Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 23 апреля 2012 г. N 11АП-3872/12

г. Самара

23 апреля 2012 г.

Дело N А55-1582/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 19 апреля 2012 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 23 апреля 2012 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего Александрова А.И.,

Судей Каплина С.Ю., Липкинд Е.Я.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Бабушкиной Е.С.,

с участием:

от ООО "СТАН Итал" - представитель Афанасьева Л.В. по доверенности от 01.02.2012 г.,

от ОАО "Сбербанк России" в лице Автозаводского отделения N 8213 - представитель Суровяткина Н.Е. по доверенности от 29.07.2011 г.,

от ОАО Банк ЗЕНИТ - представитель Осоргина Ю.А. по доверенности от 02.08.2011 г.,

от и.о. конкурсного управляющего ОАО "Энерготехмаш" Сафронова А.В. - представитель Уфимский В.В. по доверенности от 30.03.2012 г.,

от ООО "ЦСБ" - представитель Ледяев Е.Б. по доверенности от 11.04.2011 г.,

директор ООО "Финанс Эксперт" Голубева М.В. лично, (копия протокола от 06.07.2005 г., копия паспорта),

от ООО "ПРОМОГруппИнтернэшнл" - представитель Чернов Д.Н. по доверенности от 26.03.2012 г.,

от ООО "Приор-АДК" - представитель Чернов Д.Н. по доверенности от 26.03.2012 г..,

от ООО "Мафлер" - представитель Чернов Д.Н. по доверенности от 26.03.2012 г.,

от ООО "АТЛАНТ" - представитель Чернов Д.Н. по доверенности от 26.03.2012 г.,

от ООО "ЛОРАН" - представитель Чернов Д.Н. по доверенности от 26.03.2012 г.,

от ФНС России - представитель Кузнецов А.А. по доверенности от 20.06.2011 г.,

от ООО "Творческая мастерская союза дизайнеров Кузнецова" - до перерыва представитель не явился, после перерыва представитель Мельников А.Г. по доверенности от 12.12.2011 г.,

иные лица не явились, извещены,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда в зале N 7, апелляционные жалобы ООО "СТАН Итал", г. Москва, ОАО "Сбербанк России" в лице Автозаводского отделения N 8213, Самарская область, г. Тольятти и ОАО Банк ЗЕНИТ на решение Арбитражного суда Самарской области от 07 марта 2012 г. о признании должника банкротом по делу N А55-1582/2010 (председательствующий судья Садовникова Т.И., судьи Мальцев Н.А., Харламов А.Ю.) о несостоятельности (банкротстве) ОАО "Энерготехмаш", Самарская область, г. Жигулевск (ИНН 6445000965, ОГРН 1026303241821),

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Самарской области от 08 февраля 2010 г. в отношении ОАО "Энерготехмаш" (далее по тексту - должник, ОАО "Энерготехмаш") введена процедура наблюдения. Временным управляющим утвержден Сафронов Андрей Васильевич.

Определением Арбитражного суда Самарской области от 26 августа 2011 г. в отношении ОАО "Энерготехмаш" введено внешнее управление сроком на 18 месяцев.

Исполнение обязанностей внешнего управляющего возложено на временного управляющего Сафронова Андрея Васильевича.

Постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 23 ноября 2011 г. определение отменено. Внешним управляющим утвержден Давтян Михаил Юрьевич.

Постановлением ФАС Поволжского округа от 29 февраля 2012 г. постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 23 ноября 2011 года по делу А55-1582/2010 отменено в части отмены определения Арбитражного суда Самарской области от 26 августа 2011 г. в части возложения на временного управляющего Сафронова А.В. исполнения обязанностей внешнего управляющего ОАО "Энерготехмаш" и в части утверждения внешним управляющим ОАО "Энерготехмаш" Давтяна Михаила Юрьевича, в отмененной части оставлено в силе определение Арбитражного суда Самарской области от 26 августа 2011 г.

25 января 2012 г. внешний управляющий ОАО "Энерготехмаш" Давтян Михаил Юрьевич обратился в Арбитражный суд Самарской области с ходатайством о признании ОАО "Энерготехмаш" банкротом и об открытии конкурсного производства, о назначении конкурсным управляющим ОАО "Энерготехмаш" Рупчева Алексея Викторовича, члена НП СРО АУ "Сибирская гильдия антикризисных управляющих".

Решением Арбитражного суда Самарской области от 07 марта 2012 г. в отношении ОАО "Энерготехмаш" открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев.

Исполнение обязанностей конкурсного управляющего возложено на исполняющего обязанности внешнего управляющего Сафронова Андрея Васильевича.

Не согласившись с принятым судебным актом ООО "СТАН Итал", г. Москва, ОАО "Сбербанк России" в лице Автозаводского отделения N 8213, Самарская область, г. Тольятти и ОАО Банк ЗЕНИТ обратились с апелляционными жалобами, в которых просят отменить решение суда первой инстанции.

В судебном заседании 17 апреля 2012 г. объявлялся перерыв до 19 апреля 2012 г., информация о котором размещена на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда.

В судебном заседании представитель ООО "СТАН Итал" апелляционную жалобу поддержал в полном объеме, просил решение суда первой инстанции отменить в части возложения исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника на исполняющего обязанности внешнего управляющего Сафронова А.В., принять по делу новый судебный акт, назначив конкурсным управляющим ОАО "Энерготехмаш" Рупчева А.В., в остальной части решение оставить без изменения, с апелляционными жалобами ОАО Банк ЗЕНИТ и ОАО "Сбербанк России" согласен и просит их удовлетворить.

Представитель ОАО Банк ЗЕНИТ апелляционную жалобу поддержал в полном объеме, просил решение Арбитражного суда Самарской области от 07 марта 2012 г. отменить, принять по делу новый судебный акт, с апелляционными жалобами ООО "СТАН Итал" и ОАО "Сбербанк России" согласен и просит их удовлетворить.

Представитель ОАО "Сбербанк России" апелляционную жалобу поддержал в полном объеме, просил решение суда первой инстанции отменить в части возложения исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника на исполняющего обязанности внешнего управляющего Сафронова А.В., принять по делу новый судебный акт, назначив конкурсным управляющим ОАО "Энерготехмаш" Рупчева А.В., в остальной части решение оставить без изменения, с апелляционными жалобами ОАО Банк ЗЕНИТ и ООО "СТАН Итал" согласен и просит их удовлетворить.

Представители и.о. конкурсного управляющего ОАО "Энерготехмаш", ООО "ЦСБ", ФНС России, ООО "Мафлер", ООО "Лоран", ООО "Атлант", ООО "ПРОМОгруппИнтернэшнл", ООО "Приор-АДК", ООО "Творческая мастерская союза дизайнеров Кузнецова" и директор ООО "ФинансЭксперт" с апелляционными жалобами ООО "СТАН Итал", ОАО Банк ЗЕНИТ, ОАО "Сбербанк России" не согласны, просили решение Арбитражного суда Самарской области от 07 марта 2012 г оставить без изменения, апелляционные жалобы без удовлетворения.

Иные лица, участвующие в деле, надлежаще извещены (направлением почтовых извещений и размещением информации о времени и месте судебного заседания на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет в соответствии с требованиями абз. 2 ч. 1 ст. 121 АПК РФ) в связи с чем суд вправе рассмотреть дело в отсутствии представителей сторон согласно ч. 3 ст. 156 АПК РФ.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив в соответствии со статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правомерность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, соответствие выводов содержащихся в судебном акте, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд усматривает основания для частичной отмены решения Арбитражного суда Самарской области от 07 марта 2012 г. по делу N А55-1582/2010 исходя из нижеследующего.

Как следует из материалов дела 19 января 2012 г. собранием кредиторов ОАО "Энерготехмаш" приняты следующие решения:

- отклонить план внешнего управления ОАО "Энерготехмаш" и обратиться в суд с ходатайством о признании ОАО "Энерготехмаш" банкротом и об открытии конкурсного производства;

- включить в повестку дня собрания кредиторов ОАО "Энерготехмаш" дополнительный вопрос: "О выборе арбитражного управляющего на следующую процедуру банкротства и/или саморегулируемой организации, из членов которой арбитражный суд утверждает арбитражного управляющего на следующую процедуру банкротства;

- выбрать Рупчева Алексея Викторовича, члена НП СРО "Сибирская гильдия антикризисных управляющих", в качестве арбитражного управляющего на следующую процедуру банкротства ОАО "Энерготехмаш".

Согласно положениям ст. 53 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве) (далее по тексту - Закон о банкротстве) решение арбитражного суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства принимается в случаях установления признаков банкротства должника, предусмотренных ст. 3 Закона о банкротстве.

Из представленного в материалы дела доказательств следует, что восстановление платежеспособности невозможно.

Согласно реестру требований кредиторов должника по состоянию на 19.01.2012 г. общая сумма требований к должнику составила 2 285 919 423 руб. 12 коп. Доказательств, свидетельствующих о погашения задолженности в соответствии с реестром, в материалах не имеется.

Исходя из вышеизложенного и доказательств имеющихся в материалах дела суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что должник отвечает признакам банкротства, указанных в ст.ст. 3, 33 Закона о банкротстве (задолженность превышает 100 000 руб., не погашена в течение трех месяцев, что свидетельствует о неспособности ОАО "Энерготехмаш" удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам.

Судебная коллегия оценив имеющиеся в материалах дела доказательства с позиции ст. 71 АПК РФ, учитывая тот факт, что решением собрания кредиторов должника от 19 января 2012 г. утверждена кандидатура арбитражного управляющего, считает, что суд первой инстанции принимая решение о признании ОАО "Энерготехмаш" несостоятельным (банкротом) и введении в отношении него процедуры конкурсного производства пришел к неправильному выводу о возложении исполнения обязанностей конкурсного управляющего на исполняющего обязанности внешнего управляющего Сафронова А.В., а также указания на то, что судебное рассмотрение вопроса об утверждении конкурсного управляющего ОАО "Энерготехмаш" будет назначено после рассмотрения заявлений о признании недействительным решения собраний кредиторов от 19 января 2012 г.

Исходя из положений ст. 12 Закона о банкротстве к исключительной компетенции собрания кредиторов относится принятие решения о введении финансового оздоровления, внешнего управления, о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из членов которой арбитражным судом утверждается арбитражный управляющий.

В соответствии с ч. 1 ст. 12 Закона о банкротстве при принятии решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства арбитражный суд утверждает конкурсного управляющего в порядке, предусмотренном ст. 45 настоящего Федерального закона, о чем выносится определение.

Частью 1 ст. 45 Закона о банкротстве предусмотрено, что при получении определения арбитражного суда о принятии заявления о признании должника банкротом, в котором указана кандидатура арбитражного управляющего, или протокола собрания кредиторов о выборе кандидатуры арбитражного управляющего заявленная саморегулируемая организация арбитражных управляющих, членом которой является выбранный арбитражный управляющий, представляет в арбитражный суд информацию о соответствии указанной кандидатуры требованиям, предусмотренным статьями 20 и 20.2 настоящего Федерального закона.

Ходатайство о приобщении документов к материалам дела N А55-1582/2010, в том числе подлинника протокола собрания кредиторов ОАО "Энерготехмаш" получено и приобщено к материалам дела судом первой инстанции 24 января 2012 г.

Ходатайство, подписанное представителем внешнего управляющего должника о введении конкурсного управления в отношении ОАО "Энерготехмаш" и назначении конкурсного управляющего - Рупчева А.В. получено и приобщено судом первой инстанции 25 января 2012 г.

Уточнение к ходатайству о введении конкурсного производства и назначении арбитражного управляющего, поданное в ходе судебного разбирательства, подписанное исполняющим обязанности внешнего управляющего должника Сафроновым А.В. датированное 27 февраля 2012 г., приобщено судом первой инстанции к материалам дела, о чем имеется отметка на самом заявлении.

Согласно указанного ходатайства, исполняющий обязанности внешнего управляющего должника Сафронов А.В. просил рассмотреть дело о несостоятельности (банкротстве), ввести на ОАО "Энерготехмаш" конкурсное производство на 6 месяцев, назначить исполняющим обязанности конкурсного управляющего ОАО "Энерготехмаш" временного управляющего Сафронова А.В.

Из материалов дела судебной коллегией установлено, что НП СРО "Сибирская гильдия антикризисных управляющих" в адрес Арбитражного суда Самарской области направлена информация о соответствии Рупчева А.В. требованиям, предъявляемым к кандидатуре конкурсного управляющего, согласно ст.ст. 20 и 20.2 Закона о банкротстве.

Вышеуказанные документы получены судом первой инстанции и приобщены к материалам дела N А55-1582/2010 - 01 февраля 2012 г.

Исходя из вышеизложенного следует, что на момент вынесения обжалуемого решения у суда первой инстанции не имелось оснований для возложения обязанностей конкурсного управляющего на исполняющего обязанности внешнего управляющего Сафронова А.В.

Указание судом первой инстанции на факт принятия к производству заявления ООО "ПромогруппИнтернэшнл" о признании недействительным решения собрания кредиторов от 19 января 2012 г. судебной коллегией признается несостоятельным, в силу того, что на момент принятия обжалуемого судебного акта, отсутствовал судебный акт которым признаны недействительными решения собрания кредиторов ОАО "Энерготехмаш" от 19 января 2012 г.

Кроме того, согласно определения Арбитражного суда Самарской области от 06 апреля 2012 г. отказано в удовлетворении заявления ООО "ФинансЭксперт" и ООО "ПромогруппИнтернэшнл" в признании недействительными решений собрания кредиторов ОАО "Энерготехмаш" от 19 января 2012 г. На момент оглашения резолютивной части постановления по настоящему делу - 19 апреля 2012 г. у суда апелляционной инстанции отсутствуют доказательства о принятии апелляционной жалобы к производству на указанное определение суда первой инстанции.

Доводы ООО "ФинансЭксперт" и ООО "ЦСБ" о том, что на собраниях кредиторов ОАО "Энерготехмаш" от 05 апреля 2012 г. и от 12 апреля 2012 г. отменено решение собрания кредиторов должника от 19 апреля 2012 г. в части выбора Рупчева А.В. в качестве арбитражного управляющего на следующую процедуру банкротства ОАО "Энерготехмаш" и о выборе Сафронова А.В. в качестве конкурсного управляющего ОАО "Энерготехмаш", судебной коллегией не принимаются, так как не имеют правового значения, в силу того, что определениями Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 05 апреля 2012 г. и от 10 апреля 2012 г. приняты обеспечительные меры в виде:

- запрета конкурсным кредиторам: ООО "Атлант", ООО "ПРОМО Групп Интернешнл", ООО "ФинансЭксперт", ООО "Лоран", ООО "Мафлер", ООО "Приор-АДК", ООО "ЦСБ", ООО "ПМТК", ООО "Творческая мастерская Кузнецова", ООО "Пресскомплект", ООО "Профтехсервис", ООО НПО "Промтехсплав", ЗАО "Лизинговая компания "Медведь" проводить собрание кредиторов ОАО "Энерготехмаш", назначенное на 5.04.2012 г.. на 15 час. 30 мин., до рассмотрения апелляционной жалобы ООО "СТАН Итал" и ОАО Банк ЗЕНИТ на решение Арбитражного суда Самарской области от 07.03.2012 г. о признании должника ОАО "Энерготехмаш" несостоятельным (банкротом), введении процедуры конкурсного производства и о назначении исполняющим обязанности конкурсного управляющего Сафронова А.В.

- запрета исполняющему обязанности конкурсного управляющего ОАО "Энерготехмаш" Сафронову А.В. и конкурсным кредиторам должника проводить собрание кредиторов ОАО "Энерготехмаш", назначенное на 12.04.2012 г. на 15 час. 00 мин. по рассмотрению дополнительного вопроса об отмене ранее принятого решения от 19.01.2012 г. собрания кредиторов ОАО "Энерготехмаш" о выборе конкурсным управляющим Рупчева А.В. и о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации арбитражных управляющих, до рассмотрения апелляционной жалобы ООО "СТАН Итал" и ОАО "Банк ЗЕНИТ" на решение Арбитражного суда Самарской области от 07.03.2012 г. о признании должника ОАО "Энерготехмаш" несостоятельным (банкротом), введении процедуры конкурсного производства и о назначении исполняющим обязанности конкурсного управляющего Сафронова А.В.

Проверив имеющиеся в материалах дела документы и представленные НП СРО "Сибирская гильдия антикризисных управляющих" в суд апелляционной инстанции о соответствии кандидатуры арбитражного управляющего Рупчева А.В., судебная коллегия приходит к выводу о соответствии указанной кандидатуры требования установленным в ст.ст. 20 и 20.2 Закона о банкротстве.

Указание в судебном заседании представителями ООО "ФинасЭксперт" и ООО "ЦСБ" о необходимости наличия у арбитражного управляющего допуска к государственной тайне в связи с наличием режимного объекта на территории должника, в нарушении положений ст. 65 АПК РФ, достоверными, относимыми и допустимыми доказательствами не подтверждены.

Из представленного в материалы дела письма б/н от 29.03.2012 г. Управления по делам гражданской обороны и чрезвычайным ситуациям г/о Жигулевск Самарской области следует, что ОАО "Энерготехмаш", расположенный на территории г.о. Жигулевск, осуществляя свою производственную, служебную и иную деятельность, к предприятиям, имеющим доступ к вопросам государственной тайны не относиться.

На основании вышеизложенного, с учетом доказательств имеющихся в материалах дела, руководствуясь положениями ст.ст. 268, ч. 2 ст. 269 АПК РФ суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отмене решения Арбитражного суда Самарской области от 07 марта 2012 г. по делу N А55-1582/2010 в части возложения исполнения обязанностей конкурсного управляющего на исполняющего обязанности внешнего управляющего Сафронова Андрея Васильевича, а также указания о назначении судебного заседания по рассмотрению вопроса об утверждении конкурсного управляющего ОАО "Энерготехмаш" после рассмотрения заявлений о признании недействительным решения собрания кредиторов от 19.01.2012 г. и принятии в указанной части нового судебного акта об утверждении конкурсным управляющим ОАО "Энерготехмаш" Рупчева Алексея Викторовича, члена НП СРО "Сибирская гильдия антикризисных управляющих".

В остальной части решение Арбитражного суда Самарской области от 07 марта 2012 г. по делу N А55-1582/2010 подлежит оставлению без изменения.

Руководствуясь ст.ст. 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Самарской области от 07 марта 2012 г. о признании должника банкротом по делу N А55-1582/2010 в части возложения исполнения обязанностей конкурсного управляющего на исполняющего обязанности внешнего управляющего Сафронова Андрея Васильевича и указания о назначении судебного заседания по рассмотрению вопроса об утверждении конкурсного управляющего ОАО "Энерготехмаш" после рассмотрения заявлений о признании недействительным решения собрания кредиторов от 19.01.2012 г. отменить.

Принять в отмененной части новый судебный акт.

Утвердить конкурсным управляющим ОАО "Энерготехмаш", Самарская область, г. Жигулевск (ИНН 6445000965, ОГРН 1026303241821) Рупчева Алексея Викторовича, 14.12.1970 г.р.

В остальной части решение Арбитражного суда Самарской области от 07 марта 2012 г. о признании должника банкротом по делу N А55-1582/2010 оставить без изменения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в двухмесячный срок.

Председательствующий

А.И. Александров

Судьи

С.Ю. Каплин Е.Я. Липкинд