Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 23 ноября 2011 г. N 11АП-12655/11

г. Самара

23 ноября 2011 г.

Дело N А55-1582/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 17 ноября 2011 года.

В полном объеме постановление изготовлено 23 ноября 2011 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Садило Г.М., судей Александрова А.И. и Радушевой О.Н., при ведении протокола секретарем судебного заседания Анищенко Я.С., с участием:

от ОАО "Сбербанк России" - представитель Суровяткина Н.Е., доверенность N 63АА0755310 от 29.07.2011,

от ОАО "Энерготехмаш" - представитель Голубева М.В., доверенность б/н от 26.08.2011,

от ФНС России - представитель Кузнецов А.А., доверенность N 63АА0719065 от 20.06.2011,

от ОАО "Банк Зенит" - представитель Осоргина Ю.А., доверенность б/н от 02.08.2011,

от и.о. внешнего управляющего Сафронова А.В. - представитель Уфимский В.В., доверенность 35 от 10.12.2010,

от ООО "Финансэксперт" - представитель Ледяев Е.Б., доверенность от 30.06.2011,

от ООО "ПРОМО Групп Интернэшнл" - представитель Чернов Д.Н., доверенность от 31.12.2010,

от иных лиц - представители не явились, извещены надлежащим образом, рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда в зале N 7 апелляционные жалобы ОАО "Банк Зенит" и ОАО "Сбербанк России" в лице Автозаводского отделения N8213, г. Тольятти, на определение Арбитражного суда Самарской области от 30 сентября 2011 года по делу NА55-1582/2010 (судья: Садовникова Т.И.) об отказе в удовлетворении заявления ОАО "Банк Зенит" и ОАО "Сбербанк России" в лице Автозаводского отделения N8213 о признании недействительными решений, принятых собранием кредиторов ОАО "Энерготехмаш", проведенного по инициативе конкурсных кредиторов - ООО "Атлант", ООО "Мафлер", ООО "Финанс-Эксперт" 27 июля 2011,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Банк Зенит" и открытое акционерное общество "Сбербанк России" обратились в Арбитражный суд Самарской области с заявлениями о признании недействительными решений, принятых на собрании кредиторов открытого акционерного общества "Энерготехмаш" от 27.07.2010, проведенного по инициативе конкурсных кредиторов открытого акционерного общества "Энерготехмаш" общества с ограниченной ответственностью "Атлант", общества с ограниченной ответственностью "Мафлер", общества с ограниченной ответственностью "Финанс-Эксперт".

Определением Арбитражного суда Самарской области от 30.09.2011 заявления ОАО "Банк "Зенит" и ОАО "Сбербанк России" оставлены без удовлетворения в связи с пропуском срока на обжалование решений собрания кредиторов.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, ОАО "Банк Зенит" и ОАО "Сбербанк России" обратились с апелляционными жалобами, просят определение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт - удовлетворить заявления.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, о времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru в соответствии с порядком, установленным ст. 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Заявители жалоб указали, о том, что вывод суда о пропуске срока для обжалования решений оспариваемого собрания кредиторов должника не соответствует обстоятельствам дела и сделан судом вследствие неправильного применения положений статьи 15 Федерального закона N 127-ФЗ от 26.10.2002 "О несостоятельности (банкротстве)", так же указывают на то, что конкурсными кредиторами, нарушен порядок и проведения собрания кредиторов, установленный пунктом 4 статьи 14 Закона о банкротстве.

Представители ОАО "Банк Зенит" и ОАО "Сбербанк России" в лице Автозаводского отделения N 8213, г. Тольятти, поддержали доводы апелляционной жалобы по изложенным в них основаниям, просили отменить определение суда первой инстанции, жалобы - удовлетворить.

Представители ОАО "Энерготехмаш", ООО "Финансэксперт", ООО "ПРОМО Групп Интернэшнл", и. о. внешнего управляющего не согласились с доводами заявителей апелляционных жалоб, просят определение суда оставить без изменения.

Представитель ФНС России в судебном заседании поддержал апелляционные жалобы.

Иные лица, участвующие в деле, явку своих представителей не обеспечили, извещены надлежащим образом, что дает суду право рассмотреть дело в их отсутствии в соответствии с пунктом 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Законность и обоснованность судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как усматривается из материалов дела, ОАО "Энерготехмаш" обратилось в Арбитражный суд Самарской области с заявлением о признании несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда Самарской области от 08.02.2010 по делу N А55-1582/2010 заявление должника принято к производству.

Определением Арбитражного суда Самарской области от 18.06.2010 в отношении должника введена процедура, применяемая в деле о банкротстве, наблюдение, временным управляющим утвержден Сафронов Андрей Васильевич.

Сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано временным управляющим в газете " Коммерсантъ" 10.07.2010.

27.07.2010 в 12.00 по инициативе конкурсных кредиторов ООО "Атлант", ООО "Мафлер" и ООО "Финанс-Эксперт" должника проведено собрание кредиторов (т.17б), в котором приняли участие конкурсные кредиторы - ООО "Приор АДК", ЗАО "Лизинговая компания "Медведь", ООО "Промо Групп Интернейшл", ООО "Лоран", ООО "Атлант", ООО "Мафлер" ООО "Финанс Эксперт", требования которых в общей сумме составляют 675 024 073 руб. 35 коп., то есть 35, 4722 % от общей суммы денежных обязательств ОАО "Энерготехмаш" (1 902 967 087 руб. 53 коп.).

Указанным собранием кредиторов приняты следующие решения:

- анализ финансового состояния должника и заключение временного управляющего о наличии (отсутствии) признаков фиктивного или преднамеренного банкротства принять к сведению;

- мировое соглашение не заключать;

- не вводить финансовое оздоровление, не вводить внешнее управление и не обращаться в суд с ходатайством о введении в отношении должника внешнего управления;

- обратиться с ходатайством в Арбитражный суд Самарской области с ходатайством о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства;

- утвердить кандидатуру Сафронова Андрея Васильевича, члена Некоммерческого Партнерства "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Северная Столица" г.С.Петербург, в качестве кандидатуры конкурсного управляющего ОАО "Энерготехмаш",

- утвердить Некоммерческое Партнерство "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Северная Столица" г. С.Петербург, в качестве саморегулируемой организации, которая должна представить в Арбитражный суд Самарской области кандидатуру арбитражного управляющего;

- образовать комитет кредиторов, определить количественный состав комитета кредиторов в составе 3 человек;

- избрать членами комитета кредиторов: Синицына М.А., Голубеву М.В., Владимирова А.В.,

- предоставить комитету кредиторов полномочия по решению вопросов, по которым решения в соответствии с Федеральным законом принимаются собранием кредиторов, за исключением полномочий, отнесенных к исключительной компетенции собрания кредиторов, установленной п.2 ст. 12 Закона о банкротстве,

- ведение реестра требования кредиторов возложить на арбитражного управляющего.

Полагая, что собрание кредиторов от 27.07.2011 созвано и проведено с нарушением порядка созыва и проведения собрания, а принятые на собрании кредиторов решения нарушают права и законные интересы заявителей - ОАО "Банк "Зенит" и ОАО "Сбербанк России" обратились с настоящим заявлением в суд.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявлений кредиторов, руководствовался статьей 15 Закона о банкротстве, исходил из отсутствия прав у заявителей на обжалование решений собрания кредиторов в связи с пропуском срока исковой давности.

Суд апелляционной инстанции полагает, что выводы суда первой инстанции не соответствуют действующему законодательству, установленным по делу обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам.

Судом апелляционной инстанции обозревались, представленные по требованию суда апелляционной инстанции конкурсным кредитором ООО "Финанс-Эксперт" протокол собрания кредиторов от 27.07.2011 и материалы к данному собранию.

Согласно статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ " О несостоятельности (банкротстве)" и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В пункте 1 статьи 67 Закона о банкротстве предусмотрено, что одной из обязанностей временного управляющего является созыв и проведение первого собрания кредиторов.

Материалами дела о банкротстве должника установлено, что на дату вынесения обжалуемого судебного акта первое собрание кредиторов проведено не было.

Суд апелляционной инстанции отмечает, что с даты принятия заявления должника о признании несостоятельным (банкротом) прошло более семи месяцев.

Как усматривается из материалов дела 02.06.2011 (т.17б л.д. 10) первое собрание кредиторов, созванное по инициативе временного управляющего не состоялось по причине не рассмотренных требований кредиторов - ООО "Старт" и ООО "Сальва".

Определением Арбитражного суда Самарской области 11.07.2011 принятые судом обеспечительные меры об отложении первого собрания кредиторов до рассмотрения Одиннадцатым арбитражным апелляционным судом жалоб ООО "Сальва" и ООО "Старт" на определение суда об отказе в удовлетворении заявлений во включении в реестр требований кредиторов должника, отменены.

29.06.2011 в адрес временного управляющего было направлено требование кредиторов, которое в течение трех недель арбитражным управляющим не было исполнено.

Законом о банкротстве не предусмотрено проведение нескольких собраний кредиторов в период процедуры банкротства - наблюдения. Закон предусматривает проведение повторного собрания кредиторов в случае, если на созванном собрании кредиторов присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченный орган, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие менее, чем половиной голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов (п.4 ст. 12 Закона о банкротстве).

Так же допускает проведение повторного собрания кредиторов, если первым собранием кредиторов не принято решение о применении одной из процедур, применяемой в деле о банкротстве и не нарушаются сроки, установленные статьей 51 Закона о банкротстве.

В данном конкретном случае, первое собрание кредиторов 02.06.2011 было отложено, сроки, предусмотренные статьей 51 Закона о банкротстве, нарушены, временным управляющим по требованию кредиторов собрание не проведено. Следовательно, собрание кредиторов, проведенное по инициативе конкурсных кредиторов ООО "Атлант", ООО "Мафлер" и ООО "Финанс-Эксперт" не является повторным собранием кредиторов.

Пунктом 1 статьи 14 Закона о банкротстве предусмотрено, что собрание кредиторов созывается по инициативе не только арбитражного управляющего, но и конкурсных кредиторов, права, требования которых составляют не мене чем десять процентов общей суммы требований кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, включенных в реестр требований кредиторов.

Согласно материалам дела уведомления о проведении собрания кредиторов от 21.07.2011 должника на 27.07.2011 были направлены конкурсным кредиторам представителем ООО "Финанс - Эксперт" Ледяевым Е.Б. по доверенности от ООО "Финанс-Эксперт", Ни в уведомлениях, ни в доверенности не указано, что созывается собрание кредиторов на 27.07.2011 по инициативе трех конкурсных кредиторов, обладающих в совокупности более чем десять процентов общей суммы требований кредиторов. В то время как общее число голосов ООО "Финанс-Эксперт" составляет 0, 5473% голосов участника собрания кредиторов.

Действительно, к материалам протокола собрания кредиторов 27.07.2011 приложено поручение, согласно которому ООО "Мафлер" и ООО "Атлант" поручают ООО "Финанс-Эксперт" организовать проведение собрания кредиторов 27.07.2011, однако ссылки на данное поручение в уведомлениях ООО "Финанс-Эксперт" о проведении собрания кредиторов, отсутствуют.

Следовательно, порядок созыва, установленный пунктом 1 статьи 14 Закона о банкротстве, нарушен.

В соответствии с пунктами 1, 2 статьи 15 Закона о банкротстве решения собраний кредиторов по вопросам, поставленным на голосование, принимаются большинством голосов от числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, присутствующих на собрании кредиторов, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом. Большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, требования которых включены в реестр требований кредиторов, в том числе и об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из членов которой арбитражный суд утверждает арбитражного управляющего.

Поскольку собрание кредиторов 27.07.2011 проведено в отсутствии наличия кворума (35,4722 %) оспариваемое решение собрание кредиторов должника является неправомочным.

Кроме того, согласно пункта 3 статьи 13 Закона о банкротстве в сообщении о проведении собрания кредиторов должны содержаться в том числе, дата, время и место проведения собрания кредиторов.

В уведомлении ООО "Финанс-Эксперт" о проведении собрания кредиторов 27.07.2011 указано место проведения собрания кредиторов: Самарская область, г. Жигулевск, ул. Морквашинская, 40, Тогда как, согласно протоколу собрания кредиторов 27.07.2011 место проведения собрания кредиторов: Самарская область, г. Жигулевск, ул. Морквашинская, 40, транспортная проходная ОАО "Энерготехмаш", что не соответствует месту проведения, указанному в уведомлении о проведении собрания кредиторов.

Абзацем 3 пункта 4 статьи 15 Закона о банкротстве в редакции от 30.12.2008 изменен срок на обжалование собрания кредиторов для, лиц, не уведомленных надлежащим образом о его проведении. Такое лицо может подать заявление о признании решения собрания кредиторов недействительным в течение двадцати дней с даты, когда оно узнало или должно было узнать об оспариваемых решениях, но не позднее, чем в течении шести месяцев с даты его принятия.

Шестимесячный срок на обжалование решения собрания кредиторов является пресекательным и не подлежит восстановлению, тогда как двадцатидневный срок, являющийся сокращенным сроком исковой давности, может быть восстановлен судом в пределах упомянутого шестимесячного срока по правилам статьи 205 Гражданского кодекса Российской Федерации, в том числе, если заявление подано юридическим лицом.

Заявители указали на ненадлежащее их уведомление о месте и проведении собрания кредиторов.

Как установлено выше, имеется факт нарушения порядка созыва оспариваемого собрания кредиторов.

Согласно материалам дела и не оспаривается сторонами, уведомления о собрании 27.07.2011, получены заявителями (ОАО "Банк "Зенит" и ОАО "Сбербанк России" 22.07.2011 (уведомление направлено телеграммой).

Согласно пункту 1 статьи 13 Закона о банкротстве для целей настоящего Федерального закона надлежащим уведомлением признается направление конкурсному кредитору, в уполномоченный орган, а так же иному лицу, имеющему в соответствии с настоящим Федеральным законом право на участие в собрании кредиторов по почте не позднее, чем за четырнадцать дней до даты проведения собрания кредиторов или иным обеспечивающим получение такого сообщения способом не менее чем за пять дней до даты проведения собрания кредиторов.

В соответствии со статьей 191 Гражданского кодекса Российской Федерации течение срока, определенного периодом времени, начинается на следующий день после календарной даты или наступления события, которым определено его начало. В соответствии со статьей 194 ГК РФ, если срок установлен для совершения какого - либо действия оно может быть выполнено до двадцати четырех часов последнего дня срока. Однако, если действие должно быть совершено в организации, то срок истекает в тот час, когда в этой организации по установленным правилам прекращаются соответствующие операции.

Поскольку уведомления о проведении собрания кредиторов, направленные в адрес заявителей телеграммой, получены 22.07.2011, последним днем пятидневного срока считается 27.07.2011.

Учитывая дату проведения собрания кредиторов - 27.07.2011, собрание проведено до истечения установленного законом пятидневного срока, таким образом, нарушение срока направления уведомления ОАО "Банк Зенит" и ОАО "Сбербанк России" действительно имеет место быть.

Согласно пояснениям заявителей жалоб, о проведении собрания кредиторов 27.07.2011, конкурсными кредиторам стало известно лишь 17.08.2011 в ходе проведения судебного заседания в Арбитражном суде первой инстанции по настоящему делу. На основании вышеизложенного, суд апелляционной инстанции считает, что заявления о признании решений собрания кредиторов должника 27.07.2011, проведенного конкурсными кредиторами ООО "Атлант", ООО "Мафлер" и ООО "Финанс-Эксперт" направлены банками в суд первой инстанции 22.08.2011 без пропуска срока на обжалование.

Из материалов дела о банкротстве должника следует, что в указанную дату 27.07.2011 по адресу г. Жигулевск, ул. Морквашинская, 40 в 12.00 часов состоялась регистрация участников собрания кредиторов ОАО "Энерготехмаш", созванное по инициативе ОАО "Банк "Зенит".

На указанном собрании присутствовала представитель должника Голубева М.В., одновременно являющаяся руководителем ООО "Финанс-Эксперт" (что подтверждено представителем должника в судебном заседании). Представитель, присутствующая на данном собрании пояснила, что на территории должника ведется ремонт и предоставить помещение для проведения собрания кредиторов нет возможности.

Следовательно, как указывают заявители жалоб, они не могли знать о проведении еще одного собрания кредиторов должника на указанную дату и в то же время.

В соответствии с пунктом 4 статьи 15 Закона о банкротстве, если решение собрания кредиторов нарушают права и законные интересы лиц, участвующих в деле, либо принято с нарушением пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может признано недействительным арбитражным судом, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве.

Вышеназванные нарушения порядка созыва собрания кредиторов от 27.07.2011 привели к нарушению прав и законных интересов заявителей жалоб, кроме того, проведение голосования и принятие решений по вопросам повестки дня собрания при неправомочном собрании кредиторов так же принято в нарушение требований Закона о банкротстве, что является основанием для признания спорных решений недействительными. На основании чего, определение суда первой инстанции подлежит отмене, апелляционные жалобы удовлетворению.

В силу прямого указания, содержащегося в пункте 5 статьи 15 Закона о банкротстве, определение о признании недействительным решения собрания кредиторов или об отказе в признании недействительным решения собрания кредиторов обжалуется в соответствии с пунктом 3 статьи 61 Закона о банкротстве.

В соответствии с пунктом 3 статьи 61 Закона о банкротстве определения арбитражного суда, которые приняты в рамках дела о банкротстве, но не предусмотрены Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации и в отношении которых не установлено, что они подлежат обжалованию могут быть обжалованы в апелляционном порядке не позднее, чем через четырнадцать дней со дня их принятия. По результатам рассмотрения жалобы суд апелляционной инстанции не позднее, чем через четырнадцать дней принимает постановление, которое является окончательным.

Руководствуясь статьями 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Самарской области от 30 сентября 2011 года по делу N А55-1582/2010 отменить.

Принять новый судебный акт.

Заявление открытого акционерного общества Банк Зенит и открытого акционерного общества Сбербанк России о признании недействительными решений, принятых на собрании кредиторов открытого акционерного общества "Энерготехмаш", проведенном по инициативе конкурсных кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Финанс Эксперт", общества с ограниченной ответственностью "Атлант", общества с ограниченной ответственностью "Мафлер" от 27.07.2011 удовлетворить.

Признать решения, принятые на собрании кредиторов открытого акционерного общества "Энерготехмаш", проведенном по инициативе конкурсных кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Финанс Эксперт", общества с ограниченной ответственностью "Атлант", общества с ограниченной ответственностью "Мафлер" от 27.07.2011, недействительными.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, обжалованию в кассационном порядке не подлежит.

Председательствующий

Г.М. Садило

Судьи

А.И. Александров О.Н. Радушева