Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 23 ноября 2011 г. N 11АП-12089/11

г. Самара

23 ноября 2011 г.

Дело N А55-1582/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 17 ноября 2011 года.

В полном объеме постановление изготовлено 23 ноября 2011 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Садило Г.М., судей Радушевой О.Н. и Серовой Е.А., при ведении протокола секретарем судебного заседания Анищенко Я.С.,

от ОАО "Сбербанк России" - представитель Суровяткина Н.Е., доверенность N 63АА0755310 от 29.07.2011,

от ОАО "Энерготехмаш" - представитель Голубева М.В., доверенность б/н от 26.08.2011,

от ФНС России - представитель Кузнецов А.А., доверенность N 63АА0719065 от 20.06.2011,

от ОАО "Банк Зенит" - представитель Осоргина Ю.А., доверенность б/н от 02.08.2011,

от и.о. внешнего управляющего Сафронова А.В. - представитель Уфимский В.В., доверенность 35 от 10.12.2010,

от ООО "Финансэксперт" - представитель Ледяев Е.Б., доверенность от 30.06.2011,

от ООО "ПРОМО Групп Интернэшнл" - представитель Чернов Д.Н., доверенность от 31.12.2010,

от лиц, участвующих деле, представители не явились, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда в зале N 7 апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Сбербанк России" в лице Автозаводского отделения N 8213, г. Тольятти на определение Арбитражного суда Самарской области о введении в отношении должника внешнего управления от 26 августа 2011 г. по делу N А55-1582/2010 (председательствующий Садовникова Т.И., судьи Мальцев Н.А., Харламов А.Ю.) о несостоятельности (банкротстве) ОАО "Энерготехмаш" (ОГРН 1026303241821), г. Жигулевск, Самарская область,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Энерготехмаш" обратилось в Арбитражный суд Самарской области с заявлением о признании несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда Самарской области от 08 февраля 2010 года в отношении ОАО "Энерготехмаш" введена процедура наблюдения.

Временным управляющим утвержден Сафронов Андрей Васильевич.

Временный управляющий обратился в Арбитражный суд Самарской области с ходатайством о введении в отношении должника внешнего управления. Данное ходатайство мотивировано тем, что на собрании кредиторов от 13.09.2010 г.., признанном арбитражным судом недействительным, было принято решение о введении в отношении ОАО "Энерготехмаш" процедуры внешнего управления. На собрании кредиторов от 27.07.2011 г.., проведенном кредиторами ОАО "Банк Зенит", ОАО "Сбербанк России", ОАО " МДМ-Банк", ОАО "Банк ВТБ", ООО "Стан Итал", ООО "Расмитэль" также было принято решение о введении процедуры внешнего управления. В настоящее время решение собрания кредиторов от 27.07.2011 года обжалуется должником в арбитражном суде. В этот же день кредиторами во главе с ООО "Финанс-Эксперт" также было проведено собрание, на котором было принято решение о признании ОАО "Энерготехмаш" несостоятельным (банкротом), открытии конкурсного производства.

16 августа 2011 собрание кредиторов, созванное по инициативе временного управляющего, не состоялось по причине болезни временного управляющего.

Определением Арбитражного суда Самарской области от 26 августа 2011 ходатайство ООО "ФинансЭксперт" о признании ОАО "Энерготехмаш" несостоятельным (банкротом) и об открытии конкурсного производства оставлено без удовлетворения.

В отношении ОАО "Энерготехмаш" введено внешнее управление сроком на 18 месяцев.

Исполнение обязанностей внешнего управляющего возложено на временного управляющего Сафронова Андрея Васильевича.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, открытое акционерное общество "Сбербанк России" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда первой инстанции отменить в части возложения на временного управляющего Сафронова А.В. исполнение обязанностей внешнего управляющего ОАО "Энерготехмаш", принять по делу новый судебный акт, утвердить внешним управляющим Давтяна М.Ю., члена Некоммерческого Партнерства Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Сибирская гильдия арбитражных управляющих".

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, о времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru в соответствии с порядком, установленным ст. 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании апелляционного суда представитель ОАО "Сбербанк России" в лице Автозаводского отделения N 8213, г. Тольятти, поддержал доводы апелляционной жалобы по изложенным в них основаниям, просил отменить определение суда первой инстанции, жалобу - удовлетворить.

Представитель ОАО "Банк Зенит" поддержал доводы заявителя апелляционной жалобы.

Представители ОАО "Энерготехмаш", ФНС России, ООО "ФинансЭксперт", ООО "ПРОМО Групп Интернэшнл", и.о. внешнего управляющего Сафронова А.В. с доводами апелляционной жалобы не согласны, просят определение суда первой инстанции оставить без изменения.

Иные лица, участвующие в деле, явку своих представителей не обеспечили, извещены надлежащим образом, что дает суду право рассмотреть дело в их отсутствии в соответствии с пунктом 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Законность и обоснованность судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с частью 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле не заявят возражений.

В соответствии с пунктом 25 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" N 36 от 28.05.2009 года при наличии в пояснениях к жалобе либо в возражениях на нее доводов, касающихся обжалования судебного акта в иной части, чем та, которая указана в апелляционной жалобе, суд апелляционной инстанции осуществляет проверку судебного акта в пределах, определяемых апелляционной жалобой и доводами, содержащимися в пояснениях и возражениях на жалобу.

Открытое акционерное общество "Сбербанк России" обжалует определение суда первой инстанции в части возложения на временного управляющего Сафронова А.В. исполнения обязанностей внешнего управляющего ОАО "Энерготехмаш", принять по делу новый судебный акт, утвердить внешним управляющим Давтяна М.Ю., члена Некоммерческого Партнерства Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Сибирская гильдия арбитражных управляющих".

Как следует из материалов дела, определением от 26.08.2011 в отношении ОАО "Энерготехмаш" введено внешнее управление сроком на 18 месяцев.

Суд первой инстанции, утверждая Сафронова А.В. и.о. внешнего управляющего ОАО "Энерготехмаш", руководствовался пунктом 3 статьи 75 Федерального закона N 127-ФЗ от 26.10.2002 "О несостоятельности (банкротстве)".

Суд апелляционной инстанции не может согласиться с определением суда первой инстанции в данной части.

В соответствии с пунктом 3 статьи 75 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" в случае, если административный, внешний или конкурсный управляющий не был утвержден одновременно с введением соответствующей процедуры, арбитражный суд возлагает исполнение обязанностей внешнего управляющего на временного управляющего.

В соответствии со статьей 12 Закона о банкротстве к исключительной компетенции собрания кредиторов относится принятие решения о введении финансового оздоровления, внешнего управления, о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из членов которой арбитражным судом утверждается арбитражный.

Согласно материалам дела, 27.07.2011 в 12.00 по инициативе конкурсного кредитора ОАО "Банк Зенит" проведено собрание кредиторов ОАО "Энерготехмаш", в котором приняли участие конкурсные кредиторы - ОАО "Сбербанк России", ОАО "Банк Зенит", ОАО МДМ Банк, Банк ВТБ (ОАО), ООО "СтанИтал", ООО "Рамитель", уполномоченный орган и представитель должника, требования которых в общей сумме составляют 1 185 621 681 руб., 68 коп., что составляет 62,3038 % от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченного орган, включенных в реестр требований кредиторов ОАО "Энерготехмаш" (1 902 967 087руб.53 коп.).

Указанным собранием кредиторов приняты следующие решения:

- не принимать к сведению анализ финансового состояния должника и заключение временного управляющего о наличии (отсутствии) признаков фиктивного и преднамеренного банкротства;

- не заключать мировое соглашение;

- не вводить финансовое оздоровление;

- ввести внешнее управление сроком на 18 месяцев и обратиться в Арбитражный суд с ходатайством о введении в отношении должника внешнего управления;

- не обращаться в Арбитражный суд с ходатайством о введении в отношении должника процедуры конкурсного производства;

- выбрать на следующую процедуру банкротства ОАО "Энерготехмаш" Давтяна Михаила Юрьевича, члена НП СРО "Сибирская гильдия арбитражных управляющих";

- возложить обязанности по ведению реестра требований кредиторов на арбитражного управляющего.

В то же время 27.07.2011 в 12.00 состоялось собрание кредиторов должника, созванное по инициативе конкурсных кредиторов ООО "Атлант", ООО "Мафлер" и ООО "Финанс-Эксперт" должника проведено собрание кредиторов (т.17б), в котором приняли участие конкурсные кредиторы - ООО "Приор АДК", ЗАО "Лизинговая компания "Медведь", ООО "Промо Групп Интернейшл", ООО "Лоран", ООО "Атлант", ООО "Мафлер" ООО "Финанс Эксперт", требования которых в общей сумме составляют 675 024 073 руб. 35 коп., то есть 35, 4722 % от общей суммы денежных обязательств ОАО "Энерготехмаш" (1 902 967 087 руб. 53 коп.).

Указанным собранием кредиторов приняты следующие решения:

- анализ финансового состояния должника и заключение временного управляющего о наличии (отсутствии) признаков фиктивного или преднамеренного банкротства принять к сведению;

- мировое соглашение не заключать;

- не вводить финансовое оздоровление, не вводить внешнее управление и не обращаться в суд с ходатайством о введении в отношении должника внешнего управления;

- обратиться с ходатайством в Арбитражный суд Самарской области с ходатайством о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства;

- утвердить кандидатуру Сафронова Андрея Васильевича, члена Некоммерческого Партнерства "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Северная Столица" г.С.Петербург, в качестве кандидатуры конкурсного управляющего ОАО "Энерготехмаш",

- утвердить Некоммерческое Партнерство "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Северная Столица" г.С.Петербург, в качестве саморегулируемой организации, которая должна представить в Арбитражный суд Самарской области кандидатуру арбитражного управляющего;

- образовать комитет кредиторов, определить количественный состав комитета кредиторов в составе 3 человек;

- избрать членами комитета кредиторов: Синицына М.А., Голубеву М.В., Владимирова А.В.;

- предоставить комитету кредиторов полномочия по решению вопросов, по которым решения в соответствии с Федеральным законом принимаются собранием кредиторов, за исключением полномочий, отнесенных к исключительной компетенции собрания кредиторов, установленной п.2 ст. 12 Закона о банкротстве;

- ведение реестра требования кредиторов возложить на арбитражного управляющего.

На дату вынесения обжалуемого судебного акта данные собрания не были признаны судом недействительными.

На дату рассмотрения апелляционной жалобы судом установлено, что собрание кредиторов должника 27.07.2011, проведенное по инициативе конкурсных кредиторов ООО "Атлант", ООО "Мафлер" и ООО "Финанс-Эксперт" должника проведено собрание кредиторов (т.17б), в котором приняли участие конкурсные кредиторы - ООО "Приор АДК", ЗАО "Лизинговая компания "Медведь", ООО "Промо Групп Интернейшл", ООО "Лоран", ООО "Атлант", ООО "Мафлер" ООО "Финанс Эксперт", признано недействительным.

Собрание кредиторов, проведенное по инициативе конкурсного кредитора ОАО "Банк Зенит", в котором приняли участие конкурсные кредиторы - ОАО "Сбербанк России", ОАО "Банк Зенит", ОАО МДМ Банк, Банк ВТБ (ОАО), ООО "СтанИтал", ООО "Рамитель", уполномоченный орган и представитель должника, не признано судом недействительным (Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.11.2011 по делу N А55-1582/2010).

Как следует из содержания протокола собрания кредиторов ОАО "Энерготехмаш", проведенного по инициативе ОАО "Банк Зенит", в собрании приняли участие конкурсные кредиторы, обладающие в совокупности 1 185 621 681 руб., 68 коп., что составляет 62,3038 % от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченного орган, включенных в реестр требований кредиторов ОАО "Энерготехмаш" (1 902 967 087руб.53 коп.).

Конкурсными кредиторами, принявшими участие в собрании кредиторов, принято решение о введении в отношении должника процедуры, применяемой в деле о банкротстве - внешнее управление сроком на 18 месяцев, об избрании арбитражным управляющим Давтяна Михаила Юрьевича, члена Некоммерческого Партнерства Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Сибирская гильдия арбитражных управляющих".

Согласно пункту 1 статьи 93 Закона о банкротстве внешнее управление вводится арбитражным судом на основании решения собрания кредиторов, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

Определением суда первой инстанции от 26.08.2011 в отношении должника введено внешнее управление.

На дату судебного заседания 30.09.2011 и 17.11.2011 собранием кредиторов должника 27.07.2011 для утверждения в качестве внешнего управляющего ОАО "Энерготехмаш" выбрана кандидатура арбитражного управляющего - Давтяна М.Ю.

Согласно статье 96 Закона о банкротстве внешний управляющий утверждается арбитражным судом одновременно с введением внешнего управления.

В силу пункта 5 статьи 45 Закона о банкротстве по результатам рассмотрения представленной саморегулируемой организацией арбитражных управляющих информации о соответствии кандидатуры арбитражного управляющего требованиям, предусмотренным статьями 20.и 20.2 Закона о банкротстве или кандидатуры арбитражного управляющего арбитражный суд утверждает арбитражного управляющего, соответствующего таким требованиям.

Смысл статей 45, 96 Закона о банкротстве заключается в как можно более быстром назначении арбитражного управляющего, чтобы должник не оставался надолго без руководителя, функции которого на стадии внешнего управления осуществляет внешний управляющий.

В силу пункта 2 статьи 12 Закона о банкротстве принятие решений о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из членов которой арбитражным судом утверждается арбитражный управляющий, относится к исключительной компетенции собрания кредиторов, в связи с чем, такое решение всегда имеет приоритет для суда при утверждении в данном случае внешнего управляющего.

От саморегулируемой организации Некоммерческое Партнерство Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Сибирская гильдия арбитражных управляющих" поступила информация, из которой следует, что кандидатура арбитражного управляющего Давтян М.Ю. отвечает требованиям ст.ст. 20, 20.2 Закона о банкротстве для утверждения внешним управляющим ОАО "Энерготехмаш".

На основании вышеизложенного, исходя из конкретных обстоятельств по данному делу, суд апелляционной инстанции считает, необходимым внешним управляющим ОАО "Энерготехмаш" утвердить Давтяна М.Ю., в связи с чем, определение суда от 26.08.2011 в обжалуемой части подлежит отмене.

Руководствуясь статьями 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Самарской области от 26 августа 2011 г. по делу N А55-1582/2010 отменить в части возложения на временного управляющего Сафронова Андрея Васильевича исполнение обязанностей внешнего управляющего открытого акционерного общества "Энерготехмаш".

Принять в указанной части новый судебный акт.

Утвердить внешним управляющим открытого акционерного общества "Энерготехмаш" Давтяна Михаила Юрьевича, члена некоммерческого партнерства саморегулируемой организации арбитражных управляющих "Сибирская гильдия антикризисных управляющих".

В остальной части оставить определение суда от 26.08.2011 без изменения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в месячный срок в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа.

Председательствующий

Г.М. Садило

Судьи

О.Н. Радушева Е.А. Серова