамках дела по заявлению ОАО "Энерготехмаш" о признании его несостоятельным (банкротом),

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Энерготехмаш" обратилось в Арбитражный суд Самарской области с заявлением должника о признании несостоятельным (банкротом).

Определением суда от 08.02.2010 по делу N А51582/2010 заявление должика принято к производству.

Определением Арбитражного суда Самарской области от 18 июня 2010 года в отношении ОАО "Энерготехмаш" введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Сафронов Андрей Васильевич.

21.07.2010 в порядке статьи 71 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ " О несостоятельности (банкротстве)" общество с ограниченной ответственностью "Сальва" обратилось в арбитражный суд с заявлением о включении требования в размере 357589578,27руб. в реестр требований кредиторов.

Требование заявителя основано на договоре поручительства от 27.08.2007 N 458/П-07 (с дополнительными соглашениями к нему N 1,2) от 18.02.2008 и от 15.08.2008), предусматривающем солидарную ответственность должника за ненадлежащее исполнение обязательств общества с ограниченной ответственностью "Партнер" по договору купли-продажи векселей N 458-КП-07 от 22.08.2007, заключенного между ООО "Сальва" и ООО Компания "Промстрой" (впоследствии замененное на ООО "Партнер" по договору перевода долга N 56 от 12.08.2008).

Определением Арбитражного суда Самарской области от 31.01.2011 в удовлетворении заявления ООО "Сальва" о включении требования в размере 357 589 578,27руб. в реестр требований кредиторов ОАО "Энерготехмаш" - отказано.

Не согласившись с вынесенным определением суда, ООО "Сальва", г. Тольятти, обратилось с апелляционной жалобой, в которой, ссылаясь на нарушение норм материального и процессуального права, просит определение суда первой инстанции отменить.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, о времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru в соответствии с порядком, установленным ст. 121 АПК РФ.

В судебном заседании арбитражного суда апелляционной инстанции представитель ООО "Сальва", г. Тольятти, поддержал доводы апелляционной жалобы по изложенным в ней основаниям, просил отменить определение суда первой инстанции, жалобу - удовлетворить. Заявитель жалобы пояснил, что решением Третейского суда для разрешения экономических споров при Торгово-промышленной палате г.Тольятти от 11.01.2011 по делу N 30/2010 взыскано с общества с ограниченной ответственностью "Партнер" в пользу общества с ограниченной ответственностью "Сальва" 357 589 578 руб.27 коп., сумму коммерческого кредита по договору N 458КП-07 от 22.08.2007 и суммы процентов, начисленных за пользование коммерческим кредитом, что является подтверждением неисполнения обязательств основным должником.

Представители ООО "Старт", ОАО "Энерготехмаш" и временный управляющий Сафронов А.В. поддержали доводы заявителя апелляционной жалобы.

Представители ОАО "Сбербанк России", ОАО "Банк Зенит", ФНС России не согласились с доводами апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве на жалобу, просили оставить определение суда от 31.01.2011 без изменения, жалобу - без удовлетворения.

Иные лица, участвующие в деле, извещены надлежащим образом, что дает суду право рассмотреть дело в их отсутствии в соответствии с пунктом 3 статьи 156 АПК РФ.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в соответствии с положениями статей 257-262, 266, 270, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Рассмотрев имеющиеся в материалах дела доказательства, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции не усматривает правовых оснований для отмены определения суда первой инстанции.

Определением Арбитражного суда Самарской области от 18.06. 2010 в отношении открытого акционерного общества "Энерготехмаш" введено наблюдение, временным управляющим утвержден Сафронов А.В.

Сообщение о введении в отношении ОАО "Энерготехмаш" процедуры наблюдения опубликованы в газете "Коммерсантъ" 10.07.2010.

Согласно ст.71 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве) для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить к должнику в течение тридцати календарных дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику, временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов ,подтверждающих обоснованность этих требований. Указанные требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

По смыслу указанной нормы, арбитражный суд проверяет обоснованность предъявленных требований к должнику и выясняет наличие оснований для их включения в реестр требований кредиторов, исходя из подтверждающих документов.

В силу ст. 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом с особенностями, установленными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Согласно статье 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле должно доказать обстоятельства на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 22.08. 2007 между ООО "Сальва" и ООО Компания "Промстрой" заключен договор купли-продажи векселей N 458КП-07 (д. 8-11, т.1) по условиям которого ООО "Сальва" обязуется продавать Покупателю (передать в собственность) векселя кредитных учреждений или иных финансовых организаций, сроком погашения; по предъявлении" номинальной стоимостью (с учетом дополнительного соглашения) не более 270000000руб., а Покупатель обязуется принять и оплатить их.

По актам приема-передачи простых векселей ООО "Сальва" передало в собственность ООО Компания "Промстрой" векселя ОАО "НТБ" (л. д. 12, 34, т.1); векселя АК Сбербанка РФ (л. д. 13-15, 17-19,20-21,22, 25, 29, 31,32-33, т.1); векселя ОАО Банк " Солидарность" (л. д. 16-17,21,23 3 35), векселя ОАО " ПЕРВОБАНК" (л. д. 31, т.1)) на сумму 266000000руб.

В обеспечение обязательства 27.08.2007 между ООО "Сальва" и ОАО "Энерготехмаш" заключен договор поручительства N 458/П-07, в соответствии с которым ОАО "Энерготехмаш" принимает на себя обязательства солидарно отвечать перед Кредитором за исполнение обязательств Должника по договору N 458КП-07 от 22.08.2007 г..

12.08.2008 между ООО Компания "Промстрой", ООО "Партнер" и ООО "Сальва" заключен договор о переводе долга N 56(л. д. 36-37, т.1), по условиям которого ООО "Партнер" (Цессионарий) принимает на себя исполнение обязательств Цедента (ООО Компания "Промстрой"), предусмотренных договором N 458 КП-07 от 22.08.2007 купли-продажи векселей и дополнительным соглашением N 1 от 18.02.2008.

В счет оплаты за принятые Цессионарием (ООО " Партнер") на себя обязательств, указанные в пункте 1.1 и 1.2 настоящего договора Цедент (ООО Компания "Промстрой") производит погашение долга Цессионария перед Цедентом по договору купли-продажи N 15 от 19.03.2008 г.. в сумме 115068741руб., по договору займа N 27 от 01.04.2008 г.. в размере 83000000руб.; по договору купли-продажи N 33 от 14.07.2008 75707527руб.

Однако, в установленный договором купли-продажи от 22.08.2007 ООО "Партнер" принятые на себя в соответствии с его условиями обязательства по оплате согласованной сторонами стоимости полученных от ООО "Старт" векселей не исполнило.

Письмом от 07.12.2009 ООО "Сальва" обратилось в адрес должника (ОАО "Энерготехмаш") с требованием об исполнении принятых на себя по договору поручительства (в редакции дополнительных соглашений к нему) от 27.08.2007 N 458П-07 обязательств и оплате 357 589 578 руб.27 коп.

Ссылаясь на ненадлежащее исполнение ОАО "Энерготехмаш" принятых на себя обязательств, ООО "Сальва" и обратилось с заявлением о включении в реестр требований кредиторов ОАО "Энерготехмаш", как к солидарному должнику, в размере 357 589 578 руб.27 коп.

В соответствии со статьей 361 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за неисполнение последним его обязательств полностью или в части.

Согласно статье 363 Гражданского кодекса российской Федерации при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя.

Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек, по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства.

При солидарной ответственности должников кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого, в отдельности, при этом как полностью, так и в части долга (статья 323 ГК РФ).

Исследовав документы, оценив по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представленные в материалы дела доказательства, оценив относимость, допустимость доказательств по делу ,суд первой инстанции установил , что стороны изначально не имели намерения исполнять условия сделок, целью заключения сделок было искусственное увеличение взаимных обязательств при отсутствии наличия достаточных для их совершения материальных активов и основных средств и пришел к выводу об отсутствий оснований для включения требования ООО "Сальва" в реестр требований кредиторов должника.

Суд апелляционной инстанции соглашается с выводами суда первой инстанции. Согласно разъяснениям, содержащимся в пункте 36 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 33 и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 14 от 04.12.2000 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с обращением векселей", в тех случаях, когда одна сторона обязуется передать вексель, а другая сторона обязуется уплатить за него определенную денежную сумму (цену), к отношениям сторон применяются нормы о договоре купли-продажи, если законом не установлены специальные правила (пункт 2 статьи 454 Гражданского кодекса Российской Федерации).

При рассмотрении споров необходимо иметь в виду, что обязанности продавца по передаче векселя как товара могут считаться выполненными в момент совершения им действий по надлежащей передаче векселя покупателю с оформленным индоссаментом, переносящим права, вытекающие из векселя, на покупателя или указанное им лицо (п.3 ст.146 Кодекса), если иной порядок передачи не вытекает из условий соглашения сторон и не определяется характером вексельного обязательства.

По договору купли-продажи ценных бумаг (простых векселей) от 22.08. 2007 ООО "Сальва" обязуется по мере возможности и необходимости продавать (передать в собственность) ООО Компания "Промстрой" векселя кредитных и иных финансовых организаций, а Покупатель обязуется принять и оплатить их до 30.11.2009.

По актам приема-передачи векселей от 30.08.2007 ООО "Сальва" передало в собственность ООО Компания "Промстрой" векселя:

по акту N 1 (л. д. 12, т.1) вексель ОАО "НТБ" N 0068248, номинальной стоимостью 1000000руб. со сроком платежа - по предъявлению, но не ранее 30.09.2007 г..;

по акту N 2 (л. д. 13, т.1) от 13 .09.2007 г.. вексель АК Сбербанк серии ВМ N 1562075, номинальной стоимостью 2000000руб., со сроком платежа - по предъявлении, но не ранее 06.10.2007 г..; вексель АК Сбербанк серии ВМ N 1562076 номинальной стоимостью -2000000руб., со сроком платежа - по предъявлении, но не ранее 06.10.2007 г..; вексель ОАО КБ " Солидарность" серии АПВ 0711921 , N 0117701 номинальной стоимостью 10000000руб.; по акту N 3 от 17.09.2007 г..(л. д. 14, т.1) вексель АК Сбербанк серии ВМ 1545559 номинальной стоимостью 7000000руб. со сроком платежа по предъявлении, но не ранее 17.10.2007 г..;

по акту N 4 от 08.10.2007 г.. вексель АК Сбербанк серии ВМ 1545946 номинальной стоимостью 30000000руб. со сроком платежа -по предъявлении , но не ранее 07.11.2007 г..; по акту 3 5 от 09.10.2007 г.. векселя ОАО КБ " Солидарность" серии 09-АПВ 0713335 номинальной стоимостью 5000000руб. со сроком платежа- по предъявлении ; вексель 09-АПВ 0713 336 номинальной стоимостью 5000000руб. со сроком платежа- по предъявлении; вексель 09-АПВ 0713337 номинальной стоимостью -5000000руб. со сроком платежа- по предъявлении ;

по акту N 6 от 10.10.2007 г.. векселя ОАО КБ " Солидарность" серии 09-АПВ 0713464 номинальной стоимостью 1000000руб. со сроком платежа- по предъявлении ; вексель АК Сбербанк серии ВМ 1556019 номинальной стоимостью 500000руб. со сроком платежа- по предъявлении, но не ранее 09.11.2007 г..; вексель АК Сбербанк серии ВМ 1556018 номинальной стоимостью 500000руб. со сроком платежа - по предъявлении , но не ранее 09.11.2007 г..;

по акту N 7 от 15.10.2007 г.. вексель АК Сбербанк серии ВМ 1546056 номинальной стоимостью 5000000руб. со сроком платежа- по предъявлении , но не ранее 14.11.2007 г..; вексель АК Сбербанк серии ВМ 1546057 номинальной стоимостью 5000000руб. со сроком платежа- по предъявлении, но не ранее 14.11.2007 г..;

по акту N 8 от 25.10.2007 г.. векселя АК Сбербанка серии ВМ 1487821 номинальной стоимостью 2000000руб. со сроком платежа- по предъявлении, но не ранее 24.11.2007 г..; вексель серии ВМ 1487822 номинальной стоимостью 2000000руб. со сроком платежа- по предъявлении, но не ранее 24.11.2007 г..; вексель серии ВМ 1487825 номинальной стоимостью 2000000руб. со сроком платежа- по предъявлении, но не ранее 24.11.2007 г..; вексель серии ВМ 1487824 номинальной стоимостью 2000000руб. со сроком платежа- по предъявлении, но не ранее 24.11.2007 г..;

по акту N 9 от 26.10.2007 г.. векселя АК Сбербанка серии ВМ 1487829 номинальной стоимостью 2500000руб. со сроком платежа- по предъявлении, но не ранее 25.11.2007 г..; вексель серии ВМ 1546365 номинальной стоимостью 1000000руб. со сроком платежа- по предъявлении, но не ранее 25.11.2007 г..; вексель серии ВМ 1594856 номинальной стоимостью 1000000руб. со сроком платежа по предъявлении, но не ранее 23.11.2007 г..; вексель серии ВМ 1 2204364 номинальной стоимостью 500000руб. со сроком платежа- по предъявлении, но не ранее 24.11.2007 г..; вексель серии ВМ 22045365 со сроком платежа- по предъявлении, но не ранее 24.11.2007 г..; вексель серии ВМ 2204365 номинальной стоимостью 500000руб. со сроком платежа- по предъявлении, но не ранее 24.11.2007 г..;

по акту N 10 от 29.10.2007 г.. векселя АК Сбербанк серии ВМ 1546377 номинальной стоимостью 1000000руб. со сроком платежа- по предъявлении, но не ранее 28.11.2007 г..; вексель серии ВМ 1546376 номинальной стоимостью 1000000руб. со сроком платежа- по предъявлении, но не ранее 28.11.2007 г..; вексель серии ВМ 1546375 номинальной стоимостью 1000000руб. со сроком платежа- по предъявлении, но не ранее 28.11.2007 г..; вексель серии ВМ 1546374 номинальной стоимостью 1000000руб., со сроком платежа- по предъявлении, но не ранее 28.11.2007 г..; вексель серии ВМ N 1546373 номинальной стоимостью 1000000руб. со сроком платежа- по предъявлении, но не ранее 28.11.2007 г..; вексель ОАО КБ " Солидарность" серии 09-АПВ/0714286 номинальной стоимостью 1000000руб. со сроком платежа- по предъявлении;

по акту N 11 от 30.10.2007 г.. векселя АК Сбербанка серии ВМ 1546420 номинальной стоимостью 1000000руб. со сроком платежа- по предъявлении, но не ранее 29.11.2007 г..; вексель серии ВМ 1546421 номинальной стоимостью 1000000руб. со сроком платежа- по предъявлении, но не ранее 29.11.2007 г..; вексель ВМ 2204292 номинальной стоимостью 1000000руб. со сроком платежа- по предъявлении, но не ранее 21.11.2007 г..; по ;

акту N 12 от 31.10.2007 г.. векселя ОАО КБ " Солидарность" серии АПВ-0714346 номинальной стоимостью 1000000руб. со сроком платежа- по предъявлении; вексель АПВ N 0714347 со сроком платежа- по предъявлению.; вексель серии АПВ 0714348 номинальной стоимостью 1000000руб. срок платежа- по предъявлении ; вексель серии АПВ 0714349 номинальной стоимостью-1000000руб., со сроком платежа- по предъявлении ; вексель серии АПВ N 0714358 номинальной стоимостью 1000000руб. со сроком платежа- по предъявлении; вексель серии АПВ 0714352 номинальной стоимостью-1000000руб. со сроком платежа- по предъявлении; вексель серии АПВ 0714351 номинальной стоимостью 1000000руб.; срок погашения- по предъявлению.; вексель серии АПВ 0714359 номинальной стоимостью 1000000руб. со сроком платежа- по предъявлении; вексель серии АПВ N 0714360 номинальной стоимостью 1000000руб. со сроком платежа по предъявлении; вексель серии АПВ 0714361 номинальной стоимостью 1000000руб. со сроком платежа- по предъявлении; вексель серии АПВ 0714362 номинальной стоимостью 1000000руб. со сроком платежа по предъявлении; вексель серии АПВ 0714363 номинальной стоимостью 1000000руб. со сроком платежа- по предъявлении; вексель серии АПВ 0714364 номинальной стоимостью 1000000руб. со сроком платежа - по предъявлении; по акту N 13 от 30.11.2007 г.. векселя АК Сбербанка серии ВМ 1546833 номинальной стоимостью 1000000руб. со сроком платежа- по предъявлении, но не ранее 30.12.2007 г.; вексель серии ВМ 1546834 номинальной стоимостью 1000000руб. со сроком платежа по предъявлении, но не ранее 30.12.2007 г..; вексель серии ВМ 1546835 номинальной стоимостью 1000000руб. со сроком платежа -по предъявлении, но не ранее 30.12.2007 г..; вексель серии ВМ 1546836 номинальной стоимостью 10000000руб. со сроком платежа -по предъявлении, но не ранее 30.12.2007 г..; вексель серии ВМ 1546837 номинальной стоимостью 1000000руб. со сроком платежа- по предъявлении но не ранее 30.12.2007 г..; вексель серии ВМ 1546838 номинальной стоимостью 1000000руб. со сроком платежа- по предъявлении, но не ранее 30.12.2007 г..; вексель серии ВМ 1546839 номинальной стоимостью-1000000руб. со сроком платежа- по предъявлении, но не ранее 30.12.2007 г..; по акту N 14 от 19.12.2007 г.. вексель серии ВМ 1514981 номинальной стоимостью 1000000руб. со сроком платежа -по предъявлении , но не ранее 18.01.2008 г..; вексель серии ВМ 1514979 номинальной стоимостью 1000000руб. со сроком платежа- по предъявлении, но не ранее 18.01.2008 г..; вексель серии ВМ 1514980 номинальной стоимостью 1000000руб. со сроком платежа-по предъявлении , но не ранее 18.01.2008 г..; по акту N 15 от 21.12.2007 г.. вексель серии ВМ 1547242 номинальной стоимостью 1000000руб. со сроком платежа-по предъявлении, но не ранее 20.01.2008 г..; вексель серии ВМ 1547241номинальной стоимостью 1000000руб. со сроком платежа- по предъявлении, но не ранее 20.01.2008 г..; вексель серии ВМ 1547240 номинальной стоимостью 1000000руб. со сроком платежа- по предъявлении, но не ранее 20.01.2008 г..; вексель серии ВМ 1547244 номинальной стоимостью 1000000руб., со сроком платежа- по предъявлении, но не ранее 20.01.2008 г..; вексель серии ВМ 1547243 номинальной стоимостью 1000000руб. со сроком платежа- по предъявлении, но не ранее 20.01.2008 г..; вексель серии ВМ 2205809 номинальной стоимостью 5000000руб. со сроком платежа- по предъявлении, но не ранее 18.01.2008 г..; вексель серии ВМ 2201531 номинальной стоимостью 5500000руб. со сроком платежа- по предъявлении, но не ранее 19.01.2008 г..; вексель серии ВМ 2201530 номинальной стоимостью 10000000руб. со сроком платежа- по предъявлении, но не ранее 19.01.2008 г..; по акту N 16 от 25.12.2007 г.. вексель сери и ВМ 2201551 номинальной стоимостью 10000000руб.; вексель серии ВМ 1547297 номинальной стоимостью 500000руб. со сроком платежа- по предъявлении, но не ранее 24.01.2008 г..; вексель серии ВМ 1547296 номинальной стоимостью 500000руб., по сроку платежа- по предъявлении, но не ранее 24.01.2008 г..; вексель серии ВМ 1547298 номинальной стоимостью 500000руб. со сроком платежа- по предъявлении, но не ранее 24.01.2008 г..; вексель серии ВМ 1547299 номинальной стоимостью 500000руб. по сроку платежа- по предъявлению, но не ранее 24.01.2008 г..; вексель серии ВМ1547291 номинальной стоимостью 1000000руб. со сроком платежа- по предъявлении, но не ранее 24.01.2008 г..; вексель серии ВМ 1547292 номинальной стоимостью 4000000руб. со сроком платежа- по предъявлении, но не ранее 24.01.2008 г..; по акту N17 от 18.02.2008 г..

векселя ОАО КБ " Солидарность" -вексель серии 09-АПВ 081282 номинальной стоимостью 3000000руб. со сроком платежа- по предъявлении; вексель серии 09-АПВ 081283 номинальной стоимостью -3000000руб. со сроком платежа- по предъявлении; вексель серии 09-АПВ 081284 номинальной стоимостью 3000000руб. со сроком платежа- по предъявлении; вексель серии 09-АПВ 081285 номинальной стоимостью 3000000руб. со сроком платежа- по предъявлении; по акту N 18 от 11.04.2008 г..

векселя ОАО "Сбербанк России" -вексель серии ВМ 1557796 номинальной стоимостью 500000руб. со сроком платежа- по предъявлении, но не ранее 08.05.2008 г..; вексель серии ВМ 1557797 номинальной стоимостью 500000руб. со сроком платежа- по предъявлении, но не ранее 08.05.2008 г..; вексель серии ВМ 1591230 номинальной стоимостью 1000000руб. со сроком платежа- по предъявлении, но не ранее 10.05.2008 г..; вексель серии ВМ 1591229 номинальной стоимостью 1000000руб. со сроком платежа- по предъявлении, но не ранее 10.05.2008 г..;

векселя ОАО " ПЕРВОБАНК"-вексель серии ОБ 0017941 номинальной стоимостью 2000000руб. со сроком платежа-по предъявлении; вексель серии ОБ 0017942 номинальной стоимостью 2000000руб. со сроком платежа- по предъявлении; вексель серии ОБ 0017943 номинальной стоимостью 2000000руб. со сроком платежа- по предъявлении;

векселя ОАО "Сбербанк России" -вексель серии ВМ 1533554 номинальной стоимостью-2000000руб. со сроком платежа- по предъявлении, но не ранее 24.06.2007 г..; вексель серии ВМ 1533521 номинальной стоимостью 2000000руб. со сроком платежа- по предъявлении, но не ранее 22.06.2007 г..; вексель серии ВМ 1488305 номинальной стоимостью 2000000руб. со сроком платежа- по предъявлении, но не ранее 09.05.2008 г..; по акту N 20 от 17.04.2008 г.. вексель серии ВМ 1557831 номинальной стоимостью 500000руб. со сроком платежа- по предъявлении, но не ранее 15.05.2008 г..; вексель серии ВМ 1557832 номинальной стоимостью 500000руб. со сроком платежа- по предъявлении, но не ранее 15.05.2008 г..; по акту N 21 от 21.04.2008 г..

векселя ОАО " НТБ" -вексель 0080152 номинальной стоимостью 10000000руб. со сроком платежа- по предъявлении; вексель 0080153 номинальной стоимостью 10000000руб. со сроком платежа-по предъявлении; вексель 0080154 номинальной стоимостью 8000000руб. со сроком платежа-по предъявлении; вексель 0080155 номинальной стоимостью 5000000руб. со сроком платежа- по предъявлении ; вексель 0080156 номинальной стоимостью- 8000000руб. со сроком платежа- по предъявлении; вексель 0080157 номинальной стоимостью 2000000руб. со сроком платежа- по предъявлении; вексель 0080158 номинальной стоимостью-10000000руб. со сроком платежа- по предъявлении; вексель 0080159 номинальной стоимостью 10000000руб. со сроком платежа- по предъявлении;

вексель ОАО КБ " Солидарность"-серии 09-АПВ 083259 номинальной стоимостью 1000000руб. со сроком платежа- по предъявлении; вексель серии 09-АПВ 083260 номинальной стоимостью 1000000руб. со сроком платежа- по предъявлении.

27.08. 2007 между ООО " Сальва" и ОАО " Энерготехмаш" заключен договор поручительства N 458/П-07, в соответствии с которым ОАО " Энерготехмаш"- Поручитель обязуется перед Кредитором нести солидарную ответственность с ООО Компания " Промстрой" в полном объеме за исполнение должником своих обязательств по договору N 458 КП-07 от 22.08.2007 г..

По договору N 56 о переводе долга ООО " Партнер" приняло на себя исполнение обязательства ООО Компания " Промстрой" по договору 458КП-07 от 22.08.2007.

Поскольку ООО " Партнер" не исполнило обязательств по оплате по договору купли-продажи векселей от 22.08.2007 г.. N 458КП-07, ООО "Сальва" и обратилось с требованием о включении в реестре требований кредиторов ОАО "Энерготехмаш" как поручителю.

07.12.2009 в адрес ОАО "Энерготехмаш" было направлено требование о погашении задолженности ООО " Партнер" перед ООО "Сальва" по договору " 458КП-07 от 22.08.2007 г.. в размере 357589578руб., в том числе: 266 000 000 руб..- оплата приобретенных векселей и 91 589 578руб.- проценты.

В материалы дела представлены акты сверки взаимных расчетов от 12.08.2010 подписанный между ООО "Сальва" и ООО "Партнер" (т.3 л.д.46, т.4 л.д.32).

Следует отметить, что вышеперечисленные векселя были приобретены ООО "Сальва" по договору купли-продажи векселей от 01.08.2007 у ООО "Трансавто", оплата за которые наступает 31.12.2010 (л. д. 33-34, т. 2).

В соответствии с п.2.4 договора о переводе долга N 56 от 12.08.2008 в счет оплаты за принятые ООО " Партнер" на себя обязательства, указанные в п.1.1 и п.1.2 договора Цедент (ООО Компания "Промстрой") производит погашение долга Цессионария (ООО "Партнер") перед Цедентом по договору купли-продажи N 15 от 19.03.2008 в сумме 115068741руб.; по договору займа N 27 от 01.04.2008 в сумме 83000000руб.; по договору купли-продажи N 33 от 14.07.2008 в сумме 75707527руб. т.2 л.д. 117-150, т 3).

Как установлено судом первой инстанции и подтверждается материалами дела, директором ООО Компания "Промстрой" и ООО "Партнер" является одно и тоже лицо - Борисова А.И., выдававшая доверенность Колбатову А.С. (т.2 л.д.6-13, т.1 л.д.36-37).

Акты сверки взаимной задолженности также подписываются указанными лицами.

Как следует из копий представленных в материалы дела векселей, актов приема передачи первоначальным держателем векселей кредитных организаций являлись третьи лица.

Векселя были приобретены заявителем у ООО "Трансавто" по договору купли-продажи векселей от 01.08.2007, условия которого аналогичны условиям договора купли-продажи векселей N 458КП-07 от 22.08.2007, в том числе и в части рассрочки платежа.

При этом, в большинстве случаев даты выдачи векселей третьим лицам (первоначальным держателям веселей), даты совершения сделок с векселями последовательно ООО "Трансавто", ООО "Сальва", ООО "Компания "Промстрой" и даты предъявления третьими лицами (последними держателями) векселей к оплате совпадают.

То есть в одну дату совершались несколько сделок с одними и теми же векселями.

Таким образом, принимая во внимание общую сумму договора, совершение ряда последовательных сделок в одну дату, приобретение заявителем векселей и в дальнейшем их продажа с условием о рассрочке платежа сроком от 1,5 до 2 лет свидетельствует об отсутствии экономической целесообразности указанных сделок.

Кроме того, заявителем не представлены в материалы дела доказательства отражения обязательств по приобретению и реализации векселей в документах бухгалтерского учета, как не представлены и доказательства произведенных кредитором затрат по приобретению векселей, их оплаты. Напротив, представленные налоговым органом копии бухгалтерских балансов свидетельствуют об обратном.

Таким образом, на момент приобретения векселей заявителем у ООО "Трансавто" и на момент заключения договора купли-продажи от 22.08.2007 с ООО "Компания Промстрой" заявитель не располагал имуществом, позволяющими исполнить сделки купли-продажи векселей.

В связи с изложенным, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о том, что совершение сделок ведет лишь к увеличению взаимных обязательств, при недоказанности наличия достаточных для их совершения материальных активов и основных средств участников сделок.

Как установлено судом первой инстанции обязательства по предоставлению поручительства за ООО "Компания Промстрой", а далее ООО "Партнер" не были отражены на забалансовых счетах должника, на которых подлежат учету обязательства из договоров поручительства.

Тогда как, в соответствии с Положением по бухгалтерскому учету " Учет финансовых вложений" ПБУ 19/02 , утвержденного Приказом Минфина России N 126н от 10.12.2002 г.., Приказа Минфина N 94н от 31.10.2000 г.. "Об утверждении Плана счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности организаций и инструкций по его применению" забалансовые счета предназначены, в том числе для отражения в бухгалтерском учете хозяйственных операций по представлению поручительства, однако никакой информации на забалансовых счетах должника о поручительстве в сумме 266 000 000 млн. руб. за ООО "Компания "Промстрой", ООО Партнер" за период 2007-2008 не отражено.

Как установлено судом первой инстанции, согласно бухгалтерской отчетности, предоставленной ОАО "Энерготехмаш" ОАО "Сбербанк России", в процессе кредитования ни ООО Компания " Промстрой", ни ООО "Сальва", ни ООО " Партнер" не значились в списках кредиторов или дебиторов ОАО "Энерготехмаш". Не были отражены указанные обязательства и на забалансовых счетах должника, на которых подлежат учету обязательства, вытекающие из договоров поручительства в соответствии с Приказом Минфина РФ N 94 н.

В нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявителем не представлены доказательства наличия задолженности, возникшей из договора купли-продажи векселей N 458-КП-07 от 22.08.2007.

Тогда как в материалы дела представлены доказательства, опровергающие данные обстоятельства.

К материалам дела приобщены копии векселей, эмитированных ОАО "Сбербанк России" и указанных в актах приема-передачи векселей между ООО "Трансавто", ООО "Сальва", ООО "Компания Промстрой" во исполнение заключенных между ними договоров купли-продажи векселей, а так же сведения о первоначальном и последнем держателе векселя, дате приобретения о погашении (предъявления векселя к оплате).

Согласно представленным документам первоначальным и конечным держателем векселей являлись третьи лица, векселя приобретались (или предъявлялись к платежу) третьими лицами в день совершения сделок между ООО "Трансавто" и ООО "Сальва" и ООО Компания "Промстрой", что ставит под сомнение факт совершения сделок купли-продажи векселей, на которых заявитель основывает свои требования.

Надлежащим векселедержателем (третьими лицами) все векселя ОАО "Сбербанк России" как и других коммерческих банков (эмитентов) к моменту обращения заявителя с данным требованием, были предъявлены к оплате и оплачены Банком (погашены) (т. 5 л.д. 1-75) .

Отсутствие доказательств перечисления денежных средств в оплату приобретенных у заявителя векселей основным должником, отсутствия бухгалтерских и платежных документов, подтверждающих фактическое исполнение сделок между сторонами следует считать наличие непогашенной задолженности должника перед заявителем не подтвержденным материалами дела.

Согласно ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Исходя из анализа представленных в материалы дела документов совершение указанных сделок ведет лишь к увеличению взаимных обязательств, при недоказанности наличия достаточных для их совершения материальных активов и основных средств у участников, в данном случае заключение договора поручительства не было каким-либо образом связано с хозяйственной деятельностью должника и не повлекло за собой получение какой-либо имущественной либо иной выгоды.

На основании вышеизложенного, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о том, что отсутствие доказательств перечисления денежных средств в оплату приобретенных у заявителя векселей основным должником, отсутствия бухгалтерских и платежных документов, подтверждающих фактическое исполнение сделок между сторонами следует считать наличие непогашенной задолженности должника перед заявителем не подтвержденным материалами дела.

Решение третейского суда для разрешения экономических споров при торгово-промышленной палате от 11.01.2011 N 30/2010,представленное кредитором, не имеет преюдиционального значения для настоящего спора, так как должник ОАО "Энерготехмаш" не участвовал в данном деле, решение по данному спору могло быть принято и в отсутствия третейского решения на основании имеющихся в деле доказательств.

На основании чего суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о необоснованности предъявленных требований к должнику.

Доводы заявителя апелляционной жалобы внимательно изучены судебной коллегией и признаны несостоятельными как не основанные на нормах действующего законодательства и в нарушение требований статьи 65 АПК РФ не подтвержденные документально.

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для отмены судебного акта на основании части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса российской Федерации, не установлено.

Арбитражный апелляционный суд выводы суда первой инстанции находит не противоречащими примененным нормам права и установленным по делу обстоятельствам.

Руководствуясь статьями 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Самарской области от 31.01.2011 по делу N А55-1582/2010 оставить без изменения, жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в месячный срок в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа.

Председательствующий

Г.М. Садило

Судьи

Е.А. Серова О.Н. Радушева