Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 23 ноября 2011 г. N 11АП-12474/11

г. Самара

23 ноября 2011 г.

Дело N А55-1582/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 17 ноября 2011 года.

В полном объеме постановление изготовлено 23 ноября 2011 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Садило Г.М., судей Александрова А.И. и Радушевой О.Н., при ведении протокола секретарем судебного заседания Анищенко Я.С., с участием:

от ОАО "Сбербанк России" - представитель Суровяткина Н.Е., доверенность N 63АА0755310 от 29.07.2011,

от ОАО "Энерготехмаш" - представитель Голубева М.В., доверенность б/н от 26.08.2011,

от ФНС России - представитель Кузнецов А.А., доверенность N 63АА0719065 от 20.06.2011,

от ОАО "Банк Зенит" - представитель Осоргина Ю.А., доверенность б/н от 02.08.2011,

от и.о. внешнего управляющего Сафронова А.В. - представитель Уфимский В.В., доверенность 35 от 10.12.2010,

от ООО "Финансэксперт" - представитель Ледяев Е.Б., доверенность от 30.06.2011,

от ООО "ПРОМО Групп Интернэшнл" - представитель Чернов Д.Н., доверенность от 31.12.2010,

от иных лиц - представители не явились, извещены надлежащим образом, рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда в зале N 7 апелляционные жалобы ОАО "Банк Зенит" "Самарский" филиал, г. Самара, и ОАО "Сбербанк России" в лице Автозаводского отделения N8213, г. Тольятти, на определение Арбитражного суда Самарской области от 30 сентября 2011 года по делу NА55-1582/2010 (судья: Садовникова Т.И.) об удовлетворении заявления ООО "ЦСБ" и ОАО "Энерготехмаш" о признании недействительными решений собрания кредиторов ОАО "Энерготехмаш" от 27.07.2011, принятых на собрании кредиторов, проведенном по инициативе ОАО "Банк Зенит", филиал "Самарский",

УСТАНОВИЛ:

Конкурсный кредитор общество с ограниченной ответственностью " ЦСБ" и открытое акционерное общество "Энерготехмаш" обратились в арбитражный суд Самарской области с заявлениями о признании недействительными решений собрания кредиторов ОАО "Энерготехмаш" от 27.07.2011, проведенного по инициативе конкурсного кредитора открытого акционерного общества "Банк Зенит".

Определением Арбитражного суда Самарской области от 30.09.2011 заявления ООО "ЦСБ" и ОАО "Энерготехмаш" удовлетворены, признаны недействительными решения собрания кредиторов ОАО "Энерготехмаш" от 27.07.2011, принятые на собрании кредиторов, проведенном по инициативе ОАО "Банк Зенит".

Не согласившись с вынесенным судебным актом, конкурсные кредиторы ОАО "Сбербанк России" и ОАО "Банк Зенит" обратились с апелляционными жалобами, просят отменить определение суда первой инстанции, заявления удовлетворить, отказать в признании недействительными решений собрания кредиторов ОАО "Энерготехмаш" 27.07.2011, проведенного по инициативе конкурсного кредитора - ОАО "Банк Зенит".

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, о времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru в соответствии с порядком, установленным ст. 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании апелляционного суда заявители жалоб поддержали свои апелляционные жалобы.

Представители ОАО "Энерготехмаш", ООО "Финансэксперт", ООО "ПРОМО Групп Интернэшнл", и. о. внешнего управляющего Сафронова А.В. не согласились с доводами заявителей апелляционных жалоб, просят определение суда первой инстанции оставить без изменения.

Представитель ФНС России в судебном заседании поддержал апелляционные жалобы.

Иные лица, участвующие в деле, явку своих представителей не обеспечили, извещены надлежащим образом, что дает суду право рассмотреть дело в их отсутствии в соответствии с пунктом 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены судом апелляционной инстанции, в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как усматривается из материалов дела, ОАО "Энерготехмаш" обратилось в Арбитражный суд Самарской области с заявлением о признании несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда Самарской области от 08.02.2011 по делу N А55-1582/20101 заявление должника принято к производству.

Определением Арбитражного суда Самарской области от 18.06.2010 в отношении должника введена процедура, применяемая в деле о банкротстве, наблюдение, временным управляющим утвержден Сафронов Андрей Васильевич.

Сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано временным управляющим в газете "Коммерсантъ" 10.07.2010.

27.07.2011 по инициативе конкурсного кредитора ОАО "Банк Зенит" проведено собрание кредиторов ОАО "Энерготехмаш", в котором приняли участие конкурсные кредиторы - ОАО "Сбербанк России", ОАО "Банк Зенит", ОАО МДМ Банк, Банк ВТБ (ОАО), ООО "СтанИтал", ООО "Рамитель", уполномоченный орган и представитель должника, требования которых в общей сумме составляют 1 185 621 681 руб., 68 коп., что составляет 62,3038 % от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченного орган, включенных в реестр требований кредиторов ОАО "Энерготехмаш" (1902967087руб.53 коп.).

Указанным собранием кредиторов приняты следующие решения:

- не принимать к сведению анализ финансового состояния должника и заключение временного управляющего о наличии(отсутствии) признаков фиктивного и преднамеренного банкротства,

- не заключать мировое соглашение,

- не водить финансовое оздоровление,

- ввести внешнее управление сроки на 18 месяцев и обратиться в Арбитражный суд с ходатайством о введении в отношении должника внешнего управления,

- не обращаться в Арбитражный суд с ходатайством о введении в отношении должника процедуры конкурсного производства,

- выбрать на следующую процедуру банкротства ОАО "Энерготехмаш" Давтяна Михаила Юрьевича, члена НП СРО " Сибирская гильдия арбитражных управляющих",

- возложить обязанности по ведению реестра требований кредиторов на арбитражного управляющего.

Полагая, что собрание кредиторов 27.07.2011, созванное по инициативе ОАО "Банк Зенит", проведено с нарушением порядка подготовки и проведения, без участия временного управляющего представитель должника и ООО "ЦСБ" обратились с настоящим заявлением в Арбитражный суд Самарской области.

Суд первой инстанции, удовлетворяя заявления, исходил из того, что собрание кредиторов, проведенное ОАО "Банк Зенит" 27.07.2011 нарушает порядок созыва и проведения первого собрания кредиторов ОАО "Энерготехмаш", проведено с нарушением пределов компетенции первого собрания, нарушило права и законные интересы конкурсных кредиторов, лишенных возможности участвовать в собрании.

Судом апелляционной инстанции обозревались подлинные протокол собрания кредиторов от 27.07.2011 и материалы к данному собранию, представленные по требованию суда апелляционной инстанции ОАО "Банк Зенит".

Согласно статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В силу статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Действительно в силу пункта 1 статьи 67 Закона о банкротстве предусмотрено, что одной из обязанностей временного управляющего является созыв и проведение первого собрания кредиторов.

Материалами дела о банкротстве должника установлено, что на дату вынесения обжалуемого судебного акта первое собрание кредиторов проведено не было.

Суд апелляционной инстанции отмечает, что с даты принятия заявления должника о признании несостоятельным (банкротом) прошло более семи месяцев.

Как усматривается из материалов дела 02.06.2011 (т.17б л.д. 10) первое собрание кредиторов, созванное по инициативе временного управляющего не состоялось по причине не рассмотренных требований кредиторов - ООО "Старт" и ООО "Сальва".

29.06.2011 ОАО "Банк Зенит" направил временному управляющему телеграмму с требованием провести собрание кредиторов в срок до 06.07.2011. Данная телеграмма не получена арбитражным управляющим. 08.07.2011 года направлена вторая телеграмма с повторным требованием обеспечить проведение собрания кредиторов до 18.07.2011.

Определением Арбитражного суда Самарской области 11.07.2011 принятые судом обеспечительные меры об отложении первого собрания кредиторов до рассмотрения Одиннадцатым арбитражным апелляционным судом жалоб ООО "Сальва" и ООО "Старт" на определение суда об отказе в удовлетворении заявлений во включении в реестр требований кредиторов должника, отменены.

Законом о банкротстве не предусмотрено проведение нескольких собраний кредиторов в период процедуры банкротства - наблюдения. Закон предусматривает проведение повторного собрания кредиторов в случае, если на созванном собрании кредиторов присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченный орган, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие менее, чем половиной голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов (п.4 ст. 12 Закона о банкротстве).

Так же допускает проведение повторного собрания кредиторов, если первым собранием кредиторов не принято решение о применении одной из процедур, применяемых в деле о банкротстве, и не нарушаются сроки, установленные статьей 51 Закона о банкротстве.

В данном конкретном случае, первое собрание кредиторов 02.06.2011 было отложено, сроки, предусмотренные статьей 51 Закона о банкротстве, нарушены, временным управляющим по требованию кредиторов собрание не проведено. Следовательно, собрание кредиторов, проведенное по инициативе конкурсного кредитора ОАО "Банк Зенит" не является повторным собранием кредиторов.

Пунктом 1 статьи 14 Закона о банкротстве предусмотрено, что собрание кредиторов созывается по инициативе не только арбитражного управляющего, но и конкурсных кредиторов, права, требования которых составляют не мене чем десять процентов общей суммы требований кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, включенных в реестр требований кредиторов.

Согласно пункту 1 статьи 13 Закона о банкротстве для целей настоящего Федерального закона надлежащим уведомлением признается направление конкурсному кредитору, в уполномоченный орган, а так же иному лицу, имеющему в соответствии с настоящим Федеральным законом право на участие в собрании кредиторов по почте не позднее, чем за четырнадцать дней до даты проведения собрания кредиторов или иным обеспечивающим получение такого сообщения способом не менее чем за пять дней до даты проведения собрания кредиторов.

Согласно материалам дела, ОАО "Банк Зенит" (обладающий 18, 8718 % общей суммы требований кредиторов) в соответствии с пунктом 1 статьи 13 Закона о банкротстве были направлены всем конкурсным кредиторам должника, уполномоченному органу и иным лицам уведомления от 12.07.2011 о проведении собрания кредиторов ОАО "Энерготехмаш" на 27.07.2011 в 12.00.

На основании вышеизложенного следует считать, что порядок созыва собрания кредиторов должника инициатором проведения собрания - ОАО "Банк Зенит" - не нарушен.

В соответствии с пунктами 1, 2 статьи 15 Закона о банкротстве решения собраний кредиторов по вопросам, поставленным на голосование, принимаются большинством голосов от числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, присутствующих на собрании кредиторов, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом. Большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, требования которых включены в реестр требований кредиторов, в том числе и об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из членов которой арбитражный суд утверждает арбитражного управляющего.

Поскольку собрание кредиторов 27.07.2011 проведено при наличии кворума (62,3038%), оспариваемое собрание кредиторов должника является правомочным.

Как следует из протокола собрания кредиторов собрание проведено по месту нахождения должника.

В соответствии с пунктом 4 статьи 14 Закона о банкротстве собрание кредиторов проводится по месту нахождения должника или органов управления, если иное не установлено собранием кредиторов. При невозможности проведения собрания кредиторов по месту нахождения должника или органов управления должника место проведения собрания кредиторов определяется арбитражным управляющим.

Как следует из протокола собрания кредиторов, собрание кредиторов ОАО "Энерготехмаш" проведено 27.07.2011 по адресу: Самарская область, г. Жигулевск, ул. Морквашинская, 40, то есть по месту нахождения должника.

В соответствии с пунктом 4 статьи 15 Закона о банкротстве, если решения собрания кредиторов нарушают права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных настоящим Федеральным законом пределов компетенции собрания, такое решение признается недействительным.

На собрании кредиторов 27.07.2011 присутствовали кредиторы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие количеством голосов в совокупности составляющим 62,3038% от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов.

Все решения были приняты на собрании большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов.

Согласно протоколу собрания кредиторов от 27.07.2011 все участники собрания кредиторов знакомы с анализом финансового состояния должника и заключением временного управляющего о наличии (отсутствии) преднамеренного и фиктивного банкротства должника.

Из данного протокола собрания кредиторов следует, что на указанном собрании представитель должника присутствовал, а значит, воспользовался своим правом на участие в собрании. Присутствие представителя ООО "ЦСБ" на собрании кредиторов, (обладающим числом голосов 0,0465% от общего числа голосов, включенных в реестр требований кредиторов), не могло повлиять на принятые собранием кредиторов 27.07.2011 решения. Кроме того, доказательств нарушения по существу принятыми решениями прав и законных интересов заявителей не представлено.

Принимая во внимание то, что временным управляющим первое собрание кредиторов не проводилось, учитывая длительность проведения процедуры наблюдения в отношении должника, в целях ускорения проведения данной процедуры банкротства и минимизации издержек и расходов на проведение процедуры, конкурсным кредитором ОАО "Банк "Зенит" и было инициировано проведение собрания кредиторов ОАО "Энерготехмаш" в процедуре наблюдения.

Все решения собрания кредиторов 27.07.2011 приняты в пределах компетенции собрания кредиторов, и не нарушают права и интересы заявителей - должника и ООО "ЦСБ".

С учетом вышеизложенного, исходя из конкретных обстоятельств по данному делу, отсутствуют основания для признания решений собраний кредиторов 27.07.2011, проведенном по инициативе ОАО "Банк Зенит" недействительными.

На основании чего, определение суда первой инстанции подлежит отмене, а апелляционные жалобы подлежат удовлетворению.

В силу прямого указания, содержащегося в пункте 5 статьи 15 Закона о банкротстве, определение о признании недействительным решения собрания кредиторов или об отказе в признании недействительным решения собрания кредиторов обжалуется в соответствии с пунктом 3 статьи 61 Закона о банкротстве.

В соответствии с пунктом 3 статьи 61 Закона о банкротстве определения арбитражного суда, которые приняты в рамках дела о банкротстве, но не предусмотрены Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации и в отношении которых не установлено, что они подлежат обжалованию могут быть обжалованы в апелляционном порядке не позднее чем через четырнадцать дней со дня их принятия. По результатам рассмотрения жалобы суд апелляционной инстанции не позднее, чем через четырнадцать дней принимает постановление, которое является окончательным.

Руководствуясь статьями 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Самарской области от 30 сентября 2011 года по делу N А55-1582/2010 отменить.

Принять новый судебный акт.

Заявление общества с ограниченной ответственностью "ЦСБ" и открытого акционерного общества "Энерготехмаш" о признании недействительными решений, принятых на собрании кредиторов открытого акционерного общества "Энерготехмаш", проведенном по инициативе открытого акционерного общества "Банк Зенит" 27.07.2011 оставить без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, обжалованию в кассационном порядке не подлежит.

Председательствующий

Г.М. Садило

Судьи

А.И. Александров О.Н. Радушева