Больничные и другие социальные пособия в 2008 году (В.В. Егоров, "Экономико-правовой бюллетень", N 3, март 2008 г.)

Больничные и другие социальные пособия в 2008 году

Пособие по временной нетрудоспособности,
по беременности и родам

Конституционный Суд Российской Федерации в Определении от 02.03.2006 N 16-О указал, что зависимость размера пособия по временной нетрудоспособности от продолжительности непрерывного трудового, а не страхового стажа ко дню наступления нетрудоспособности не согласуется с принципами обязательного страхования работающих граждан на случай временной нетрудоспособности, его предназначением, поскольку страховое обеспечение, призванное возместить работнику временно утраченный заработок, по существу, ставится в зависимость от наличия и длительности перерывов в работе, что приводит к наделению обязательного социального страхования не свойственными ему функциями.

В этой связи Конституционный Суд РФ определил, что федеральному законодателю надлежит урегулировать порядок и условия реализации конституционного права каждого гражданина на социальное обеспечение в случае болезни и обеспечить введение нового правового регулирования в срок не позднее 1 января 2007 г.

В соответствии с данным определением был принят Федеральный закон от 29.12.2006 N 255-ФЗ "Об обеспечении пособиями по временной нетрудоспособности, по беременности и родам граждан, подлежащих обязательному социальному страхованию" (далее - Закон N 255-ФЗ), который вступил в силу с 1 января 2007 г.

С этого дня иные законодательные акты РФ, предусматривающие условия, размеры и порядок обеспечения пособиями по временной нетрудоспособности, по беременности и родам граждан, подлежащих обязательному социальному страхованию, применяются в части, не противоречащей Закону N 255-ФЗ.

На территории Российской Федерации не применяются в целом следующие нормативные акты, принятые органами власти Союза ССР:

- Основные условия обеспечения пособиями по государственному социальному страхованию, утвержденные Постановлением Совета Министров СССР и ВЦСПС от 23.02.1984 N 191;

- Положение о порядке обеспечения пособиями по государственному социальному страхованию, утвержденное Постановлением Президиума ВЦСПС от 12.11.1984 N 13-6;

- Правила исчисления непрерывного трудового стажа рабочих и служащих при назначении пособий по государственному социальному страхованию, утвержденные Постановлением Совета Министров СССР от 13.04.1973 N 252).

Обратите внимание! Закон N 255-ФЗ не распространяется на отношения, связанные с обеспечением граждан пособиями по временной нетрудоспособности в связи с несчастным случаем на производстве или профессиональным заболеванием, за исключением положений, касающихся сроков обращения за пособиями, порядка их назначения, выплаты и исчисления, а также сроков назначения и выплаты (статьи 12, 13, 14 и 15 Закона N 255-ФЗ, применяемые в части, не противоречащей Федеральному закону от 24.07.1998 N 125-ФЗ "Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний").

Лица, имеющие право на пособия по временной нетрудоспособности,
по беременности и родам

В соответствии со ст. 2. Закона N 255-ФЗ право на пособия по временной нетрудоспособности, по беременности и родам имеют граждане, подлежащие обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством (далее - застрахованные лица), при соблюдении условий, предусмотренных Законом N 255-ФЗ и иными федеральными законами.

Застрахованными лицами являются граждане Российской Федерации, а также постоянно или временно проживающие на территории Российской Федерации иностранные граждане и лица без гражданства:

1) работающие по трудовым договорам.

Работающими по трудовым договорам признаются лица:

- заключившие трудовой договор (со дня, с которого они должны были приступить к работе);

- не заключившие договор, но фактически допущенные к работе в соответствии с трудовым законодательством;

2) государственные гражданские служащие, муниципальные служащие;

3) адвокаты, индивидуальные предприниматели, в том числе члены крестьянских (фермерских) хозяйств, физические лица, не признаваемые индивидуальными предпринимателями, члены родовых, семейных общин малочисленных народов Севера, добровольно вступившие в отношения по обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством и осуществляющие за себя уплату страховых взносов в Фонд социального страхования РФ (далее - ФСС России, Фонд) в соответствии с Федеральным законом от 31.12.2002 N 190-ФЗ "Об обеспечении пособиями по обязательному социальному страхованию граждан, работающих в организациях и у индивидуальных предпринимателей, применяющих специальные налоговые режимы, и некоторых других категорий граждан" (далее - Закон N 190-ФЗ);

4) иные категории лиц, которые подлежат обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством в соответствии с иными федеральными законами, при условии уплаты ими или за них налогов и (или) страховых взносов в ФСС России.

Обратите внимание! В соответствии с Федеральным законом от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" постоянно проживающий в Российской Федерации иностранный гражданин должен иметь вид на жительство.

Временно проживающим в Российской Федерации иностранным гражданином является лицо, получившее разрешение на временное проживание (форма разрешения утверждена Приказом МВД России от 14.04.2003 N 250).

Однако имеется значительное число иностранных граждан, которые прибыли в Российскую Федерацию на основании визы или в порядке, не требующем получения визы, и получили миграционную карту, но не имеют вида на жительство или разрешения на временное проживание. Эти иностранцы имеют статус лиц, временно пребывающих в Российской Федерации.

Лица, временно пребывающие в Российской Федерации, в соответствии с Законом N 255-ФЗ не имеют права на получение пособий по временной нетрудоспособности, по беременности и родам даже при наличии у них разрешения на трудоустройство.

Отдельно остановимся на положениях, касающихся граждан Республики Беларусь.

В соответствии со ст. 4 Договора между Российской Федерацией и Республикой Беларусь о сотрудничестве в области социального обеспечения, одобренного Распоряжением Правительства РФ от 30.12.2005 N 2351-р, граждане Белоруссии, проживающие на территории Российской Федерации, приравниваются в правах и обязанностях к гражданам Российской Федерации в отношении государственного социального обеспечения, обязательного (государственного) социального страхования и обязательного страхования от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, в том числе по пособиям по временной нетрудоспособности и материнству.

Как видим, в Договоре идет речь только о проживающих на территории Российской Федерации гражданах Республики Беларусь, а не о лицах, временно пребывающих в РФ.

Проживающие должны иметь регистрацию по месту пребывания на территории России.

Возникает резонный вопрос: кто должен определять статус иностранного гражданина и решать, кому положено пособие?

Порядок выдачи медицинскими организациями листков нетрудоспособности (приложение к Приказу Минздравсоцразвития России от 01.08.2007 N 514) (далее - Порядок выдачи листков нетрудоспособности) установил, что листки нетрудоспособности выдаются постоянно или временно проживающим на территории Российской Федерации иностранным гражданам и лицам без гражданства.

Листки нетрудоспособности выдаются при предъявлении паспорта или документа, его заменяющего (п. 4 Порядка выдачи листков нетрудоспособности).

Следовательно, статус иностранного гражданина должен быть определен еще на стадии выдачи больничного в медицинском учреждении.

Однако, как показывает практика, нередки случаи, когда медицинские работники порядок выдачи листков нетрудоспособности нарушают.

В таких случаях пострадавшей стороной все равно оказывается организация.

Арбитраж

Предприятие оплатило сотруднику листок нетрудоспособности. Однако отделение ФСС России установило, что он был выдан с превышением полномочий медицинского работника. На этом основании предприятию было отказано в зачете произведенной выплаты.

Арбитражный суд, в который предприятие обратилось с жалобой, установил, что в силу п. 18 Положения о Фонде социального страхования Российской Федерации, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 12.02.1994 N 101, расходы по государственному социальному страхованию, произведенные с нарушением правил или не подтвержденные документами (в том числе суммы пособий по временной нетрудоспособности, по беременности и родам, выплаченные на основании неправильно оформленных или выданных с нарушением установленного порядка листков нетрудоспособности), к зачету не принимаются и подлежат возмещению в установленном порядке.

Из этого следует, что обязанность проверки правильности оформления листка нетрудоспособности для выплаты пособия лежит на администрации организации, которая выплачивает своему работнику пособие по временной нетрудоспособности. Только при исполнении указанной обязанности, а также при полном соответствии выдачи больничного листа установленному порядку у организации возникает право на возмещение средств за счет ФСС России.

Суд решил, что Фонд правомерно отказал предприятию в принятии к зачету расходов на выплату пособия.

ФАС оставил это решение без изменений. (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 12.07.2007 N А26-7482/2006-210)

Кроме того, с выплатой пособий иностранным гражданам у организаций появилась еще одна проблема.

Федеральным законом от 18.07.2005 N 90-ФЗ "О внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" был внесен ряд поправок в Федеральный закон от 10.12.2003 N 173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле".

Министерство экономического развития и торговли РФ и Федеральная таможенная служба совместным письмом от 27.12.2005 N 01-06/46464 направили для использования в практической деятельности Методические рекомендации по квалификации административных правонарушений, предусмотренных ст. 15.25 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (КоАП РФ) (далее - Методические рекомендации).

В Методических рекомендациях сказано, что в результате анализа специалистами МЭРТ России и ФТС России новой редакции Закона N 173-ФЗ определено, что запрещенными на территории России являются такие операции, как выплаты юридическими лицами - резидентами заработной платы физическим лицам - нерезидентам наличными рублями или иностранной валютой, осуществляемые на территории Российской Федерации. В полной мере это относится и к выплате пособий по временной нетрудоспособности.

Это означает, что все выплаты работникам-иностранцам следует производить только безналичным порядком путем перечисления средств на счет работника в банке, уполномоченном совершать валютные операции.

Ответственность за данное нарушение валютного законодательства предусмотрена частью первой ст. 15.25 КоАП РФ в виде наложения административного штрафа на должностных лиц и юридических лиц в размере от трех четвертых до одного размера суммы незаконной валютной операции.

Давность привлечения к административной ответственности за нарушение валютного законодательства Российской Федерации и актов органов валютного регулирования в соответствии с частью первой ст. 4.5 КоАП РФ составляет один год со дня совершения административного правонарушения.

Знайте: административная ответственность грозит и организациям, где работают граждане Республики Беларусь.

В соответствии со ст. 7 Договора между Российской Федерацией и Республикой Беларусь "О равных правах граждан" (подписан 25.12.1998, ратифицирован Федеральным законом от 01.05.1999 N 89-ФЗ) гражданам России и Беларуси предоставляются равные права на трудоустройство, оплату труда и другие социальные гарантии. Однако на валютное законодательство равные права пока не распространяются.

Ведь согласно п. 6 ст. 14 Договора "О создании Союзного государства" от 08.12.1999 (ратифицирован Федеральным законом от 02.01.2000 N 25-ФЗ) граждане Республики Беларусь являются гражданами Союзного государства, а не РФ и соответственно их правовое положение регулируется национальными законодательными актами государств-участников.

Функции органов валютного контроля Постановлением Правительства РФ от 15.06.2004 N 278 возложены на Федеральную службу финансово-бюджетного надзора, которая, судя по арбитражной практике, взялась за борьбу с этим нарушением основательно.

Арбитраж

Управление Федеральной службы финансово-бюджетного надзора выявило у ООО выдачу заработной платы иностранным гражданам рублями из кассы ООО в сумме 2 110 286 руб.

За это ООО было оштрафовано по ст. 15.25 КоАП РФ на 1 582 714, 5 руб.

ООО обжаловало это решение в арбитражном суде.

Суд первой инстанции удовлетворил заявление ООО.

Апелляционная инстанция это решение отменила.

ФАС установил, что в соответствии с п. "б" части девятой ст. 1 Федерального закона от 10.12.2003 N 173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле" (далее - Закон N 173-ФЗ) к валютным операциям относится в том числе отчуждение резидентом в пользу нерезидента валюты РФ.

Такие расчеты производятся через банковские счета в уполномоченных банках (ч. 2 ст. 14 Закона N 173-ФЗ).

В этом же пункте перечислены валютные операции, которые резиденты могут осуществлять без использования банковских счетов.

Выплата заработной платы нерезидентам в наличной валюте РФ не отнесена к операциям, которые юридические лица - резиденты могут осуществлять без использования банковских счетов в уполномоченных банках.

ФАС оставил жалобу ООО без удовлетворения. (Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 20.07.2007 N А78-5027/06-С2-28/245-Ф02-4396/07)

* * *

ООО было оштрафовано Управлением Федеральной службы финансово-бюджетного надзора за выдачу работникам - гражданам Украины и КНДР, являющимся в силу п. 7 части первой ст. 1 Закона N 173-ФЗ нерезидентами, заработной платы наличными рублями.

ООО обжаловало это решение в арбитражном суде.

Суд установил, что в соответствии со ст. 6 Закона N 173-ФЗ валютные операции между резидентами и нерезидентами осуществляются без ограничений, за исключением валютных операций, предусмотренных статьями 7, 8 и 11 названного Закона, в отношении которых ограничения устанавливаются в целях предотвращения существенного сокращения золотовалютных резервов, резких колебаний курса валюты РФ, а также для поддержания устойчивости платежного баланса РФ.

Валютные операции между резидентами и нерезидентами не относятся к числу запрещенных. Статья 14 Закона N 173-ФЗ определяет права и обязанности резидентов при осуществлении валютных операций, а не законность таких операций. Пунктом 2 ст. 5 Закона N 173-ФЗ предусмотрено, что если органами валютного регулирования порядок осуществления валютных операций не установлен, то валютные операции осуществляются без ограничений.

Валютное законодательство прямо не обязывает нерезидентов обращаться в уполномоченные банки и открывать на территории РФ банковские счета в валюте РФ, в том числе в целях получения заработной платы.

Кроме того, статьями 131, 136 ТК РФ установлено, что заработная плата работникам выплачивается в валюте РФ в месте выполнения ими работы.

Суд решил, что вина ООО не доказана, поэтому его жалобу удовлетворил.

ФАС это решение оставил без изменений. (Постановление ФАС Дальневосточного округа от 19.09.2007 N Ф03-А73/07-2/3366)

* * *

Управление Федеральной службы финансово-бюджетного надзора оштрафовало ООО за выплату нерезиденту - гражданину КНР аванса по заработной плате в наличной валюте РФ.

ООО обжаловало это решение в арбитражном суде.

Суд установил, что статьей 11 ТК РФ предусмотрено, что правила, установленные трудовым законодательством, распространяются на трудовые отношения с участием иностранных граждан.

Статьями 131, 136 ТК РФ установлено, что заработная плата работникам выплачивается в валюте РФ в месте выполнения им работы либо перечисляется на указанный работником счет в банке на условиях, определенных коллективным или трудовым договором.

Поскольку в рассматриваемом случае трудовым договором не предусмотрена выплата заработной платы путем перечисления денежных средств в валюте РФ на банковский счет работника в банке, а федеральным законом не установлена обязанность физического лица - нерезидента открывать такой счет для получения заработной платы, то выплата работнику аванса по заработной плате наличными денежными средствами соответствует действующему законодательству.

Довод Управления о том, что при заключении трудового договора с нерезидентом ООО могло предусмотреть осуществление расчетов по оплате труда с использованием банковского счета либо банковской пластиковой карты, оформленной нерезидентом в уполномоченном банке, является несостоятельным.

Суд жалобу ООО удовлетворил.

ФАС это решение оставил без изменений. (Постановление ФАС Дальневосточного округа от 19.09.2007 N Ф03-А51/07-2/3573)

Как видим, не все арбитражные суды солидарны с контролирующими органами по этому вопросу.

Не считает выплаты наличными работникам - иностранцам нарушением валютного законодательства и ФАС Западно-Сибирского округа (постановления от 26.04.2007 N Ф04-2592/2007(33774-АО3-23) и от 15.03.2007 N Ф04-1256/2007(32314-АО3-19).

ВАС РФ Определением от 14.12.2007 N 16364/07 также сообщил, что в делах, по которым наложение штрафа признано необоснованным, никаких нарушений он не обнаружил.

Однако ясно только одно: выплаты наличными работникам - иностранным гражданам без внимания финансово-бюджетного контроля не остаются и чреваты как минимум спорами в арбитражном суде.

Что касается граждан Российской Федерации, то хочется обратить внимание на порядок оформления листков нетрудоспособности по месту их пребывания, временного проживания.

Гражданам, находящимся вне места регистрации по месту жительства (по месту пребывания, временного проживания), листок нетрудоспособности выдается (продлевается) с разрешения главного врача медицинской организации либо его заместителя с соответствующими записями в медицинской карте амбулаторного (стационарного) больного и в листке нетрудоспособности (п. 7 Порядка выдачи листков нетрудоспособности).

При продолжении временной нетрудоспособности листок нетрудоспособности выдается с учетом дней, необходимых для проезда к месту регистрации по месту жительства (по месту пребывания, временного проживания).

Из сопоставления двух этих положений можно сделать вывод: для работника, оформляющего листок нетрудоспособности по месту временного проживания или пребывания, получать разрешение главного врача не требуется.

Для граждан, заболевших за границей, полученные там документы, подтверждающие временную нетрудоспособность (после легализированного перевода), по решению врачебной комиссии медицинской организации могут быть заменены на листки нетрудоспособности установленного в Российской Федерации образца (при личном обращении граждан в медицинскую организацию или по месту работы) (п. 8 Порядка выдачи листков нетрудоспособности).

Финансирование выплаты пособий по временной нетрудоспособности,
по беременности и родам

Пособие по временной нетрудоспособности выплачивается застрахованным лицам за первые два дня временной нетрудоспособности за счет средств работодателя, а за остальной период начиная с третьего дня временной нетрудоспособности - за счет средств ФСС России в случаях утраты трудоспособности вследствие заболевания или травмы, в том числе в связи с операцией по искусственному прерыванию беременности или осуществлением экстракорпорального оплодотворения.

Кстати, в прошлые годы согласно разъяснениям ФСС России выплата пособия по временной нетрудоспособности в связи с операцией по искусственному прерыванию беременности производилась полностью за счет средств ФСС России, поскольку данная операция не является заболеванием (см. письмо ФСС России от 15.02.2005 N 02-18/07-1243).

В соответствии с письмом Минздрава России и ФСС России от 10.12.1996 N 2510/12964-96-27/07-470ЛР при проведении операции по искусственному прерыванию беременности вместо вида операции в больничном листке должен указываться шифр Ш31.

Операция по прерыванию беременности согласно Приказу Минздравмедпрома России от 11.06.1996 N 242 проводилась в учреждениях государственной или муниципальной системы здравоохранения, получивших лицензию на указанный вид деятельности. Работающим женщинам в связи с операцией искусственного прерывания беременности, в том числе по социальным показаниям, выдавался листок нетрудоспособности в установленном порядке не менее чем на три дня, оплата которого производилась на общих основаниях, т.е. пособие выдавалось за первые три дня временной нетрудоспособности.

Если нетрудоспособность в связи с операцией по искусственному прерыванию беременности продолжалась свыше 10 дней, выплата пособия возобновлялась начиная с 11-го дня временной нетрудоспособности.

Однако все эти требования потеряли практически всякий смысл, поскольку диагноз в листке нетрудоспособности записывался только по желанию работниц. В большинстве случаев определить причину нетрудоспособности у женщины работодатель просто не мог, поэтому первые два дня все равно оплачивал за счет средств предприятия.

С 2007 г. никаких ограничений по выплате пособия с 4-го по 10-й день в связи с проведением такой операции уже нет.

Еще одно новшество появилось при выплате пособия в случае получения травмы.

Теперь какие-либо особенности назначения и выплаты пособия по временной нетрудоспособности в связи с бытовой травмой и травмой, полученной по пути на работу (с работы), не предусмотрены. В связи с этим указанное пособие назначается и выплачивается в общеустановленном порядке. Это, кстати, подтвердил и ФСС России на своем сайте в Интернете.

Пособие по временной нетрудоспособности выплачивается застрахованным лицам за счет средств ФСС России с 1-го дня временной нетрудоспособности в следующих случаях:

- необходимости ухода за больным членом семьи;

- карантина застрахованного лица, а также карантина ребенка в возрасте до семи лет, посещающего дошкольное образовательное учреждение, или другого члена семьи, признанного в установленном порядке недееспособным;

- протезирования по медицинским показаниям в стационарном специализированном учреждении;

- долечивания в установленном порядке в санаторно-курортных учреждениях, расположенных на территории Российской Федерации, непосредственно после стационарного лечения.

Обратите внимание! В прошлые годы пособие выплачивалось при уходе не только за больным членом семьи, но и за здоровым.

Это, к примеру, делалось на основании Постановления Кабинета министров СССР от 14.08.1991 N 601, при уходе за ребенком в возрасте до трех лет или за ребенком-инвалидом в возрасте до 16 лет в случае болезни матери на период, когда она не могла осуществлять уход за ним.

С 2007 г. выплата пособий в этих случаях уже не предусмотрена.

Иногда листок нетрудоспособности по уходу за больным внуком оформляет на себя бабушка.

Является ли в этом случае внук членом семьи бабушки?

До сих пор по этому вопросу нет единого мнения.

Представители ФСС России заявляют, что в этом случае следует руководствоваться п. 1 ст. 31 Жилищного кодекса РФ, который к членам семьи собственника жилого помещения относит проживающих совместно с данным собственником в принадлежащем ему жилом помещении его супругу, а также детей и родителей данного собственника. Другие родственники, нетрудоспособные иждивенцы и в исключительных случаях иные граждане могут быть признаны членами семьи собственника, если они вселены собственником в качестве членов своей семьи.

В других случаях ссылаются на ст. 1 Федерального закона от 24.10.1997 N 134-ФЗ "О прожиточном минимуме в Российской Федерации", которая установила, что семья - это лица, связанные родством и (или) свойством, совместно проживающие и ведущие совместное хозяйство.

После этого делается вывод, что бабушка является членом семьи только при условии совместного проживания с внуком.

С таким подходом можно поспорить.

Согласно ст. 2 Семейного кодекса РФ под членами семьи понимаются супруг, родители и дети, а в случаях и в пределах, предусмотренных семейным законодательством, и другие родственники.

В главе 15 Семейного кодекса РФ говорится, что бабушка имеет алиментные обязательства перед внуком как член семьи, а в ст. 14 того же Кодекса она указана как близкий родственник внука по прямой нисходящей линии.

Из этого следует, что работающей бабушке следует выплачивать пособие независимо от совместного проживания с внуком.

Ведь именно врач, решая в каждом конкретном случае вопрос о том, кому из членов семьи выдавать больничный листок по уходу за больным ребенком, учитывает обстановку, сложившуюся в семье, исходя прежде всего из интересов больного ребенка.

Это, кстати, подтверждает арбитражная практика.

Так, ФАС Северо-Западного округа в Постановлении от 12.07.2007 N А26-7482/2006-210 решил, что работодатель не вправе решать вопрос о правомерности выдачи лечебным учреждением листка нетрудоспособности лицу, занятому уходом за ребенком, в случае болезни матери на период, когда она не может осуществлять уход за ребенком. Обязанность выяснения правомерности выдачи больничного листка в данном случае лежит на лечебном учреждении, его выдавшем.

Финансирование выплаты пособия по временной нетрудоспособности застрахованным лицам, работающим по трудовым договорам, заключенным с организациями и индивидуальными предпринимателями, применяющими специальные налоговые режимы (перешедшими на упрощенную систему налогообложения либо являющимися плательщиками единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности или единого сельскохозяйственного налога), а также лицам, добровольно вступившим в отношения по обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством, осуществляется, как и в прошлые годы, в соответствии с вышеназванным Законом N 190-ФЗ "Об обеспечении пособиями по обязательному социальному страхованию...".

Выплата организациями пособия по временной нетрудоспособности
неработающим гражданам

В соответствии с п. 2 ст. 5 Закона N 255-ФЗ пособие по временной нетрудоспособности выплачивается во всех случаях обеспечения пособиями по временной нетрудоспособности не только в период работы по трудовому договору, но и в случаях, когда заболевание или травма наступили в течение 30 календарных дней со дня прекращения работы либо в период со дня заключения трудового договора до дня его аннулирования.

В прошлые годы пособие по временной нетрудоспособности выплачивалось лишь в случае, если временная нетрудоспособность наступала в течение месячного срока после увольнения граждан с работы по уважительной причине и продолжалась свыше календарного месяца (Указ Президента РФ от 02.07.1992 N 723).

В настоящее время ограничения, связанные с причиной увольнения и сроком болезни, отменены.

Обратите внимание! В соответствии с п. 2 ст. 7 Закона N 255-ФЗ в случае заболевания или травмы, наступивших в течение 30 календарных дней после прекращения работы по трудовому договору, пособие по временной нетрудоспособности выплачивается в размере 60% среднего заработка независимо от страхового стажа уволенного работника.

Пример.

Гражданин И., работающий в организации, расположенной в районах Крайнего Севера, был уволен за прогул 14 марта 2007 г.

4 апреля 2007 г. им были предъявлены листок нетрудоспособности, согласно которому он был нетрудоспособен с 18 по 23 марта, и трудовая книжка, из которой видно, что после увольнения он нигде не работает.

Гражданин И. имеет право на пособие по временной нетрудоспособности в размере 60% среднего заработка.

Поскольку на день заболевания он уже не являлся работником, положения ст. 24 Закона РФ от 19.02.1993 N 4520-1 "О государственных гарантиях и компенсациях для лиц, работающих и проживающих в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях", дающие право на получение пособия в размере 100% заработка, на него уже не распространяются.

Условия и продолжительность выплаты пособия
по временной нетрудоспособности

Пособие по временной нетрудоспособности при утрате трудоспособности вследствие заболевания или травмы выплачивается застрахованному лицу за весь период временной нетрудоспособности до дня восстановления трудоспособности.

Обратите внимание! В случае если во время болезни работнику установлена инвалидность с ограничением способности к трудовой деятельности, то пособие выплачивается только до дня установления инвалидности, даже если листок нетрудоспособности будет закрыт более поздним числом.

При долечивании застрахованного лица в санаторно-курортном учреждении, расположенном на территории России, непосредственно после стационарного лечения пособие по временной нетрудоспособности по-прежнему выплачивается за весь период пребывания в санаторно-курортном учреждении, но не более чем за 24 календарных дня.

Инвалидам, имеющим ограничение способности к трудовой деятельности, пособие по временной нетрудоспособности (за исключением заболевания туберкулезом) выплачивается не более четырех месяцев подряд или пяти месяцев в календарном году.

При заболевании инвалидов туберкулезом пособие по временной нетрудоспособности выплачивается до дня восстановления трудоспособности или до дня увеличения степени ограничения способности к трудовой деятельности вследствие заболевания туберкулезом.

Обратите внимание! Лицу, заключившему срочный трудовой договор на срок до шести месяцев, а также застрахованному лицу, у которого заболевание или травма наступили в период со дня заключения трудового договора до дня его аннулирования, пособие по временной нетрудоспособности (за исключением заболевания туберкулезом) выплачивается не более чем за 75 календарных дней по этому договору.

При заболевании туберкулезом пособие по временной нетрудоспособности выплачивается до дня восстановления трудоспособности (установления инвалидности с ограничением способности к трудовой деятельности).

При этом застрахованному лицу, у которого заболевание или травма наступили в период со дня заключения трудового договора до дня его аннулирования, пособие по временной нетрудоспособности выплачивается со дня, с которого работник должен был приступить к работе.

Пример.

Работник принят на работу с 24 сентября 2007 г. Однако на работу он не вышел в связи с болезнью в период с 24 сентября по 5 октября 2007 г.

Пособие по временной нетрудоспособности выплачивают при наступлении страховых случаев во время работы по трудовому договору, так как в этот период работники подлежат обязательному социальному страхованию (ст. 5 Закона N 255-ФЗ).

В данном случае день приема на работу и начало заболевания совпадают, значит, работнику следует выплатить пособие по временной нетрудоспособности.

Это подтвердил и ФСС России в письме от 15.08.2007 N 02-13/07-7585.

Пособие по временной нетрудоспособности при необходимости
ухода за больным членом семьи

Теперь такое пособие выплачивается застрахованному лицу:

1) в случае ухода за больным ребенком в возрасте до семи лет - за весь период амбулаторного лечения или совместного пребывания с ребенком в стационарном лечебно-профилактическом учреждении, но не более чем за 60 календарных дней в календарном году по всем случаям ухода за этим ребенком, а в случае заболевания ребенка, включенного в перечень заболеваний, определяемый федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативно-правового регулирования в сфере здравоохранения и социального развития, - не более чем за 90 календарных дней в календарном году по всем случаям ухода за этим ребенком в связи с указанным заболеванием. Этот перечень заболеваний до настоящего времени не определен.

В связи с введенным ограничением возник вопрос: 60 дней даются самому ребенку или по 60 дней пособие оплачивается маме, папе, бабушке и другим членам семьи?

Пособие выдается застрахованным лицам, а ими являются лица, работающие по трудовому договору, следовательно, право на получение пособия в пределах 60 календарных дней имеет каждое застрахованное лицо.

Это означает, что никаких справок о том, за сколько дней выплачено пособие другим членам семьи, требовать у работника не надо.

Впрочем, обойтись без справок не удастся.

Если работник принят на работу не с начала года, то выяснить, за какое количество дней он уже получил пособие по уходу за больным ребенком по прежнему месту работы, все же придется.

Поскольку пособие по временной нетрудоспособности в случае карантина ребенка в возрасте до семи лет выдается при фактически здоровом ребенке, время карантина в счет 60 календарных дней не включается;

2) в случае ухода за больным ребенком в возрасте от семи до 15 лет - за период до 15 календарных дней по каждому случаю амбулаторного лечения или совместного пребывания с ребенком в стационарном лечебно-профилактическом учреждении, но не более чем за 45 календарных дней в календарном году по всем случаям ухода за этим ребенком.

В том случае, если шестилетнему ребенку исполняется семь лет, количество оплачиваемых дней следует считать по тем правилам, которые действовали на момент наступления его болезни.

Пример.

Пособие по уходу за больным ребенком выдавалось матери за период с января по сентябрь 2007 г. в общей сложности на 50 календарных дней. С 11 октября выдан новый листок нетрудоспособности на 7 календарных дней. 14 октября ребенку исполнилось 7 лет.

Пособие выдается с 11 по 17 октября;

3) в случае ухода за больным ребенком-инвалидом в возрасте до 15 лет - за весь период амбулаторного лечения или совместного пребывания с ребенком в стационарном лечебно-профилактическом учреждении, но не более чем за 120 календарных дней в календарном году по всем случаям ухода за этим ребенком;

4) в случае ухода за больным ребенком в возрасте до 15 лет, являющимся ВИЧ-инфицированным, - за весь период совместного пребывания с ребенком в стационарном лечебно-профилактическом учреждении;

5) в случае ухода за больным ребенком в возрасте до 15 лет при его болезни, связанной с поствакцинальным осложнением, - за весь период амбулаторного лечения или совместного пребывания с ребенком в стационарном лечебно-профилактическом учреждении;

6) в остальных случаях ухода за больным членом семьи при амбулаторном лечении - не более чем за семь календарных дней по каждому случаю заболевания, но не более чем за 30 календарных дней в календарном году по всем случаям ухода за этим членом семьи.

С вводом ограничений по оплачиваемым срокам выплаты пособий на организации возложены дополнительные обязанности.

Необходимо вести учет количества оплаченных работникам дней, когда он осуществлял уход за больным членом семьи.

В том случае, если работник воспитывает несколько детей, учет должен вестись по каждому ребенку.

Очевидно: если больной ребенок будет нуждаться в уходе, то листок нетрудоспособности родителю будет выдаваться лечебным учреждением без каких-либо ограничений по общему количеству дней в календарном году.

Однако после его предъявления работодателю оплата будет производиться только в установленных пределах. Остальные дни ухода за членом семьи будут считаться уважительной причиной отсутствия сотрудника на работе.

Пособие по временной нетрудоспособности в случае карантина

В этом случае пособие выплачивается застрахованному лицу, которое контактировало с инфекционным больным или у которого выявлено бактерионосительство, за все время его отстранения от работы в связи с карантином.

Если карантину подлежат дети в возрасте до семи лет, посещающие дошкольные образовательные учреждения, или другие члены семьи, признанные в установленном порядке недееспособными, пособие по временной нетрудоспособности выплачивается застрахованному лицу (одному из родителей, иному законному представителю или иному члену семьи) за весь период карантина.

Как видим, с 2007 г. появилось новое основание для выдачи листка нетрудоспособности - карантин ребенка в возрасте до семи лет, посещающего дошкольное образовательное учреждение.

Согласно п. 5 Типового положения о дошкольном образовательном учреждении (утверждено Постановлением Правительства РФ от 01.07.1995 N 677) дошкольные образовательные учреждения в соответствии с их направленностью делятся на следующие виды:

- детский сад;

- детский сад общеразвивающего вида с приоритетным осуществлением одного или нескольких направлений развития воспитанников (интеллектуального, художественно-эстетического, физического и др.);

- детский сад компенсирующего вида с приоритетным осуществлением квалифицированной коррекции отклонений в физическом и психическом развитии воспитанников;

- детский сад присмотра и оздоровления с приоритетным осуществлением санитарно-гигиенических, профилактических и оздоровительных мероприятий и процедур;

- детский сад комбинированного вида (в состав комбинированного детского сада могут входить общеразвивающие, компенсирующие и оздоровительные группы в разном сочетании);

- центр развития ребенка - детский сад с осуществлением физического и психического развития, коррекции и оздоровления всех воспитанников.

Право на ведение образовательной деятельности согласно п. 15 вышеназванного Типового положения возникает у дошкольного образовательного учреждения с момента выдачи ему лицензии (разрешения).

Пособие по временной нетрудоспособности в случае осуществления протезирования по медицинским показаниям в стационарном специализированном учреждении выплачивается застрахованному лицу за весь период освобождения от работы по этой причине, включая время проезда к месту протезирования и обратно.

Выплата пособий за календарные дни

В соответствии с п. 8 ст. 6 Закона N 255-ФЗ пособие по временной нетрудоспособности выплачивается застрахованному лицу во всех случаях за календарные дни, приходящиеся на соответствующий период, за некоторым исключением.

Исключение составляют календарные дни, приходящиеся на следующие указанные в части первой ст. 9 Закона N 255-ФЗ периоды:

- освобождение работника от работы с полным или частичным сохранением заработной платы или без оплаты в соответствии с законодательством Российской Федерации, за исключением случаев утраты трудоспособности работником вследствие заболевания или травмы в период ежегодного оплачиваемого отпуска;

- отстранение от работы в соответствии с законодательством Российской Федерации, если за этот период не начисляется заработная плата;

- заключение под стражу или административный арест;

- проведение судебно-медицинской экспертизы.

Как видим, в вышеназванном перечне календарных дней, за которые пособие не выплачивается, праздничные дни не указаны, следовательно, они подлежат оплате на общих основаниях.

Впрочем, в этой связи образовались совершенно неожиданные ситуации.

Пример.

Работнику предоставлен ежегодный оплачиваемый отпуск на 28 календарных дней с 1 марта 2007 г. Поскольку на период отпуска приходится нерабочий праздничный день 8 Марта, в соответствии со ст. 120 ТК РФ отпуск был предоставлен по 29 марта.

По окончании отпуска работник представил листок нетрудоспособности, согласно которому он был нетрудоспособен три календарных дня - с 6 по 8 марта.

ФСС России в письме от 05.06.2007 N 02-13/07-4830 сообщил, что в случае заболевания (травмы) работника в период нахождения в очередном отпуске выданный ему на этот период листок нетрудоспособности подлежит оплате в общеустановленном порядке.

На основании п. 8 ст. 6 Закона N 255-ФЗ пособие по временной нетрудоспособности выплачивается застрахованному лицу за все календарные дни, включая выходные и праздничные дни, приходящиеся на период временной нетрудоспособности.

А далее Фонд высказал мнение, что ежегодно оплачиваемый отпуск должен быть продлен на количество календарных дней временной нетрудоспособности (с учетом выходных и праздничных дней), совпавших с периодом отпуска, либо по согласованию с работником перенесен на другой срок.

С последней мыслью трудно согласиться. Ведь отпуск уже был изначально увеличен на один праздничный день, поэтому еще раз увеличивать отпуск на тот же самый день нет никаких оснований.

В данном случае, по мнению автора, пособие по временной нетрудоспособности следует выдать работнику за три календарных дня, а вот отпуск продлить только на два дня.

В связи с тем что пособие теперь выплачивается за календарные дни, существенно упростился его расчет для лиц, которые работают по графику.

Теперь нет необходимости высчитывать количество пропущенных из-за нетрудоспособности часов болезни. Оплата производится за дни болезни.

Зато для работника стал иметь значение факт болезни в выходные и праздничные дни.

Пример.

Работнику выдан листок нетрудоспособности в связи с болезнью с 1 по 3 июня 2007 г.

Несмотря на то что 2 и 3 июня - выходные дни, согласно п. 15 Порядка выдачи листков нетрудоспособности при заболеваниях (травмах), когда лечение осуществляется в амбулаторно-поликлинических условиях, листок нетрудоспособности выдается в день установления временной нетрудоспособности на весь период временной нетрудоспособности, включая нерабочие праздничные и выходные дни.

Работнику положено пособие за три календарных дня при фактически пропущенном одном дне работы.

Совсем иначе обстоит дело с пособием по уходу за больным ребенком.

При заболевании ребенка в период, когда мать (иной член семьи, фактически осуществляющий уход за ребенком) не нуждается в освобождении от работы (ежегодные оплачиваемые отпуска, отпуск по беременности и родам, отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет, отпуск без сохранения заработной платы, выходные или нерабочие праздничные дни и другое), листок нетрудоспособности по уходу за ребенком (в случае, когда он продолжает нуждаться в уходе) выдается со дня, когда мать (иной член семьи, фактически осуществляющий уход за ребенком) должна приступить к работе (п. 42 Порядка выдачи листков нетрудоспособности).

Пример.

Работница, находясь в очередном отпуске по 20 июля 2007 г., 18 июля обратилась за листком нетрудоспособности по уходу за больным ребенком. Листок ей будет выдан только с 23 июля, поскольку 21 и 22 июля - выходные дни.

Особенности оплаты пособий лицам, работающим вахтовым методом

В прошлые годы согласно п. 7.5 Основных положений о вахтовом методе организации работ, утвержденных Постановлением Госкомтруда СССР, Секретариата ВЦСПС и Минздрава СССР от 31.12.1987 N 794/33-82, в случае наступления временной нетрудоспособности у работников, выполняющих работы вахтовым методом, в период предоставленного им отдыха (отгула) пособие за дни нетрудоспособности, совпавшие с днями отдыха, не выдавалось.

В Законе N 255-ФЗ ничего не говорится об особенностях расчета пособий этим лицам.

Зато упоминание о расчете среднего заработка вахтовикам появилось в подп. "ж" п. 8 Положения об особенностях порядка исчисления пособий по временной нетрудоспособности, по беременности и родам гражданам, подлежащим обязательному социальному страхованию (утверждено Постановлением Правительства РФ от 15.06.2007 N 375).

Названный пункт гласит, что при определении среднего заработка застрахованного лица для исчисления пособия из расчетного периода исключается период (соответственно и начисленные за этот период суммы), в течение которого работнику предоставлялись дни отдыха (отгулов) в связи с работой сверх нормальной продолжительности рабочего времени при вахтовом методе организации работ и в других случаях в соответствии с законодательством РФ.

Фактически получается, что в расчет берется только период вахты и заработок за этот период, т.е. только рабочие дни.

Из этого следует, что нелогично расчет производить исходя из рабочих дней, а оплату - из календарных.

По мнению автора, оплата листков нетрудоспособности вахтовикам по-прежнему должна производиться только за пропущенные дни работы на вахте, а дни отдыха должны оставаться неоплаченными.

К аналогичному выводу пришли и в региональном отделении ФСС России по Республике Карелия. На их сайте в Интернете на этот вопрос дан следующий ответ.

Работнику, работающему вахтовым методом и заболевшему в период межвахтового оплачиваемого отдыха, за календарные дни, попадающие на дни оплачиваемого отдыха, пособие по временной нетрудоспособности не выплачивается. Выплата пособия в данном случае производится только за календарные дни, приходящиеся на период вахты согласно графику работы.

Например, временная нетрудоспособность сотрудника продолжалась с 1 по 27 марта 2007 г. При этом на период с 1 по 20 марта приходятся дни оплачиваемых межвахтовых отгулов. Это означает, что пособие по временной нетрудоспособности должно быть назначено и выплачено сотруднику с 21 по 27 марта 2007 г., т.е. со дня рабочей вахты.

В связи с этим из расчетного периода (365 календарных дней) необходимо исключить дни межвахтовых оплачиваемых отгулов, дни проезда к месту работы, иные периоды в соответствии с п. 8 вышеназванного Положения, утвержденного Постановлением N 375, а также начисленные за них суммы.

Впрочем, на официальном информационном портале органов местного самоуправления Ханты-Мансийска начальник контрольно-ревизионного отдела регионального отделения ФСС России высказал иную точку зрения.

По его мнению, если временная нетрудоспособность наступила в период межвахтового оплачиваемого отдыха, то пособие не выплачивается.

Если же работник заболел в межвахтовый период, который не оплачивается, то пособие по временной нетрудоспособности должно быть выплачено в общеустановленном порядке, т.е. за календарные дни, приходящиеся на период нетрудоспособности.

Размер пособия по временной нетрудоспособности

Пособие по временной нетрудоспособности при утрате трудоспособности вследствие заболевания или травмы, при карантине, протезировании по медицинским показаниям и долечивании в санаторно-курортных учреждениях непосредственно после стационарного лечения выплачивается в следующем размере:

1) застрахованному лицу, имеющему страховой стаж восемь и более лет, - 100% среднего заработка;

2) застрахованному лицу, имеющему страховой стаж от пяти до восьми лет, - 80% среднего заработка;

3) застрахованному лицу, имеющему страховой стаж до пяти лет, - 60% среднего заработка.

Однако в соответствии со ст. 24 Закона РФ от 19.02.1993 N 4520-1 "О государственных гарантиях и компенсациях для лиц, работающих и проживающих в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях" (далее - Закон N 4520-1) в случае временной нетрудоспособности лицам, работающим в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, пособие по временной нетрудоспособности выплачивается в размере полного заработка и с учетом районного коэффициента и процентной надбавки.

Как же соотносятся теперь эти два положения?

Ответ на вопрос дал ФСС России в письме от 13.03.2007 N 02-13/07-1790. В нем сказано, что в соответствии со ст. 17 Закона N 255-ФЗ граждане, работающие и проживающие в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях и имеющие по состоянию на 1 января 2007 г. право на получение пособия по временной нетрудоспособности в размере 100% среднего заработка, и в дальнейшем будут получать пособие в прежнем размере.

Это письмо вызвало два вопроса. Почему выплату пособия в полном размере ФСС России гарантирует северянам не Законом РФ от 19.02.1993 N 4520-1, а Законом N 255-ФЗ?

И как быть с гражданами, которые прибыли на работу на Север после 1 января 2007 г.?

Ответ на последний вопрос ФСС России дал на своем сайте в Интернете.

В ответе говорится, что для граждан, прибывших на проживание и работу в районы Крайнего Севера 1 января 2007 г. и позднее, размер пособия по временной нетрудоспособности будет зависеть от страхового стажа.

С таким ответом можно было бы согласиться, если бы ст. 24 Закона N 4520-1 с 1 января 2007 г. была отменена.

Однако законодатели эту статью не отменили, ведь природно-климатические условия на Севере экстремальными так и остались. Из этого следует, что особый порядок оплаты больничных северянам, в том числе и вновь прибывшим в эти районы, продолжает действовать в прежнем режиме.

В прежнем порядке оплачиваются листки нетрудоспособности также "чернобыльцам". В соответствии с п. 1 ст. 14 Закона РФ от 15.05.1991 N 1244-1 "О социальной защите граждан, подвергшихся воздействию радиации вследствие катастрофы на Чернобыльской АЭС" им гарантируется выплата пособия по временной нетрудоспособности до четырех месяцев подряд или до пяти месяцев в календарном году в размере 100% среднего заработка, не превышающего максимальный размер пособия по временной нетрудоспособности, установленный федеральным законом о бюджете ФСС России на очередной финансовый год.

Продолжает действовать ст. 10 Закона РФ от 09.06.93 N 5142-1 "О донорстве крови и ее компонентов". Согласно этой статье донорам, сдавшим в течение года кровь и (или) ее компоненты в суммарном количестве, равном двум максимально допустимым дозам, пособие по временной нетрудоспособности при всех видах заболеваний выплачивается в размере полного заработка, т.е. размер пособия не зависит от продолжительности непрерывного трудового стажа.

Остался в силе и подп. 14 п. 1 ст. 14 Федерального закона от 12.01.1995 N 5-ФЗ "О ветеранах", который гарантирует выплату работающим инвалидам войны пособия по временной нетрудоспособности в размере 100% заработка независимо от стажа работы и пособия по временной нетрудоспособности вследствие общего заболевания до четырех месяцев подряд или до пяти месяцев в календарном году.

Определение страхового стажа и порядок его исчисления

Определение страхового стажа и порядок его исчисления установлены ст. 16 Закона N 255-ФЗ.

В страховой стаж для определения размеров пособий по временной нетрудоспособности, по беременности и родам (далее - страховой стаж) включаются периоды работы застрахованного лица по трудовому договору, государственной гражданской или муниципальной службы, а также периоды иной деятельности, в течение которой гражданин подлежал обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством.

Исчисление страхового стажа производится в календарном порядке. В случае совпадения по времени нескольких периодов, засчитываемых в страховой стаж, учитывается один из таких периодов по выбору застрахованного лица.

Правила подсчета и подтверждения страхового стажа для определения размеров пособий по временной нетрудоспособности, по беременности и родам утверждены Приказом Минздравсоцразвития России от 06.02.2007 N 91.

В нем определены периоды иной деятельности, включаемые в страховой стаж.

Помимо периодов работы по трудовому договору и периодов государственной гражданской или муниципальной службы в страховой стаж включаются следующие периоды:

- деятельности индивидуального предпринимателя, индивидуальной трудовой деятельности, трудовой деятельности на условиях индивидуальной или групповой аренды; деятельности физических лиц, не признаваемых индивидуальными предпринимателями (занимающихся частной практикой нотариусов, частных детективов, частных охранников, иных лиц, занимающихся в установленном законодательством Российской Федерации порядке частной практикой), члена крестьянского (фермерского) хозяйства, родовой, семейной общины малочисленных народов Севера до 1 января 2001 г. и после 1 января 2003 г., за которые уплачены платежи на социальное страхование;

- деятельности в качестве адвоката до 1 января 2001 г., а также периоды указанной деятельности, за которые уплачены платежи на социальное страхование, после 1 января 2003 г.;

- работы члена колхоза, члена производственного кооператива, принимающего личное трудовое участие в его деятельности, до 1 января 2001 г., а также периоды указанной работы, за которые уплачены платежи на социальное страхование, после 1 января 2001 г.;

- исполнения полномочий членом (депутатом) Совета Федерации Федерального Собрания Российской Федерации, депутатом Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации;

- деятельности в качестве священнослужителя при условии, если за эти периоды уплачены платежи на социальное страхование;

- привлечения к оплачиваемому труду лица, осужденного к лишению свободы, при условии выполнения им установленного графика работы после 1 ноября 2001 г.

Много вопросов вызвали периоды прохождения воинской службы по призыву и по контракту.

Поскольку Министерство обороны РФ не является плательщиком ЕСН в соответствии со ст. 235 НК РФ, а военнослужащие в период прохождения службы (срочной или по контракту) не подлежат обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности, период военной службы не включается в страховой стаж для расчета пособий.

Это в полной мере относится и к службе в органах внутренних дел, МЧС России, Федеральной службы исполнения наказаний (ФСИН России) и в других ведомствах, где предусмотрено прохождение службы.

Нет упоминания в перечне и периодов учебы.

Зато в страховой стаж женщины при расчете пособия по нетрудоспособности входит отпуск по уходу за ребенком до трех лет.

ФСС России письмом от 09.08.2007 N 02-13/07-7424 сообщил, что в соответствии с п. 1 ст. 16 Закона N 255-ФЗ и п. 2 Правил подсчета и подтверждения страхового стажа для определения размеров пособий по временной нетрудоспособности, по беременности и родам, утвержденных Приказом Минздравсоцразвития России от 06.02.2007 N 91 (далее - Правила подсчета трудового стажа) в страховой стаж включаются: периоды работы по трудовому договору; периоды государственной гражданской или муниципальной службы; периоды иной деятельности, в течение которой гражданин подлежал обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством.

Основным документом, подтверждающим периоды работы по трудовому договору, является трудовая книжка. Страховой стаж определяется исходя из продолжительности работы по трудовому договору за весь период трудовой деятельности, т.е. с первого дня работы до дня наступления страхового случая (заболевания, травмы).

На основании ст. 256 ТК РФ женщине по ее заявлению предоставляется отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет. На период отпуска по уходу за ребенком за работницей сохраняется место работы (должность).

ФСС России решил, что поскольку в период нахождения женщины в отпуске по уходу за ребенком до трех лет действие трудового договора продолжается, этот период учитывается при подсчете страхового стажа.

Впрочем, большинство работников из-за того, что в страховой стаж теперь не включаются значительные промежутки времени, которые раньше включались в непрерывный стаж, ущемленными не окажутся.

Дело в том, что п. 1 ст. 17 Закона N 255-ФЗ установлено: гражданам, которые до 1 января 2007 г. приступили к работе по трудовому договору, к служебной или иной деятельности, в течение которой они подлежат обязательному социальному страхованию, и до 1 января 2007 г. имели право на получение пособия по временной нетрудоспособности в размере (в процентном выражении от среднего заработка), превышающем размер пособия (в процентном выражении от среднего заработка), полагающийся в соответствии с Законом N 255-ФЗ, пособие по временной нетрудоспособности назначается и выплачивается в прежнем, более высоком размере (в процентном выражении от среднего заработка), но не выше установленного в соответствии с Федеральным законом N 255-ФЗ максимального размера пособия по временной нетрудоспособности.

Пример.

Военнослужащий, уволившийся с военной службы 30 ноября 2006 г., имеет выслугу лет 20 лет и 4 месяца. 1 декабря 2006 г. он был принят на работу по трудовому договору. В соответствии со статьями 10 и 23 Федерального закона от 27.05.1998 N 76-ФЗ "О статусе военнослужащих" данные периоды учитывались при определении непрерывного трудового стажа.

По состоянию на 1 января 2007 г. непрерывный трудовой стаж работника составил 20 лет и 5 месяцев, что давало ему право на получение пособия по временной нетрудоспособности в размере 100% среднего заработка.

В соответствии с п. 1 ст. 17 Закона N 255-ФЗ размер пособия и в 2007 г. у работника будет составлять 100%.

Для тех работников, у которых по состоянию на 1 января 2007 г. размер пособия был менее 100%, в целях защиты набранного непрерывного трудового стажа применяется п. 2 ст. 17 Закона N 255-ФЗ.

Этим пунктом установлено: в случае если продолжительность страхового стажа застрахованного лица за период до 1 января 2007 г. окажется меньше продолжительности его непрерывного трудового стажа, применяемого при назначении пособий по временной нетрудоспособности в соответствии с ранее действовавшими нормативными правовыми актами, за тот же период, то за продолжительность страхового стажа принимается продолжительность непрерывного трудового стажа застрахованного лица.

Пример.

Сотрудник правоохранительных органов, уволившийся со службы 31 января 2007 г., имеет выслугу 25 лет. С 1 февраля 2007 г. он был принят на работу по трудовому договору.

В соответствии со ст. 64 Положения о службе в органах внутренних дел Российской Федерации, утвержденного Постановлением Верховного Совета РФ от 23.12.1992 N 4202-1, период службы в органах внутренних дел учитывается при определении непрерывного трудового стажа.

Страховой стаж сотрудника в соответствии с п. 2 ст. 17 Закона N 255-ФЗ составит 24 года и 11 месяцев, что дает ему право на получение пособия в размере 100% среднего заработка.

Пример.

Работник три года обучался в профессионально-техническом училище. Спустя месяц после его окончания он был принят на работу по трудовому договору.

По состоянию на 1 января 2007 г. его непрерывный трудовой стаж, включая учебу, составил семь лет, а размер пособия - 80% среднего заработка.

Страховой стаж работника, рассчитанный по новым правилам, составляет четыре года. Однако в соответствии с п. 2 ст. 17 Закона N 255-ФЗ он принимается равным семи годам.

А вот некоторым сотрудникам Министерства РФ по делам гражданской обороны, чрезвычайным ситуациям и ликвидации последствий стихийных бедствий (МЧС России) с подсчетом страхового стажа не повезло.

В соответствии с Указом Президента РФ от 11.07.2004 N 868 в ведение системы МЧС входят различные формирования, в том числе: Государственная противопожарная служба МЧС; войска гражданской обороны; аварийно-спасательные и поисково-спасательные формирования, образовательные, медицинские и др.

ФСС России сообщил, что при рассмотрении вопроса о включении в страховой стаж периодов службы в системе МЧС необходимо исходить из нормативных правовых актов, определяющих статус сотрудников конкретных структур.

Если нормативные правовые акты не предусматривают включение периодов их службы в непрерывный трудовой стаж, то необходимо исходить из следующего.

В случае если на вознаграждения аттестованных*(1) сотрудников органов, входящих в систему МЧС России, не отчислялись обязательные платежи (страховые взносы) в Фонд социального страхования РФ, то периоды этой службы в страховой стаж как до 1 января 2007 г., так и после 1 января 2007 г. не включаются.

Если работники осуществляли (осуществляют) трудовую деятельность в органах, входящих в систему МЧС России, на основании трудового договора, в том числе: федеральные государственные гражданские служащие МЧС, лица аварийно-спасательной службы, работники ведомственной охраны МЧС, работники медицинской службы и др., и, следовательно, за них отчислялись обязательные платежи в ФСС России, то периоды этой деятельности должны включаться в страховой стаж как до 1 января 2007 г., так и после 1 января 2007 г.

Основным документом, подтверждающим периоды работы по трудовому договору, периоды государственной гражданской или муниципальной службы, является трудовая книжка установленного образца.

При отсутствии трудовой книжки, а также в случае, когда в трудовой книжке содержатся неправильные и неточные сведения либо отсутствуют записи об отдельных периодах работы, в подтверждение периодов работы принимаются письменные трудовые договоры, справки, выдаваемые работодателями, выписки из приказов, лицевые счета и ведомости выдачи на заработную плату и др.

В случае когда трудовая книжка не ведется, периоды работы по трудовому договору подтверждаются письменным трудовым договором, оформленным в соответствии с трудовым законодательством, действовавшим на день возникновения соответствующих правоотношений.

Последний тезис касается лиц, работающих по трудовому договору у индивидуальных предпринимателей.

Дело в том, что ст. 309 ТК РФ обязала их вести трудовые книжки своих работников только с 6 октября 2006 г.

До этой даты документом, подтверждающим трудовую деятельность этих лиц, являлся трудовой договор, зарегистрированный в органах местного самоуправления.

В том случае, если запись о приеме на работу сделана в трудовой книжке до 6 октября 2006 г., документом, подтверждающим стаж работы, все равно остается экземпляр трудового договора, выданный предпринимателем своему работнику.

Если прием на работу к индивидуальному предпринимателю осуществлен с 6 октября 2006 г. и позднее, то трудовой договор от работника требовать уже не надо.

Согласно п. 10 Правил подсчета трудового стажа периоды работы по договорам (домашние работницы, няни, секретари, машинистки и другие) у отдельных граждан за время до заключения трудовых договоров подтверждаются договором между работодателем и работником, зарегистрированным в профсоюзных органах, и документом работодателя об уплате за период этой работы платежей на социальное страхование.

Периоды, когда гражданин находился на учете в службе занятости населения, ни в непрерывный, ни в страховой стаж не включаются.

Ведь трудоспособные граждане, которые не имеют работы и заработка, зарегистрированы в органах службы занятости в целях поиска подходящей работы, ищут работу и готовы приступить к ней, признаются безработными (ст. 3 Закона РФ от 19.04.1991 N 1032-1 "О занятости населения в Российской Федерации"). В связи с этим поскольку эти граждане являются неработающими, соответственно трудовые книжки за период, когда эти лица состояли на учете в органах службы занятости населения, не ведутся, а страховые взносы в Фонд социального страхования РФ не отчисляются.

Кроме того, время, в течение которого гражданин в установленном законом порядке получает пособие по безработице, не прерывает трудовой стаж, но и не включается в него (ст. 28 Закона от 19.04.1991 N 1032-1).

Вместе с тем в случаях, когда граждане состоят на учете в органах службы занятости населения и привлекаются к участию в общественных работах, периоды участия в указанных работах включаются в страховой стаж, поскольку в соответствии со ст. 13 Положения об организации общественных работ, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 14.07.1997 N 875, с лицами, желающими участвовать в общественных работах, заключается срочный трудовой договор и, следовательно, они подлежат обязательному социальному страхованию на общих основаниях.

Пособие по временной нетрудоспособности при необходимости
ухода за больным ребенком

Пособие выплачивается:

1) при амбулаторном лечении ребенка - за первые 10 календарных дней - в размере, определяемом в зависимости от продолжительности страхового стажа застрахованного лица; за последующие дни - в размере 50% среднего заработка;

2) при стационарном лечении ребенка - в размере, определяемом в зависимости от продолжительности страхового стажа.

Пособие по временной нетрудоспособности при уходе за больным членом семьи при его амбулаторном лечении, за исключением случаев ухода за больным ребенком в возрасте до 15 лет, также выплачивается в размере, определяемом в зависимости от продолжительности страхового стажа застрахованного лица.

Лицам, проживающим и работающим в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях и имеющим право на пособие в размере 100% среднего заработка, в 2007 г. пособие по временной нетрудоспособности в случае необходимости ухода за больным ребенком выплачивается в размере 100% среднего заработка без ограничения пособия 50% среднего заработка с 11-го календарного дня болезни ребенка.

ФСС России указал: это право имеют только работники, приступившие к работе по трудовому договору до 1 января 2007 г. и имевшие до 1 января 2007 г. право на получение пособия по временной нетрудоспособности в размере 100% среднего заработка. Лицам же, приступившим к работе в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях после 1 января 2007 г., названное пособие должно якобы назначаться и выплачиваться в общем порядке, с учетом ограничения пособия 50% среднего заработка с 11-го дня болезни ребенка.

При этом ФСС России считает, что в Закон N 4520-1 будут внесены изменения.

В 2007 г. никакие изменения в Закон N 4520-1 внесены не были. Если такие поправки и будут внесены, то, по нашему мнению, не задним числом.

Итак, в 2007 г. право на получение пособия по временной нетрудоспособности при необходимости ухода за больным ребенком при его амбулаторном лечении в размере 100% среднего заработка имеют работники, проживавшие и работавшие в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях до 1 января 2007 г., и лица, приступившие к работе после 1 января 2007 г.

Максимальный размер пособия по временной нетрудоспособности

Размер пособия по временной нетрудоспособности не может превышать максимальный размер пособия по временной нетрудоспособности, установленный федеральным законом о бюджете Фонда социального страхования Российской Федерации на очередной финансовый год.

В соответствии с Федеральным законом от 19.12.2006 N 234-ФЗ о бюджете ФСС России на 2007 г. размер такого пособия составлял 16 125 руб.

На 2008-2010 гг. в соответствии с Федеральным законом от 21.07.2007 N 183-ФЗ за счет страховых взносов в ФСС России организация может выплачивать работникам пособие по нетрудоспособности до 17 250 руб., а пособие по беременности и родам - до 23 400 руб. в месяц.

Новый лимит пособия по беременности и родам установлен исходя из максимального ежемесячного дохода, с которого ЕСН уплачивается по максимальной ставке.

Повысить размер пособия по беременности и родам в шестимесячный срок потребовал Конституционный Суд РФ Постановлением от 22.03.2007 N 4-П.

Именно поэтому Федеральным законом от 23.11.2007 N 266-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О бюджете Фонда социального страхования Российской Федерации на 2007 год" предписано максимальный размер пособия по беременности и родам в размере 23 400 руб. применять к правоотношениям, возникшим с 1 сентября 2007 г.

Следовательно, выплаченные пособия, пришедшиеся на отпуск по беременности и родам, который проходил в период начиная с 1 сентября 2007 г., следует пересчитать с учетом нового предела.

Пример.

Организация предоставила работнице отпуск по беременности и родам с 1 октября 2007 г. по 17 февраля 2008 г. сроком 140 календарных дней на основании ее заявления и листка нетрудоспособности. Страховой стаж работницы - три года. Должностной оклад - 25 000 руб. в месяц. Коллективным договором предусмотрено, что пособия по временной нетрудоспособности оплачиваются в размере фактического заработка. Расчетный период с 1 октября 2006 г. по 30 сентября 2007 г. отработан полностью.

Величина пособия по беременности и родам, исчисленная исходя из среднего заработка работницы, в рассматриваемой ситуации составляет:

115 068,49 руб. (25 000 руб. x 12 мес. : 365 дн x 140 дн).

На момент выплаты пособия по беременности и родам его размер за полный календарный месяц, выплачиваемый за счет средств ФСС России, не мог превышать 16 125 руб.

За счет средств ФСС России организация выплачивает пособие в размере 73 952,59 руб. (16 125 руб. x 4 мес. + 16 125 руб. : 29 дн x 17 дн).

Соответственно за счет средств организации выплачивается пособие в размере 41 115,9 руб. (115 068,49 руб. - 73 952,59 руб.). Данная сумма отнесена к расходам, не уменьшающим налогооблагаемую базу по налогу на прибыль.

Доплата до среднего заработка в сумме, превышающей установленный законодательством максимальный размер пособия по беременности и родам, не является государственным пособием и, следовательно, облагается НДФЛ на основании п. 1 ст. 210, п. 1 ст. 217 НК РФ. Удержание НДФЛ производится по ставке 13% в момент выплаты денежных средств работнице (п. 1 ст. 224, пункты 1, 4 ст. 226 НК РФ; письмо Минфина России от 08.08.2007 N 03-04-05-01/287).

Поскольку Президиум ВАС РФ в Постановлении от 03.07.2007 N 1441/07 решил, что доплата до среднего заработка не относится к оплате труда, а является материальной помощью работнице, то НДФЛ в пределах 4000 руб. из нее не удерживается.

На этом основании с женщины удержан НДФЛ в размере 4825 руб. (41 115,9 - 4000) х 13%.

ЕСН не начисляется на всю сумму пособия.

На сумму 41 115,9 руб. начислены страховые взносы на обязательное социальное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, исходя из страхового тарифа, установленного Федеральным законом от 19.12.2006 N 235-ФЗ "О страховых тарифах на обязательное социальное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний на 2007 год".

На сумму пособия, возмещаемого за счет средств ФСС России, страховые взносы не начисляются (п. 2 Перечня выплат, на которые не начисляются страховые взносы в Фонд социального страхования Российской Федерации, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 07.07.1999 N 765).

Предположим, что организация относится ко 2-му классу профессионального риска. В этом случае сумма взносов составила 123 руб. (41 115,9 руб. х 0,3%) Федеральным законом от 23.11.2007 N 266-ФЗ внесены изменения, согласно которым максимальный размер пособия по беременности и родам за полный календарный месяц увеличен до 23 400 руб.

Данные изменения вступили в силу с 28 ноября 2007 г. и применяются к правоотношениям, возникшим с 1 сентября 2007 г.

Поскольку отпуск предоставлен работнице с 1 октября 2007 г., пособие по беременности и родам следует пересчитать исходя из нового максимального размера.

Сам размер пособия не изменится, однако теперь организация вправе отнести еще 33 364,66 руб. к выплатам, возмещаемым за счет средств ФСС России. (23 400 руб. - 16 125 руб.) х 4 мес. + (23 400 руб. - 16 125 руб.) : 29 дн х 17 дн.

Следовательно, за счет средств организации будет оплачено только 7751,24 руб.

Работнице на основании ее заявления о возврате излишне удержанного НДФЛ следует вернуть 4337 руб. (7751,24 - 4000) руб. х 13% - 4825 руб.).

Кроме того, следует зачесть и переплату страховых взносов на обязательное социальное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний в размере 100 руб. ((7751,24 х 0,3%) - 123 руб.).

В случае если исчисленное пособие превышает максимальный размер пособия, установленный федеральным законом о бюджете Фонда социального страхования РФ на соответствующий год, а в районах и местностях, в которых в установленном порядке применяются районные коэффициенты к заработной плате, - максимальный размер пособия с учетом указанных коэффициентов, пособие выплачивается исходя из максимального размера, установленного этим федеральным законом (в установленных случаях - с учетом районных коэффициентов).

Обратите внимание! В этом случае размер дневного пособия определяется путем деления соответствующего максимального размера пособия (в установленных случаях - с учетом районных коэффициентов) за полный календарный месяц на число календарных дней в календарном месяце, на который приходится временная нетрудоспособность либо отпуск по беременности и родам.

А размер пособия, подлежащего выплате, исчисляется путем умножения размера дневного пособия на число календарных дней, приходящихся на период временной нетрудоспособности либо отпуска по беременности и родам в каждом календарном месяце.

Выплата пособия сверх максимального размера

С той поры как Федеральным законом от 11.02.2002 N 17-ФЗ "О бюджете Фонда социального страхования Российской Федерации на 2002 год" был введен максимальный размер пособия по временной нетрудоспособности и по беременности и родам, который возмещался за счет средств ФСС России, и пошли споры по поводу налогообложения доплаты до среднего заработка в сумме, превышающей установленный максимальный размер пособия.

Этому вопросу Минфин России посвятил значительное количество писем (см. письма от 26.09.2006 N 03-03-04/2/212, от 29.01.2007 N 03-03-06/2/12, от 02.03.2007 N 03-03-06/1/142, от 02.03.2007 N 03-03-06/1/142, от 29.05.2007 N 03-03-06/1/336, от 08.08.2007 N 03-04-05-01/287).

В них финансовое ведомство утверждало, что в соответствии с п. 15 ст. 255 НК РФ налогоплательщик имеет право отнести к расходам, уменьшающим полученные доходы в целях налогообложения прибыли, сумму превышения фактически выплачиваемого пособия по временной нетрудоспособности в пределах фактического (среднего) заработка над максимальным размером пособия по временной нетрудоспособности, выплачиваемого из средств ФСС России.

А поскольку эта сумма отнесена к расходам, уменьшающим полученные доходы в целях налогообложения прибыли, то такая сумма доплаты подлежит налогообложению ЕСН в общеустановленном порядке.

С таким подходом были согласны и налоговые органы на местах (см., например, письмо УФНС России по г. Москве от 24.05.2007 N 20-12/049601), и некоторые арбитражные суды (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 04.06.2007 N А56-14309/2006).

Да и как было не согласиться, если даже п. 3 информационного письма Президиума ВАС РФ от 14.03.2006 N 106 в этих случаях требовал начислять ЕСН.

Из этого единодушия выбивался, правда, ФАС Московского округа, который в своем Постановлении 07.03.2007 N КА-А40/1087-07 решил, что произведенные организацией за счет чистой прибыли суммы доплат по больничным листам до фактического заработка не являются оплатой труда работников и не подлежат отнесению к расходам, уменьшающим базу по налогу на прибыль, и, следовательно, на них не начисляется ЕСН.

Эту позицию поддержал Президиум ВАС РФ.

В своем Постановлении от 03.07.2007 N 1441/07 судьи решили, что п. 15 ст. 255 НК РФ мог применяться лишь до 1 января 2005 г. к случаям оплаты пособия по временной нетрудоспособности лицам, работающим в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностям, поскольку исходя из ст. 24 Закона N 4520-1 в редакции, действовавшей до 1 января 2005 г., было предусмотрено, что в случае временной нетрудоспособности лицам, работающим в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, выплачивается пособие по временной нетрудоспособности в размере полного заработка с учетом районного коэффициента и процентной надбавки.

В статью 24 Закона N 4520-1 согласно Федеральному закону от 22.08.2004 N 122-ФЗ "О внесении изменений в законодательные акты Российской Федерации..." были включены слова: "но не выше максимального размера пособия, установленного федеральным законом".

Таким образом, с 1 января 2005 г. существовавшая ранее обязанность работодателей выплачивать пособия по временной нетрудоспособности в размере полного заработка с учетом районного коэффициента и процентной надбавки была из Закона N 4520-1 исключена.

Поэтому с 1 января 2005 г. организации лишились возможности списывать доплату до фактического заработка, превышающую максимальный размер пособия по временной нетрудоспособности, на расходы в соответствии с п. 15 ст. 255 НК РФ.

После этого вывода судьям стало очевидно: до 1 января 2005 г. упомянутые доплаты не облагались ЕСН в силу подп. 1 п. 1 ст. 238 НК РФ, так как выплачивались в полном размере на основании Закона N 4520-1; а с 1 января 2005 г. доплаты не могут облагаться ЕСН в силу п. 3 ст. 236 НК РФ.

Президиум ВАС РФ в вышеназванном Постановлении коснулся и обложения НДФЛ. Судьи решили, что указанная доплата может выплачиваться в виде материальной помощи, которая в пределах 4000 руб. в соответствии с п. 28 ст. 217 НК РФ освобождена от обложения НДФЛ.

Впрочем, для организаций, которые руководствовались в этом вопросе письмами Минфина России, это будет слабым утешением. Ведь получается, что в свете Постановления Президиума ВАС РФ они теперь переплатили ЕСН и взносы в ПФР, зато стали должниками по налогу на прибыль.

Пособие в пределах МРОТ

Застрахованному лицу, имеющему страховой стаж менее шести месяцев, пособие по временной нетрудоспособности выплачивается в размере, не превышающем за полный календарный месяц минимальный размер оплаты труда, установленный федеральным законом, а в районах и местностях, в которых в установленном порядке применяются районные коэффициенты к заработной плате, - в размере, не превышающем минимальный размер оплаты труда с учетом этих коэффициентов.

С 1 сентября 2007 г. МРОТ установлен в сумме 2300 руб. в месяц (ст. 1 Федерального закона от 19.06.2000 N 82-ФЗ "О минимальном размере оплаты труда" в редакции Федерального закона от 20.04.2007 N 54-ФЗ).

Согласно ст. 3 Федерального закона N 82-ФЗ данный МРОТ применяется исключительно для регулирования оплаты труда, а также для определения размеров пособий по временной нетрудоспособности.

В случае если в соответствии со ст. 133.1 ТК РФ в субъекте Российской Федерации региональным соглашением о минимальной заработной плате установлен размер МРОТ в размере, превышающем 2300 руб., то для выплаты пособия по временной нетрудоспособности применяется только МРОТ, равный 2300 руб.

В случае если исчисленное пособие в расчете за полный календарный месяц превышает МРОТ (в установленных случаях - с учетом районных коэффициентов), размер дневного пособия определяется путем деления МРОТ (в установленных случаях - с учетом районных коэффициентов) на число календарных дней в календарном месяце, на который приходится временная нетрудоспособность либо отпуск по беременности и родам, а размер пособия, подлежащего выплате, исчисляется путем умножения размера дневного пособия на число календарных дней, приходящихся на период временной нетрудоспособности либо отпуска по беременности и родам в каждом календарном месяце.

Пример.

Работница была впервые принята на работу 9 января 2008 г. В связи с заболеванием она представила в бухгалтерию листок нетрудоспособности за период с 14 января по 6 февраля 2008 г.

Расчетный период для исчисления пособия - с 9 по 13 января 2008 г.

Поскольку страховой стаж работницы составил менее шести месяцев, пособие за полный календарный месяц не может превышать установленный размер МРОТ (2300 руб.).

Средний заработок определяется исходя из суммы заработной платы, фактически начисленной за фактически отработанные работником дни в месяце наступления нетрудоспособности.

Заработок за 3 рабочих дня января составил 2000 руб.

Определим средний дневной заработок:

2000 руб. : 5 дн = 400 руб.,

где 5 - число календарных дней расчетного периода.

Размер дневного пособия с учетом страхового стажа составит: 400 руб. x 60% : 100% = 240 руб.

Определим сумму дневного пособия в январе исходя из размера МРОТ:

2300 руб. : 31 дн = 74,19 руб.,

где 31 - число календарных дней в январе 2008 г.

Определим сумму дневного пособия в феврале исходя из размера МРОТ:

2300 руб. : 29 дн = 79,31 руб.,

где 29 - число календарных дней в феврале 2008 г.

Таким образом, дневное пособие не должно превышать: 74,19 руб. - в январе и 79,31 руб. - в феврале.

Сумма пособия составит:

1811,35 руб. (74,19 руб. х 18 дн + 79,31 руб. х 6 дн),

где 18 и 6 - число календарных дней нетрудоспособности в январе и феврале соответственно.

Оплата пособия за период простоя

Пособие по временной нетрудоспособности за период простоя выплачивается в том же размере, в каком сохраняется за это время заработная плата, но не выше размера пособия, которое застрахованное лицо получало бы по общим правилам.

Пример.

Страховой стаж работника составляет четыре года. Ему был выдан листок нетрудоспособности с 16 по 23 ноября 2007 г. С 12 ноября по 30 ноября в организации был объявлен простой.

Для определения размера выплачиваемого пособия организация должна рассчитать величину, составляющую 2/3 среднего заработка работника за рабочие дни с 16 по 23 ноября (6 рабочих дней), и сравнить ее с суммой пособия по временной нетрудоспособности, исчисленной в общем порядке за этот же период (8 календарных дней). Выплате подлежит меньшая из сумм.

Рассчитаем размер выплаты за время простоя.

Согласно ст. 139 ТК РФ при любом режиме работы расчет средней заработной платы работника производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата.

Расчет средней заработной платы производится с учетом Положения об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 11.04.2003 N 213 (далее - Положение N 213).

Средний дневной заработок исчисляется путем деления суммы заработной платы, фактически начисленной за расчетный период, на количество фактически отработанных в этот период дней.

Средний заработок работника определяется путем умножения среднего дневного заработка на количество рабочих дней в периоде, подлежащем оплате.

Заработок работника за период с 1 ноября 2006 г. по 31 октября 2007 г. при отработанных 248 рабочих днях составил 89 280 руб.

Средний дневной заработок работника составляет 360 руб. (89 280 руб. : 248 дн).

Ранее за шесть рабочих дней с 16 по 23 ноября оплата времени простоя производилась бы в размере, равном 1440 руб. (360 руб. x 6 дн x 2/3).

Рассчитаем размер пособия по временной нетрудоспособности.

Размер дневного пособия работника определяется как 60% среднего заработка такого работника.

При расчете пособия организация руководствуется Положением об особенностях порядка исчисления пособий по временной нетрудоспособности (утверждено Постановлением Правительства РФ от 15.06.2007 N 375; далее - Положение N 375).

Заработок работника за период с 1 ноября 2006 г. по 31 октября 2007 г. при 337 календарных днях (365 дней в году минус 28 календарных дня отпуска), за которые учитывается заработок, составил те же 89 280 руб.

Рассчитанный средний дневной заработок работника составляет 264,93 руб. (89 280 руб. : 337 дн).

Величина дневного пособия, рассчитанного исходя из среднего заработка, равна 158,96 руб. (264,93 руб. x 60%).

Размер пособия по временной нетрудоспособности определяется путем умножения размера дневного пособия на число календарных дней, приходящихся на период временной нетрудоспособности, и составляет 1271,64 руб. (158,96 руб. x 8 дн).

Сумма пособия по временной нетрудоспособности оказалась меньше величины, равной 2/3 среднего заработка данного работника.

Следовательно, работнику начисляется пособие по временной нетрудоспособности в размере 1271,64 руб.

Обратите внимание! Согласно разъяснению Министерства труда и социального развития РФ от 09.10.2002 N 2664-10 приостановка работником работы на период до выплаты задержанной работодателем суммы заработной платы в соответствии со ст. 142 ТК РФ не может рассматриваться как простой по вине работодателя или как простой по причинам, не зависящим от воли сторон.

В связи с этим за время приостановки работы по причине задержки выплаты заработной платы работодателем заработная плата (часть заработной платы) работнику не сохраняется.

Следовательно, пособие по временной нетрудоспособности за этот период выдаваться не должно.

Основания для снижения размера пособия
по временной нетрудоспособности

В соответствии со ст. 8 Закона N 255-ФЗ основаниями для снижения размера пособия по временной нетрудоспособности являются:

1) нарушение застрахованным лицом без уважительных причин в период временной нетрудоспособности режима, предписанного лечащим врачом (со дня, когда было допущено нарушение);

2) неявка застрахованного лица без уважительных причин в назначенный срок на врачебный осмотр или на проведение медико-социальной экспертизы (со дня неявки);

3) заболевание или травма, наступившие вследствие алкогольного, наркотического, токсического опьянения или действий, связанных с таким опьянением (за весь период нетрудоспособности).

Обратите внимание! При наличии одного или нескольких оснований для снижения пособия по временной нетрудоспособности оно теперь выплачивается в размере, не превышающем за полный календарный месяц минимального размера оплаты труда. В прошлые годы пособие в этих случаях не выплачивалось вообще.

Если исчисленное пособие по временной нетрудоспособности за период со дня, когда было допущено нарушение, либо за весь период нетрудоспособности в расчете за полный календарный месяц превышает минимальный размер оплаты труда, то размер дневного пособия определяется путем деления минимального размера оплаты труда на число календарных дней в календарном месяце, на который приходится соответствующий период временной нетрудоспособности.

А размер пособия, подлежащего выплате, исчисляется путем умножения размера дневного пособия на число календарных дней, приходящихся на соответствующий период временной нетрудоспособности в каждом календарном месяце.

В соответствии с п. 60 Порядка выдачи листков нетрудоспособности в строке листка нетрудоспособности "Отметки о нарушении режима" указываются дата нарушения, его вид (несоблюдение предписанного режима, несвоевременная явка на прием к врачу, выход на работу без выписки, самовольный уход из стационара, выезд на лечение в другой административный район без разрешения лечащего врача, отказ от направления или несвоевременная явка в учреждение МСЭ и другое).

Скрывается ли за словом "другое" травма вследствие алкогольного опьянения, связанная с таким опьянением?

В прежние годы пунктом 2.10 Инструкции о порядке выдачи документов, удостоверяющих временную нетрудоспособность граждан (утверждена Приказом Минздравмедпрома РФ и Постановлением ФСС РФ от 19.10.1994 N 206/21; далее - Инструкция) предписывалось: в случаях когда заболевание или травма, ставшие причиной временной нетрудоспособности, явились следствием алкогольного, наркотического, ненаркотического опьянения, листок нетрудоспособности выдавать с соответствующей отметкой о факте опьянения в истории болезни (амбулаторной карте) и в листке нетрудоспособности.

В последующей редакции Инструкции такого указания нет.

Поясним: в Решении Верховного Суда РФ от 27.03.2002 N ГКПИ 02-311 было сказано, что причинная связь между заболеванием или травмой, повлекшими временную нетрудоспособность, и опьянением может устанавливаться на основании медицинского заключения, данного с соблюдением соответствующей процедуры, либо путем проведения расследования уполномоченными на это органами.

В частности, причины, по которым работником получена травма либо иное повреждение здоровья, устанавливаются в порядке, определенном Положением о расследовании и учете несчастных случаев на производстве, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 11.03.1999 N 279.

Однако п. 2.10 Инструкции в части, предписывающей при оформлении листка нетрудоспособности устанавливать, является или нет заболевание (травма) следствием алкогольного, наркотического, ненаркотического опьянения, не соответствует ст. 49 Основ законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан от 22.07.1993 N 5487-1, поскольку обязывает при экспертизе временной нетрудоспособности определять обстоятельства, не связанные с такой экспертизой и с оказанием медицинской помощи.

И все же судьи решили, что п. 2.10 Инструкции в части, обязывающей выдавать листок нетрудоспособности с соответствующей отметкой о факте опьянения, которая влияет на выплату пособия по временной нетрудоспособности, действующему законодательству не противоречит.

По этой причине п. 2.10 Инструкции в части слов "когда заболевание или травма, ставшие причиной временной нетрудоспособности, явились следствием алкогольного, наркотического, ненаркотического опьянения" был признан недействующим.

Получилось, что ставить отметку об алкогольном, наркотическом или токсическом опьянении в листке нетрудоспособности следовало без выяснения причинной связи.

О том, в чьи обязанности стало входить это выяснение, решали арбитражные суды.

Арбитраж

Основанием для непринятия отделением ФСС к зачету пособий по временной нетрудоспособности работников ОАО послужило то, что эти пособия выплачены при нетрудоспособности, связанной с травмами, полученными при алкогольном опьянении.

ОАО обжаловало это решение в арбитражном суде.

Суд установил, что согласно Решению Верховного Суда РФ от 27.03.2002 N ГКПИ 02-311 причинная связь между заболеванием или травмой, повлекшими временную нетрудоспособность, и опьянением может устанавливаться на основании медицинского заключения, данного с соблюдением соответствующей процедуры либо путем проведения расследования уполномоченными на это органами.

Отделением ФСС России вопреки ст. 65 АПК РФ не была доказана причинная связь между получением работниками общества травмы и состоянием опьянения, т.е. не доказано получение работниками общества травмы именно вследствие злоупотребления алкоголем, следовательно, отказ в зачете страхового возмещения является неправомерным.

Отказ ФСС в зачете страхового возмещения по листку нетрудоспособности с записью о нахождении в отделении больницы в состоянии алкогольного опьянения суд также признал необоснованным, поскольку этот факт надлежащим образом не доказан. В данном случае не соблюдены требования приказа Министерства здравоохранения РСФСР от 19.12.1988 N 330 "О мерах по дальнейшему совершенствованию медицинского освидетельствования для установления факта употребления алкоголя и состояния опьянения".

Что же касается листков нетрудоспособности, выданных с диагнозом "алкогольная интоксикация", то суд признал правомерность отказа к приему зачета выплаты пособия по этому листку нетрудоспособности. (Постановление ФАС Поволжского округа от 12.10.2006 N А65-1992/06)

Основания для отказа в назначении застрахованному лицу
пособия по временной нетрудоспособности

Такими основаниями являются:

1) наступление временной нетрудоспособности в результате установленного судом умышленного причинения застрахованным лицом вреда своему здоровью или попытки самоубийства;

2) наступление временной нетрудоспособности вследствие совершения застрахованным лицом умышленного преступления.

Неясным пока остается вопрос о том, кто должен обращаться в суд для признания этого факта.

Обеспечение пособием по беременности и родам

Размер пособия по беременности и родам определяется путем умножения размера дневного пособия на число календарных дней, приходящихся на период отпуска по беременности и родам.

Продолжительность выплаты пособия по беременности и родам осталась без изменений.

Пособие по-прежнему выплачивается женщине суммарно в размере 100% среднего заработка за весь период отпуска по беременности и родам продолжительностью 70 (в случае многоплодной беременности - 84) календарных дней до родов и 70 (в случае осложненных родов - 86, при рождении двух или более детей - 110) календарных дней после родов.

При усыновлении ребенка (детей) в возрасте до трех месяцев пособие по беременности и родам выплачивается со дня его усыновления и до истечения 70, а в случае одновременного усыновления двух и более детей - 110 календарных дней со дня рождения ребенка (детей).

Обратите внимание! В соответствии со ст. 255 ТК РФ отпуск по беременности и родам предоставляется женщинам по их заявлению и на основании выданного в установленном порядке листка нетрудоспособности.

Отпуск по беременности и родам исчисляется суммарно и предоставляется женщине полностью независимо от числа дней, фактически использованных ею до родов.

Арбитраж

ООО решило, что в случае осложненных родов при рождении двух или более детей женщине сверх послеродового отпуска продолжительностью 110 дней, установленного при рождении двух и более детей, должен предоставляться отпуск продолжительностью 16 дней.

Однако арбитражный суд указал: из анализа ст. 255 ТК РФ следует, что после родов женщине предоставляется отпуск продолжительностью 70 дней, в случае осложненных родов - продолжительностью 86 дней. При рождении двух и более детей женщине после родов предоставляется отпуск продолжительностью 110 дней. Поскольку расширительному толкованию данная норма не подлежит, то женщине при рождении двух и более детей после родов должен быть предоставлен отпуск продолжительностью 110 дней.

Возможность сложения послеродового отпуска продолжительностью 110 дней при рождении двух и более детей и 16 дней отпуска, дополнительно предоставляемых женщинам в случае осложненных родов, ст. 255 ТК РФ не предусмотрена. (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 03.04.2006 N А13-11864/2005-23)

В соответствии с п. 48 Порядка выдачи листков нетрудоспособности будущей маме выдают листок нетрудоспособности в 30 недель беременности, а при многоплодной беременности - в 28.

Однако некоторые женщины просят врача оформить больничный на несколько недель позже, чтобы сократить себе предродовой отпуск и продлить послеродовой. Это дает им возможность получить зарплату за отработанные дни перед рождением ребенка и увеличить сумму пособия по беременности и родам за послеродовой отпуск.

Из-за этого появились случаи, когда в бухгалтерию предоставляется листок нетрудоспособности, в котором вместо 30-й недели беременности указана более поздняя.

В таких случаях ФСС России не принимает выплаты всего пособия к зачету, поскольку в этом случае листок нетрудоспособности выдан с нарушением действующего порядка.

Арбитражные суды в этой ситуации занимают сторону ФСС России (см., например постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 02.08.2007 N Ф04-5155/2007(36851-А45-6) и от 03.07.2007 N Ф04-4473/2007(35949-А45-34)).

В случае если в период нахождения матери в отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет у нее наступает отпуск по беременности и родам, то она имеет право выбора одного из двух видов пособий, выплачиваемых в периоды соответствующих отпусков.

Этим правом имеет смысл пользоваться в том случае, если размер пособия по беременности и родам оказывается меньше, чем размер пособия по уходу за ребенком.

Сроки обращения за пособиями по временной нетрудоспособности,
по беременности и родам

Пособие по временной нетрудоспособности назначается, если обращение за ним последовало не позднее шести месяцев со дня восстановления трудоспособности (установления инвалидности с ограничением способности к трудовой деятельности), а также окончания периода освобождения от работы в случаях ухода за больным членом семьи, карантина, протезирования и долечивания.

Пособие по беременности и родам назначается, если обращение за ним последовало не позднее шести месяцев со дня окончания отпуска по беременности и родам.

При обращении за пособием по временной нетрудоспособности, по беременности и родам по истечении шестимесячного срока решение о назначении пособия принимается территориальным органом ФСС России при наличии уважительных причин пропуска срока обращения за пособием.

Приказом Минздравсоцразвития России от 31.01.2007 N 74 утвержден Перечень уважительных причин пропуска срока обращения за пособием по временной нетрудоспособности, по беременности и родам.

К таким причинам отнесены:

1) непреодолимая сила, т.е. чрезвычайные, непредотвратимые обстоятельства (землетрясение, ураган, наводнение, пожар и др.);

2) длительная временная нетрудоспособность застрахованного лица вследствие заболевания или травмы продолжительностью более шести месяцев;

3) переезд на место жительства в другой населенный пункт, смена места пребывания;

4) вынужденный прогул при незаконном увольнении или отстранении от работы;

5) повреждение здоровья или смерть близкого родственника;

6) иные причины, признанные уважительными в судебном порядке, при обращении застрахованных лиц в суд.

Выплата пособия внешним совместителям

В случае если застрахованное лицо работает у нескольких работодателей, пособия по временной нетрудоспособности, по беременности и родам назначаются и выплачиваются ему каждым работодателем (п. 1 ст. 13 Закона N 255-ФЗ). При этом размер пособия не может превышать максимальный размер пособия по каждому месту работы.

Минздравсоцразвития России письмом от 11.01.2007 N 79-ВС сообщило, что если гражданин на условиях внешнего совместительства работает в нескольких организациях, то в случае временной нетрудоспособности ему необходимо одновременно выдавать несколько листков нетрудоспособности для предъявления по каждому месту работы.

При этом Минздравсоцразвития России обязало медицинские учреждения на лицевой стороне листка нетрудоспособности старого образца (в верхнем правом углу), предъявляемого по основному месту работы, делать запись "Основной".

На листке, выдаваемом для предъявления по месту работы по совместительству, должна быть сделана запись "Внешнее совместительство".

Что касается бланка нового образца, то согласно п. 59 Порядка выдачи листков нетрудоспособности теперь в случае если гражданин работает у нескольких работодателей (по совместительству), на первом листке нетрудоспособности подчеркивается слово "Основное", на остальных листках нетрудоспособности подчеркивается слово "По совместительству" и проставляются серия и номер листка нетрудоспособности, выданного для представления по основному месту работы.

В случае если гражданин работает у одного работодателя, слово "Основное" не подчеркивается.

Помимо листка нетрудоспособности работник по месту работы по совместительству должен представить копию трудовой книжки.

В том случае, если по основному месту работы возникнут проблемы с изготовлением копии, работник должен напомнить работодателю о положении ст. 62 ТК РФ.

Согласно п. 62 ТК РФ по письменному заявлению работника работодатель, у которого находится трудовая книжка работника, обязан не позднее трех дней со дня подачи этого заявления выдать работнику копии документов, связанных с работой (в том числе копию трудовой книжки).

При этом копии должны быть заверены надлежащим образом и предоставляться работнику безвозмездно.

Копией документа согласно п. 2.1.29 ГОСТ Р 51141-98 "Делопроизводство и архивное дело. Термины и определения" (утвержден Постановлением Госстандарта России от 27.02.1998 N 28) является документ, полностью воспроизводящий информацию подлинного документа и все его внешние признаки или часть их, не имеющий юридической силы.

Заверенной копией документа является копия документа, на которой в соответствии с установленным порядком проставляют необходимые реквизиты, придающие ей юридическую силу (п. 2.1.30 ГОСТ Р 51141-98).

При заверении соответствия копии документа подлиннику ниже реквизита "Подпись" проставляются: заверительная надпись "Верно"; должность лица, заверившего копию; его личная подпись; расшифровка подписи (инициалы, фамилия); дата заверения (п. 3.26. ГОСТ Р 6.30-2003 "Унифицированные системы документации", утвержден Постановлением Госстандарта России от 03.03.2003 N 65-ст).

Допускается копию документа заверять печатью, определяемой по усмотрению организации.

То есть не обязательно это должна быть круглая печать. Форму печати юридическое лицо определяет самостоятельно.

Такая копия трудовой книжки будет являться основанием для подсчета страхового стажа по месту работы по совместительству.

Порядок исчисления пособий по временной нетрудоспособности,
по беременности и родам

Особенности порядка исчисления пособий по временной нетрудоспособности, по беременности и родам гражданам, подлежащим обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством (далее соответственно - пособия, застрахованные лица), определены Положением об особенностях порядка исчисления пособий по временной нетрудоспособности, по беременности и родам гражданам, подлежащим обязательному социальному страхованию, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 15.06.2007 N 375.

Согласно п. 3 этого Положения оно распространяется на правоотношения, возникшие с 1 января 2007 г.

Получилось, что организации полгода были в неведении по поводу того, как все-таки рассчитывать средний заработок.

ФСС России письмом от 20.08.2007 N 02-13/07-7922 предупредил организации о следующем. Если выяснится, что пособие организация переплатила, то следует руководствоваться ст. 15 Закона N 255-ФЗ, которая гласит: сумма пособия по временной нетрудоспособности, по беременности и родам, излишне выплаченная застрахованному лицу, не может быть с него взыскана, за исключением случаев счетной ошибки и недобросовестности со стороны получателя (представлены документы с заведомо неверными сведениями, сокрыты данные, влияющие на получение пособия и его размер, другие случаи).

Согласно п. 8.4 Инструкции о порядке учета и расходования средств обязательного социального страхования, утвержденной Постановлением ФСС России от 09.03.2004 N 22, расходы, произведенные страхователями - плательщиками ЕСН с нарушением законодательных и иных нормативных правовых актов Российской Федерации по обязательному социальному страхованию, к зачету не принимаются.

Единственное, против чего представители ФСС России не возражают, так это против того, чтобы удержать переплату с самого работника, но только с его письменного согласия.

На этом в письме поставлена точка.

А как быть, если работник согласия не даст?

Казалось бы, в соответствии с п. 15 ст. 255 НК РФ налогоплательщик имеет право отнести к расходам, уменьшающим полученные доходы в целях налогообложения прибыли, сумму превышения фактически выплачиваемого пособия по временной нетрудоспособности в пределах фактического (среднего) заработка над максимальным размером пособия по временной нетрудоспособности, выплачиваемого из ФСС России.

Это был бы самый безболезненный выход из сложившейся ситуации.

Однако Президиум ВАС РФ в Постановлении от 03.07.2007 N 1441/07 решил, что п. 15 ст. 255 НК РФ применяется лишь в случае, когда доплату следует производить в соответствии с федеральным законодательством.

Разумеется, случай неправильного расчета пособия из-за медлительности Правительства РФ никаким федеральным законом не оговорен. Так что сумму переплаты пособия следует отнести к расходам, не уменьшающим налогооблагаемую базу по налогу на прибыль, и ЕСН на нее не начислять.

Что же касается возможности удержания переплаченной суммы с бухгалтера, то в соответствии со ст. 233 ТК РФ материальная ответственность наступает за ущерб, причиненный в результате его виновного противоправного поведения.

Однако в этой ситуации вины бухгалтера точно нет. Следовательно, и оснований для удержания с него денег тоже нет.

Включаемые в заработок выплаты

В заработок, исходя из которого исчисляются пособия, включаются все предусмотренные системой оплаты труда виды выплат, учитываемые при определении налоговой базы по ЕСН, зачисляемому в ФСС России в соответствии с главой 24 НК РФ.

К указанным выплатам относятся:

а) заработная плата, начисленная работникам по тарифным ставкам (должностным окладам) за отработанное время;

б) заработная плата, начисленная работникам за выполненную работу по сдельным расценкам;

в) заработная плата, начисленная работникам за выполненную работу в процентах от выручки от реализации продукции (выполнения работ, оказания услуг), или комиссионное вознаграждение;

г) заработная плата, выданная в неденежной форме;

д) денежное содержание (вознаграждение), начисленное за отработанное время лицам, замещающим должности государственной гражданской службы и государственные должности Российской Федерации;

е) начисленный в редакциях средств массовой информации и организациях искусства гонорар работников, состоящих в списочном составе этих редакций и организаций, и (или) оплата их труда, осуществляемая по ставкам (расценкам) авторского (постановочного) вознаграждения;

ж) заработная плата, начисленная преподавателям учреждений начального и среднего профессионального образования за часы преподавательской работы сверх уменьшенной годовой учебной нагрузки;

з) надбавки и доплаты к тарифным ставкам (должностным окладам) за профессиональное мастерство, классность, квалификационный разряд, выслугу лет (стаж работы), ученую степень, ученое звание, знание иностранного языка, работу со сведениями, составляющими государственную тайну, совмещение профессий (должностей), расширение зон обслуживания, увеличение объема выполняемых работ, исполнение обязанностей временно отсутствующего работника без освобождения от своей основной работы, руководство бригадой;

и) повышенная оплата труда, связанная с особыми условиями труда (в местностях с особыми климатическими условиями, на тяжелых работах, работах с вредными, опасными и иными особыми условиями труда), повышенная оплата труда за работу в ночное время, оплата работы в выходные и праздничные дни, сверхурочной работы;

к) премии и вознаграждения, включая вознаграждение по итогам работы за год и единовременное вознаграждение за выслугу лет;

л) другие предусмотренные системой оплаты труда виды выплат.

Установление размеров оплаты труда

Арбитраж

С 1 декабря 2005 г. гражданка Ц. была принята главным бухгалтером ООО с окладом 12 тыс. руб.

Спустя четыре месяца ей был предоставлен отпуск по беременности и родам и начислено пособие 68 405 руб.

Отделение ФСС России порекомендовало выплатить только 5052 руб., рассчитанные исходя из первоначального оклада бухгалтера в 3 тыс. руб.

ООО обжаловало такой расчет в арбитражном суде.

Суд установил, что должность главбуха ООО с окладом 12 тыс. руб. введена с 01.12.2005. На эту должность принята Ц., работавшая до этого в должности бухгалтера с окладом 3 тыс. руб. в месяц.

ООО не представило документов, подтверждающих рост функциональных обязанностей, выполняемых главным бухгалтером с 1 декабря 2005 г., в сравнении с объемом функциональных обязанностей, ранее выполнявшихся бухгалтером ООО.

Суд установил убыточность деятельности ООО и отсутствие у Ц. необходимого опыта работы, более высокого уровня квалификации по сравнению с ее квалификацией при выполнении обязанности бухгалтера.

Суд решил, что действия ООО направлены на неправомерное возмещение за счет средств ФСС России суммы пособия, поэтому в удовлетворении иска ООО отказал. (Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 11.05.2007 N Ф08-2541/2007-1052А)

* * *

Отделение ФСС России отказало предпринимателю Л. в возмещении оплаты пособия по беременности и родам в сумме 88 425 руб. из-за умышленного завышения заработной платы администратору Я., исполнявшей в течение месяца обязанности предпринимателя в период его отсутствия.

Предприниматель обжаловал это решение в арбитражном суде.

Суд, отказывая в удовлетворении его требований, исходил из умышленного создания Л. условий для неправомерного возмещения средств из ФСС России путем необоснованного увеличения заработной платы работнику непосредственно перед назначением и выплатой пособия.

Суд апелляционной инстанции оставил это решение без изменения.

ФАС, рассмотрев кассационную жалобу, установил, что в письме отделения ФСС России не указаны обстоятельства и документы, на основании которых установлен факт нарушения Л. законодательства; конкретно не указано, какие нормы были нарушены им при расчете пособия по беременности и родам, на основании чего сделан вывод о необоснованном завышении заработной платы Я.; какие конкретно обстоятельства послужили основанием сделать вывод и в чем конкретно выразилось злоупотребление предпринимателя правом, т.е. нарушение им ст. 10 ГК РФ.

ФАС решение суда отменил и направил дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции. (Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 11.07.2007 N А19-21220/06-42-Ф02-3632/07)

Сверхурочная работа

Некоторые организации обеспокоены вопросом, возможно ли включение в состав расходов на оплату труда в целях исчисления налога на прибыль и обложения ЕСН сумм оплаты труда работников, работающих сверхурочно (в том числе если количество часов, отработанных ими сверхурочно, превышает 120 часов в год).

Все их сомнения рассеял Минфин России в письме от 22.05.2007 N 03-03-06/1/278. Финансовое ведомство сообщило, что сверхурочная работа должна быть оплачена в повышенном размере независимо от того, соблюден ли порядок привлечения к ней.

По заключению Федеральной службы по труду и занятости (Роструда) нарушение работодателем порядка привлечения к сверхурочной работе (например, превышение максимально допустимого числа часов сверхурочной работы в год) не должно отразиться на реализации права работника на оплату труда за сверхурочную работу.

Поскольку трудовым законодательством предусмотрена обязанность работодателя оплатить в повышенном размере труд работника, привлекаемого к работе сверхурочно, то и оплату сверхурочной работы следует рассматривать для целей налогообложения прибыли как обоснованный расход.

Минфин России решил, что расходы на оплату труда работников, работающих сверхурочно (в том числе если количество часов, отработанных ими сверхурочно, превышает 120 часов в год), в целях налогообложения прибыли относятся к расходам на оплату труда.

После такого вывода рассеиваются и все сомнения по поводу необходимости начисления ЕСН на данные выплаты.

Кстати, после появления Решения Верховного Суда РФ от 30.11.2005 N ГКПИ 05-1341 соблюдение нормы в 120 часов в год для сверхурочной работы большой проблемой не является. Ведь суд решил, что работа в выходные и праздничные дни сверхурочной не является.

Арбитраж

Отделение ФСС решило, что ОАО необоснованно включило в расчет среднего заработка сумм оплаты за 416 сверхурочных часов, т.е. с превышением нормы, равной 120 часов в год.

ОАО обжаловало это решение в арбитражном суде.

Суд установил, что какие-либо ограничения в части, касающейся включения в количество отработанных часов количества часов сверхурочной работы, в пределах 120 часов ст. 99 ТК РФ и п. 13 Положения об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 11.04.2003 N 213, не предусмотрены. Сверхурочная работа в количестве 416 часов является фактически отработанной.

Суммы сверхурочных (сверх 120 часов в год) включаются в расходы, уменьшающие налоговую базу при расчете налога на прибыль, и облагаются ЕСН.

Суд решил, что оплата сверхурочной работы с согласия работника является обоснованным расходом, фактически начисленным работнику.

Согласно разъяснению Минтруда России от 24.12.2003 N 5 в среднем заработке при исчислении пособия по временной нетрудоспособности учитываются все предусмотренные системой оплаты труда виды выплат, на которые в соответствии с законодательством РФ начисляются налоги и (или) страховые взносы, поступающие в бюджет ФСС России.

Суд решил, что суммы оплаты сверхнормативных сверхурочных включены в расчет среднего заработка обоснованно, и иск ОАО удовлетворил. (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 06.06.2007 N Ф04-3799/2007(35134-А27-34))

Премии

В 2007 г. Минфин России неоднократно давал разъяснения по поводу включения в состав расходов на оплату труда различных премий.

В письме от 22.05.2007 N 03-03-06/1/287 финансовое ведомство решило, что суммы выплаченных работникам премий к праздничным и юбилейным датам не относятся к выплатам стимулирующего характера и, следовательно, не могут быть учтены в составе расходов на оплату труда.

А вот в письме Минфина России от 22.05.2007 N 03-03-06/1/288 речь уже идет о премиях за производственные результаты, надбавки к тарифным ставкам и окладам за профессиональное мастерство, высокие достижения в труде и иные подобные показатели.

Если в организации утверждено положение о премировании работников, а в трудовых договорах, заключенных с работниками, и коллективном договоре дается отсылка на это положение, то, по мнению финансового ведомства, налогоплательщик вправе отразить в составе расходов на оплату труда, учитываемых при определении налоговой базы по налогу на прибыль, указанные в положении премии работникам.

Хочется предостеречь работодателей и от выплат премий с формулировками типа "к 50-летию со дня рождения и за высокие производственные результаты".

С такой премией споров с проверяющими не избежать. Ведь некоторые из них считают, что раз премия выплачена к юбилею, но она не уменьшает налогооблагаемую базу по налогу на прибыль, а поскольку она дана еще и за производственные результаты, то на нее надо начислять ЕСН.

Намного безопаснее в приказе указать лишь одну из причин выплаты премии, а уж устно юбиляру рассказать про все остальное.

В конце письма Минфина России есть оговорка о том, что приказ о выплате премии должен быть составлен по унифицированным формам N Т-11 или Т-11а, установленным Постановлением Госкомстата России от 05.01.2004 N 1.

Если в организации счет работников идет на десятки, то в принципе проще с мнением Минфина России согласиться.

А вот там, где работников тысячи, унифицированная форма доставляет огромное количество проблем.

Дело в том, что в данной форме приказа каждый работник должен расписаться в подтверждение того, что с назначенной ему суммой премии он ознакомлен.

Собирать сотни работников только для того, чтобы они поставили свою подпись, дело совершенно ненужное. Ведь о сумме выплаченной премии работник и так узнает из распечатки о составных частях зарплаты, которую ему работодатель выдает в соответствии со ст. 136 ТК РФ.

Согласно ст. 191 ТК РФ работодатель поощряет работников, добросовестно исполняющих трудовые обязанности (объявляет благодарность, выдает премию, награждает ценным подарком, почетной грамотой, представляет к званию лучшего по профессии).

Минфин России письмом от 17.05.2006 N 03-03-04/1/468 предупредил, что расходы, связанные с поощрением работников в соответствии со ст. 191 ТК РФ, не уменьшают налоговую базу по налогу на прибыль.

Статьей 255 НК РФ к расходам на оплату труда отнесены начисления стимулирующего характера, но Минфину России больше приглянулся п. 21 ст. 270 НК РФ, которым предусмотрено, что при определении налоговой базы не учитываются расходы на любые виды вознаграждений, предоставляемых работникам помимо вознаграждений, выплачиваемых на основании трудовых договоров.

Следовательно и затраты, связанные с реализацией положений ст. 191 ТК РФ, по мнению Минфина России, должны осуществляться работодателем за счет чистой прибыли, остающейся после уплаты налогов.

Вредные условия труда

Выплата работникам компенсации за тяжелую работу и работу с тяжелыми, вредными и (или) опасными условиями труда, не устранимыми при современном техническом уровне производства и организации труда, предусмотрена ст. 210 ТК РФ.

Право на компенсации, установленные законом, коллективным договором, соглашением, трудовым договором, имеет каждый работник, если он занят на тяжелых работах и работах с вредными и (или) опасными условиями труда (ст. 219 ТК РФ).

Размер этой компенсации устанавливается в порядке, определяемом Правительством РФ, с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений.

Прошло уже пять лет, как действуют данные положения Трудового кодекса РФ, однако упомянутый порядок все еще только разрабатывается Минздравсоцразвития России.

Работодатели, не дожидаясь, пока неповоротливая бюрократическая машина определится с размером этой компенсации, стали устанавливать ее самостоятельно.

Тут и возникли споры с порядком ее налогообложения.

Так, например, ФАС Центрального округа в Постановлении от 11.07.2005 N А68-АП-379/12-04 решил, что отсутствие утвержденного Правительством РФ перечня не влияет на возможность отнесения доплат, установленных трудовым договором работникам за указанные условия труда, к расходам на оплату труда.

Суд решил, что доплаты за вредные условия труда уменьшают налогооблагаемую базу по налогу на прибыль, поскольку п. 25 ст. 255 НК РФ предусматривает отнесение подобных расходов к расходам на оплату труда.

ФАС Уральского округа в Постановлении от 14.05.2007 N Ф09-3430/07-С2 решил, что компенсационные выплаты работникам, занятым на тяжелых работах и работах с вредными и опасными условиями труда, произведенные на основании ст. 219 ТК РФ, не образуют объект обложения ЕСН.

Наконец решил высказаться по этой проблеме и Минфин России.

В письме от 03.04.2007 N 03-04-06-02/57 финансовое ведомство сообщило, что компенсационные выплаты работникам, занятым на тяжелых работах, работах с вредными и (или) опасными условиями труда, не устранимыми при современном техническом уровне производства и организации труда, выплачиваемые работодателем в размере, установленном коллективным договором, учитываются в составе расходов на оплату труда при исчислении налоговой базы по налогу на прибыль организаций и не подлежат обложению НДФЛ и ЕСН на основании п. 3 ст. 217 и подп. 2 п. 1 ст. 238 НК РФ соответственно.

Впрочем, работодателям следует обратить внимание на один нюанс.

Дело в том, что один вид денежной компенсации предусмотрен ст. 164 ТК РФ. В ней под компенсациями понимаются денежные выплаты, установленные в целях возмещения работникам затрат, связанных с исполнением ими трудовых обязанностей. Указанные выплаты не входят в систему оплаты труда и не образуют объект обложения ЕСН.

К указанным выплатам относятся компенсации, устанавливаемые коллективным договором, соглашением, локальным нормативным актом, трудовым договором на основании ст. 219 ТК РФ для работников, занятых на тяжелых работах, работах с вредными и (или) опасными условиями труда.

Второй вид компенсационных выплат определен ст. 129 ТК РФ, которая заработную плату работников разделяет на две основные части: вознаграждение за труд и выплаты компенсационного и стимулирующего характера. Эти компенсации являются элементами оплаты труда, не предназначенными для возмещения физическим лицам конкретных затрат, связанных с непосредственным выполнением трудовых обязанностей.

Так, согласно статьям 146 и 147 ТК РФ в повышенном размере оплачивается труд работников, занятых на тяжелых работах, работах с вредными, опасными и иными особыми условиями труда.

Конкретные размеры повышенной заработной платы устанавливаются работодателем с учетом мнения представительного органа работников либо коллективным или трудовым договором.

Согласно п. 4 информационного письма Президиума ВАС РФ от 14.03.2006 N 106 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел, связанных с взысканием единого социального налога" компенсационные выплаты в виде повышенного размера оплаты труда, являющиеся в соответствии с Трудовым кодексом РФ элементами оплаты труда, учитываются при определении налоговой базы по ЕСН.

Арбитраж

Между ООО и ИФНС возник спор о налогооблагаемой базе по ЕСН на суммы компенсационных выплат работникам, занятым на работах с вредными условиями труда.

Арбитражный суд, рассмотрев иск ООО, установил, что выплаты, предусмотренные ст. 164 ТК РФ, не входят в систему оплаты труда и не образуют объект обложения ЕСН.

А вот компенсационные выплаты, определенные ст. 129 ТК РФ, являются элементами оплаты труда, не предназначенными для возмещения физическим лицам конкретных затрат, связанных с непосредственным выполнением трудовых обязанностей.

Суд решил, что компенсации, определенные ст. 129 ТК РФ, в соответствии с п. 1 ст. 236 НК РФ образуют объект обложения ЕСН. Данные выплаты при определении налоговой базы по налогу на прибыль учитываются в качестве расходов на оплату труда на основании ст. 255 НК РФ.

В то же время компенсационные выплаты работникам, занятым на тяжелых работах и работах с вредными и опасными условиями труда, произведенные на основании ст. 219 ТК РФ, не образуют объект обложения ЕСН.

Суд иск ООО удовлетворил, а ФАС оставил это решение без изменений. (Постановление ФАС Уральского округа от 14.05.2007 N Ф09-3430/07-С2)

* * *

ИФНС не признала выплаты за работу с вредными условиями труда компенсационными, поскольку они были установлены профсоюзной инспекцией труда, а не Правительством РФ.

ООО обжаловало это решение в арбитражном суде.

Суд установил, что в силу ст. 147 ТК РФ перечень работ с вредными условиями труда определяется Правительством РФ.

Поскольку Правительством РФ этот перечень пока не определен, суд решил, что это не влияет на возможность отнесения доплат, установленных трудовым договором работникам за указанные условия труда к расходам на оплату труда.

Судом установлено, что инспекторами профсоюзной инспекции труда была проведена независимая экспертиза условий труда и аттестация рабочих мест, по результатам которых приказом директора ООО был утвержден перечень рабочих мест с условиями труда, не соответствующими нормам, и установлена доплата в размере 4% тарифа в месяц.

Суд решил, что спорные доплаты производились налогоплательщиком в соответствии с Трудовым кодексом РФ, трудовыми договорами, поэтому они уменьшают налогооблагаемую базу по налогу на прибыль, поскольку п. 25 ст. 255 НК РФ предусматривает отнесение подобных расходов к расходам на оплату труда.

Суд иск ООО удовлетворил, а ФАС оставил это решение без изменений. (Постановление ФАС Центрального округа от 11.07.2005 N А68-АП-379/12-04)

* * *

ИФНС доначислила ООО ЕСН и НДФЛ в связи с невключением в налогооблагаемую базу по названным налогам суммы материальной выгоды в виде стоимости спецодежды, выданной разнорабочему и механикам, поскольку названные профессии не входят в перечень профессий, пользующихся форменной одеждой.

ООО обжаловало это решение в арбитражном суде.

Суд установил, что Постановлением Минтруда России от 30.12.1997 N 69 утверждены Типовые нормы бесплатной выдачи специальной одежды:, в которых предусмотрен перечень спецодежды для рабочих, занятых на работах в котельных.

Суд установил, что выдача спецодежды для работников механического отдела и котельной осуществлялась ООО по приказу, согласно которому спецодежда предназначена для использования ее в рабочее время при исполнении работниками своих трудовых обязанностей, она является собственностью предприятия и после увольнения работников подлежит сдаче на склад для повторного использования либо с целью списания.

Суд решил, что спецодежда не является вознаграждением сотрудников за выполнение ими трудовых обязанностей, не является их доходом, так как выдается им только на время выполнения трудовых обязанностей при реализации работодателем своей обязанности обеспечения необходимых условий труда и является собственностью предприятия.

Суд иск ООО удовлетворил, а ФАС оставил это решение без изменений. (Постановление ФАС Московского округа от 25.10.2006 N КА-А41/10403-06)

Выплаты, не включаемые в заработок

В заработок, исходя из которого исчисляются пособия, не включаются выплаты социального характера и иные выплаты, не относящиеся к оплате труда (материальная помощь, оплата стоимости питания, проезда, обучения, коммунальных услуг, отдыха и др.).

Оплата за нерабочие праздничные дни

Частью третьей ст. 112 ТК РФ установлено, что сдельщикам за нерабочие праздничные дни производится оплата, размер которой определяется локальным нормативным актом организации, принимаемым с учетом мнения выборного профсоюзного органа, коллективным договором, соглашениями, трудовым договором.

Указанная оплата производится в размере среднего заработка. При этом работа в указанные праздничные дни фактически не производится.

Поскольку учет выплат, производимых работникам в размере среднего заработка, при исчислении пособия по временной нетрудоспособности, по беременности и родам действующим законодательством не предусмотрен, оплата нерабочих праздничных дней сдельщикам при определении размера среднего заработка для исчисления пособий по временной нетрудоспособности, по беременности и родам не учитывается.

Материальная помощь

Обычно когда изучаешь десятки дел по одной и той же проблеме, то начинает просматриваться какой-то единый подход, который применяет большинство арбитражных судов.

Относительно выдачи материальной помощи общий подход судов не выявляется. Это свидетельствует о том, что выдавать ее нужно крайне осмотрительно.

Арбитраж

ИФНС решила, что материальная помощь, выплаченная работникам ООО с февраля по сентябрь 2006 г. на основании приказов руководителя общества, не носила социальный и единовременный характер, а выплачивалась регулярно за счет прибыли общества текущего года, т.е. фактически являлась обязательным элементом системы оплаты труда.

На этом основании ИФНС доначислила ООО ЕСН, страховые взносы и пени, поскольку указанные выплаты подлежали отнесению к расходам на оплату труда в силу ст. 255 НК РФ, а значит, должны были быть включены в налоговую базу при исчислении ЕСН и страховых взносов.

ООО обжаловало это решение в арбитражном суде.

Суд установил, что согласно ст. 255 НК РФ в расходы налогоплательщика на оплату труда включаются любые начисления работникам в денежной и (или) натуральной формах, стимулирующие начисления и надбавки, компенсационные начисления, связанные с режимом работы или условиями труда, премии и единовременные поощрительные начисления.

Такие выплаты согласно п. 1 ст. 236 НК РФ являются объектом обложения ЕСН и страховыми взносами.

Суд признал действия ИФНС правомерными и в иске ООО отказал.

ФАС оставил это решение без изменений. (Постановление ФАС Уральского округа от 18.09.2007 N Ф09-7207/07-С2)

* * *

ИФНС решила, что МУП должно было начислить ЕСН на суммы надбавок к отпуску на оздоровление, поскольку согласно главной книге (счет 70) включены в фонд оплаты труда, регламентированы коллективным договором и гарантированы наравне с другими вознаграждениями. Кроме того, они рассчитываются в зависимости от тарифной ставки работника или его оклада.

МУП обжаловало это решение в арбитражном суде.

Суд установил, что спорные выплаты осуществлены из прибыли, что подтверждается приказами по предприятию.

Коллективным договором определено: единовременные выплаты работникам осуществляются только при наличии средств, исходя из имеющихся возможностей.

При определении налоговой базы согласно пунктам 21, 23 ст. 270 НК РФ не учитываются расходы на любые виды вознаграждений, предоставляемых руководству или работникам помимо вознаграждений, выплачиваемых на основании трудовых договоров (контрактов), а также расходы в виде сумм материальной помощи работникам на социальные потребности.

Указанная правовая позиция подтверждается письмами Минфина России от 14.03.2003 N 04-04-04/24, от 01.03.2005 N 03-02-07/1-54, в соответствии с которыми согласно нормам статей 264 и 270 НК РФ выплаты материальной помощи сотрудникам по всем основаниям, стоимости путевок, оплаченной работодателем за работников и членов их семей, как не уменьшающие налоговую базу по налогу на прибыль организаций в текущем отчетном (налоговом) периоде, не подлежат включению в налоговую базу при исчислении ЕСН.

Суд иск МУП удовлетворил, а ФАС оставил это решение без изменений. (Постановление ФАС Московского округа от 19.10.2006 N КА-А41/10271-06)

* * *

В коллективном договоре ОАО установлено, что работникам при уходе в очередной оплачиваемый отпуск выплачивается материальная помощь в размере месячного должностного оклада. Данные выплаты оговорены также в трудовом договоре при приеме на работу как условие оплаты труда, предусмотренное коллективным договором.

ОАО на выплаченные суммы уменьшало базу по налогу на прибыль.

ИФНС решила, что материальная помощь в соответствии с п. 23 ст. 270 НК РФ не подлежит отнесению на расходы организации для целей налогообложения, поскольку эта выплата не направлена на получение дохода в рамках деятельности организации, а является социальной гарантией коллектива.

ОАО обжаловало это решение в арбитражном суде.

Суд решил, что материальная помощь к отпуску, по своей сути, является выплатой, непосредственно связанной с выполнением трудовых функций и получением дохода, входит в установленную на предприятии систему оплаты труда и подлежит отнесению на затраты при исчислении налога на прибыль.

Перечень расходов, включенных в оплату труда, приведенный в ст. 255 ТК РФ, не является исчерпывающим.

Кроме того, эта выплата соответствует понятию оплаты труда, данному в ст. 129 ТК РФ.

Суд жалобу ОАО удовлетворил, а ФАС это решение оставил без изменений. (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 15.09.2005 N А82-7994/2004-27)

* * *

ИФНС решила, что ООО неправомерно не включило в базу для начисления страховых взносов в ПФР материальную помощь к отпуску работникам. Кроме того, ИФНС посчитала, что на ООО, освобожденное от уплаты налога на прибыль в связи с применением системы налогообложения в виде ЕНВД, не распространяются положения п. 3 ст. 236 НК РФ, в соответствии с которым объектом обложения ЕСН не признаются указанные в п. 1 ст. 236 НК РФ выплаты в случае, если они не отнесены к расходам, уменьшающим налоговую базу по налогу на прибыль организаций.

ООО обжаловало это решение в арбитражном суде.

Суды первой и апелляционной инстанций отказали ООО в признании решения ИФНС недействительным.

Однако ФАС решил, что суды не учли позицию Президиума ВАС РФ, изложенную в Постановлении от 26.04.2005 N 14324/04.

Суды не проверили соответствие выплат признакам объекта обложения ЕСН, перечисленным в п. 1 ст. 236 НК РФ, ограничившись лишь ссылкой на отсутствие таких выплат в перечне, приведенном в ст. 238 "Суммы, не подлежащие налогообложению" НК РФ. А материальная помощь к отпуску не предусмотрена ни трудовыми договорами, заключенными с работниками, ни положениями ООО о премировании и об оплате труда, а следовательно, не связаны с исполнением работниками трудовых обязанностей.

ФАС направил дело на новое расследование в суд первой инстанции. (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 04.09.2007 N А13-11981/2006-27)

Заработная плата (доходы), получаемая в неденежной форме в виде товаров (работ, услуг), учитывается в составе заработка как стоимость этих товаров (работ, услуг) на день ее выплаты, исчисленная исходя из рыночных цен (тарифов) в установленном порядке, а при государственном регулировании цен (тарифов) - исходя из государственных регулируемых розничных цен.

Доходы, получаемые в иностранной валюте, учитываются в рублях по курсу Банка России, действующему на день начисления пособия.

Расчетный период

Пособия исчисляются исходя из среднего заработка застрахованного лица, рассчитанного за последние 12 календарных месяцев, предшествующих месяцу наступления временной нетрудоспособности либо отпуска по беременности и родам (далее - расчетный период).

Обратите внимание! Положения ст. 139 ТК РФ, согласно которой в коллективном договоре, локальном нормативном акте могут быть предусмотрены иные периоды для расчета средней заработной платы, на расчет пособий не распространяются.

При определении среднего заработка застрахованного лица для исчисления пособия из расчетного периода исключаются следующие периоды, а также начисленные за эти периоды суммы, а именно:

а) период сохранения за работником среднего заработка в соответствии с законодательством Российской Федерации, за исключением одного случая.

При наступлении временной нетрудоспособности у беременных женщин или предоставлении им отпуска по беременности и родам в период выполнения ими более легкой работы с сохранением среднего заработка по прежнему месту работы в средний заработок для исчисления пособия включается средний заработок, сохраняемый на время перевода на такую работу;

б) период временной нетрудоспособности, отпуска по беременности и родам, отпуска по уходу за ребенком;

в) период простоя по вине работодателя или по причинам, не зависящим от работодателя и работника;

г) период, в течение которого работник не участвовал в забастовке, но в связи с этой забастовкой не имел возможности выполнять свою работу;

д) дополнительные оплачиваемые выходные дни для ухода за детьми-инвалидами;

е) другие периоды, когда работник освобождался от работы с полным или частичным сохранением заработной платы или без оплаты в соответствии с законодательством Российской Федерации;

ж) период, в течение которого работнику предоставлялись дни отдыха (отгулов) в связи с работой сверх нормальной продолжительности рабочего времени при вахтовом методе организации работ и в других случаях в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Много вопросов возникало у организаций по поводу включения в расчетную сумму начисленных отпускных и сохраненного среднего заработка за период командировки.

Как видим, несмотря на то что на эти выплаты также начисляется ЕСН, эти суммы, как и дни, за которые сохраняется средний заработок, в расчет не включаются.

Кстати, ФСС России до появления Положения N 375 письмом от 28.03.2007 N 02-10/07-2009 сообщил, что периоды и случаи, когда за работником по месту работы сохраняется средний заработок, не относятся к системе оплаты труда, а согласно ст. 165 ТК РФ являются гарантиями и компенсациями.

К таким периодам, в частности, относятся периоды нахождения работника в ежегодном основном или дополнительном оплачиваемом отпуске, служебной командировке, отпуске по уходу за ребенком и др.

Пример.

Работник был нетрудоспособен с 12 по 16 января 2008 г. На этот период ему выдан листок нетрудоспособности. Страховой стаж работника составляет 6 лет. В последние 12 календарных месяцев перед наступлением временной нетрудоспособности он проработал весь указанный период полностью.

На первом этапе необходимо определить, имеет ли работник право на расчет пособия из среднего заработка или пособие не должно превышать за полный календарный месяц минимальный размер оплаты труда (МРОТ), установленный федеральным законом (с 1 сентября 2007 г. - 2300 руб.).

В данном примере работник имеет право на расчет пособия из среднего заработка, так как его страховой стаж составляет больше шести месяцев.

Фактический заработок за расчетный период составил 120 450 руб.

Определим средний дневной заработок:

120 450 руб. : 365 дн = 330 руб.,

где 365 - число календарных дней, за которые учитывается заработная плата.

Находим размер дневного пособия с учетом продолжительности непрерывного трудового стажа:

330 руб. х 80% : 100% = 264 руб.

Определяем максимальную величину дневного пособия:

17 250 руб. : 31 дн = 556,45 руб.,

где 31 - число календарных дней в месяце нетрудоспособности.

Определяем сумму пособия: размер дневного пособия, исчисленного из фактически полученного среднего заработка, так как он не превышает максимальную величину дневного пособия, умножаем на количество календарных дней, пропущенных в связи с нетрудоспособностью:

264 руб. х 5 дн = 1320 руб.

Расчетный период отработан не полностью

В случае если застрахованное лицо в расчетном периоде не имело заработка или этот период состоял из периодов, исключаемых из расчетного периода, средний заработок определяется исходя из суммы заработка, полученного в месяце наступления временной нетрудоспособности либо отпуска по беременности и родам.

Пример.

Работница после окончания отпуска по уходу за ребенком до полутора лет приступила к работе 29 ноября 2007 г. 26 декабря 2007 г. она заболела.

Расчетный период для исчисления среднего заработка составляет 2 дня: 29 и 30 ноября.

Пример.

Работник принят на работу 25 октября и в тот же день убыл в командировку по 2 ноября. С 14 по 16 ноября был нетрудоспособен.

Расчетный период для исчисления среднего заработка составляет с 3 по 13 ноября.

В случае если застрахованное лицо в расчетном периоде и до наступления временной нетрудоспособности либо отпуска по беременности и родам не имело заработка, средний заработок определяется исходя из тарифной ставки установленного ему разряда, должностного оклада, денежного содержания (вознаграждения).

Пример.

Работница была нетрудоспособна с 14 по 21 января 2008 г.

Страховой стаж у нее составляет 4 года.

В 2007 г. работница:

с 4 января по 23 сентября - не работала по причине временной нетрудоспособности;

с 24 сентября по 31 октября - находилась в служебной командировке;

с 1 ноября по 30 ноября - переведена по состоянию здоровья на нижеоплачиваемую работу;

с 1 декабря по 31 декабря - находилась в служебной командировке.

Поскольку в расчетном периоде у работницы фактически не было принимаемого для расчета заработка, средний заработок для исчисления пособия определяется исходя из тарифной ставки установленного ей должностного оклада.

Согласно трудовому договору должностной оклад работницы составляет 10 000 руб.

Определяем средний дневной заработок:

10 850 руб. : 31 дн = 350 руб.

Размер дневного пособия с учетом страхового стажа составит:

322,58 руб. x 60% : 100% = 210 руб. (данный размер пособия меньше максимальной величины дневного пособия).

Определяем общую сумму пособия:

210 руб. х 8 дн = 1680 руб.,

где 8 - число календарных дней болезни.

У организаций часто возникает вопрос о размере должностного оклада женщин, которые, находясь в отпуске по уходу за ребенком до трех лет, уходят в отпуск по беременности и родам. Ведь за время этого отпуска оклад мог меняться неоднократно.

Для ответа на этот вопрос необходимо сопоставить две статьи Трудового кодекса РФ.

Согласно ст. 57 ТК РФ обязательными для включения в трудовой договор являются условия оплаты труда (в том числе размер тарифной ставки или оклада (должностного оклада) работника, доплаты, надбавки и поощрительные выплаты).

В соответствии со ст. 72 ТК РФ изменение определенных сторонами условий трудового договора допускается только по соглашению сторон трудового договора.

Соглашение об изменении определенных сторонами условий трудового договора заключается в письменной форме.

Поскольку какая-либо унифицированная форма такого соглашения законодательно не утверждена, по нашему мнению, ею может являться как дополнительное соглашение к трудовому договору, так и приказ по организации о повышении окладов, на котором работники расписались в том, что они с таким повышением окладов согласны.

Обратите внимание! Формулировка "Ознакомлен" для этой ситуации не подходит, поскольку она не дает информации о наличии согласия на повышение окладов.

Что же касается самого повышения окладов, то, судя по арбитражной практике, ФСС очень тщательно проверяет обоснованность таких действий.

Арбитраж

Между ООО и гражданкой С. 12 января 2004 г. был заключен трудовой договор, по которому она была принята в ООО главным бухгалтером с окладом согласно штатному расписанию 1000 руб.

С 1 марта 2004 г. директором ООО утверждены изменения в штатном расписании, в результате которых размер должностного оклада, установленный работникам, назначаемым на должность главного бухгалтера, составил 7000 руб.

Отделение ФСС отказалось возмещать пособие по беременности и родам гражданке С., рассчитанное из оклада 7000 руб.

ООО обжаловало это решение в арбитражном суде.

Суд установил, что на момент изменения штатного расписания ни сама работница, ни тем более предприятие не знали о факте ее беременности.

Суд посчитал подтвержденным факт наличия трудовых отношений между ООО и работницей С., изменение оклада застрахованного лица с 1000 руб. до 7000 руб. произведено в соответствии с трудовым договором, трудовой договор сторонами не расторгнут, в судебном порядке не оспорен и не изменен.

В связи с этим суд признал обоснованным повышение оклада, поэтому иск ООО удовлетворил. (Постановление ФАС Поволжского округа от 28.02.2006 N А12-21554/05-С13)

* * *

Садовое товарищество (СТ) увеличило оклад секретарю-референту перед уходом в декретный отпуск в 11 раз. Однако отделение ФСС России не приняло к зачету произведенную выплату из повышенного оклада.

СТ обжаловало это решение в арбитражном суде.

Суд установил, что в соответствии с п. 1 ст. 21 Федерального закона от 15.04.1998 N 66-ФЗ "О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан" к исключительной компетенции общего собрания членов СТ относится установление размеров целевых фондов и соответствующих взносов, утверждение приходно-расходной сметы объединения и принятие решений о ее исполнении, поощрение членов правления. В силу ст. 23 названного Федерального закона председатель правления обеспечивает разработку и вынесение на утверждение общего собрания членов объединения положения об оплате труда работников, заключивших трудовые договоры с объединением.

Согласно уставу СТ общее собрание утверждает бюджет товарищества, штат работников, их оплату, решает вопросы оплаты председателя товарищества и членов правления.

Суд решил, что председатель правления не вправе без согласия общего собрания утверждать штатное расписание товарищества и повышать заработную плату отдельным его работникам.

Суд обсудил ссылку СТ на то, что общим собранием утверждено заключение ревизионной комиссии и, следовательно, одобрено повышение оклада секретарю-референту, и признал ее неосновательной, так как документально не подтверждено включение в повестку для вопроса об изменении штатного расписания либо установлении новых окладов работникам товарищества.

Согласно п. 3 ст. 21 Федерального закона N 66-ФЗ общее собрание членов СТ не может проводиться в заочной форме, если в повестку для включены вопросы утверждения приходно-расходной сметы, отчет правления и ревизионной комиссии.

Решения собрания не признаны судом в качестве доказательства согласия членов товарищества на изменение системы оплаты труда и повышение денежного содержания секретаря в 11 раз, так как голосование проводилось опросным путем по вопросу утверждения заключения ревизора. Вопрос об увеличении оклада секретарю-референту не ставился.

Суд признал повышение оклада работнице неправомерным и в иске товариществу отказал. (Постановление ФАС Московского округа от 24.02.2005 N КА-А41/445-05-П)

* * *

Отделение ФСС России не приняло к зачету расходы ООО в сумме 42 515 руб., выплаченной главбуху в виде пособия по беременности и родам. При этом расчет принятых расходов общества в сумме 21 669 руб. произведен отделением ФСС с учетом повышения заработной платы работника на 42,8% по аналогии с бухгалтером ООО.

ООО обжаловало это решение в арбитражном суде.

Суд установил, что приказом по ООО у ряда сотрудников повышена заработная плата на 2 - 151%, вместе с тем главному бухгалтеру - на 592%: с 4000 до 23 681 руб.

Суд решил, что заработная плата главного бухгалтера искусственно завышена непосредственно перед наступлением страхового случая. Такой вывод следует из сравнительного анализа ее заработной платы с заработной платой других сотрудников, в том числе с окладом директора, и финансовыми возможностями ООО.

Суд решил, что, поскольку возмещение средств из ФСС является восстановительной мерой, направленной на компенсацию реальных затрат страхователя, создание обществом искусственной ситуации для получения средств ФСС России исключает удовлетворение заявленных требований. (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 04.10.2006 N А05-1392/2006-22)

С 1 января 2007 г. введено новое положение, согласно которому застрахованным лицам, которым не установлены тарифная ставка, должностной оклад или денежное содержание (вознаграждение), за исключением застрахованных лиц, добровольно вступивших в отношения по обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством, средний заработок определяется исходя из минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом.

С прошлых лет перешло без изменений правило, согласно которому в случае, если застрахованное лицо в расчетном периоде было переведено на другую работу или произошло повышение размера заработной платы, указанные изменения учитываются при определении среднего заработка со дня перевода, с даты повышения заработной платы.

Порядок включения премий в средний заработок

Премии и вознаграждения, предусмотренные системой оплаты труда, разделены на две группы.

В первую группу включены ежемесячные премии и вознаграждения, выплачиваемые вместе с заработной платой данного месяца. Эти премии включаются в заработок того месяца, за который они начислены.

Во вторую группу включены премии, вознаграждения по итогам работы за квартал, за год, единовременное вознаграждение за выслугу лет (стаж работы), иные вознаграждения по итогам работы за год, единовременные премии за особо важное задание.

Премии, входящие во вторую группу, включаются в заработок в размере начисленных сумм в расчетном периоде.

Обратите внимание! Данный порядок включения премий в заработок не предусматривает ограничений, предусмотренных Положением об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 11.04.2003 N 213 (далее - Положение N 213).

Если, к примеру, в расчетном периоде начислено пять квартальных премий, то они все должны быть включены для расчета пособия по временной нетрудоспособности. Кстати, это подтвердил и ФСС России в своем письме от 10.08.2007 N 02-13/07-7430.

Нет и требования о включении премий пропорционально отработанному времени. Они включаются в заработок в размере начисленных сумм.

Нет проблем с включением в средний заработок и премии, выплаченной по итогам года. Положение N 375, в отличие от Положения N 213, не требует брать в расчет только премию по итогам работы за прошлый год. Для расчета пособий включается любая годовая премия, начисленная в расчетном периоде, причем может случиться, что их в расчете окажется и две.

Однако ФСС России решил по мере своих возможностей сократить количество премий, включаемых в расчет среднего заработка.

На своем сайте в Интернете Фонд рассмотрел следующий пример.

Работник был болен со 2 по 6 июля 2007 г. В июле 2007 г. ему была начислена премия за июнь 2007 г.

ФСС России решил, что, поскольку в расчетный период для исчисления пособия по временной нетрудоспособности в данном случае вошли месяцы с июля 2006 г. по июнь 2007 г., премия, начисленная в июле по итогам работы в июне, при исчислении пособия по временной нетрудоспособности учитываться не будет. Ведь премия за июнь была начислена за пределами расчетного периода - в июле 2007 г.

С таким ответом можно согласиться, если в организации ежемесячные премии выплачиваются не вместе с заработной платой данного месяца. Такие премии согласно Положению N 375 действительно включаются в заработок в размере начисленных сумм в расчетном периоде.

Работник при этом в сумме пособия не потеряет, поскольку в расчетный период ему должна попасть ежемесячная премия, начисленная в июле 2006 г. за май 2006 г.

Однако если ежемесячная премия выплачивается вместе с заработной платой данного месяца, то она должна включаться в заработок того месяца, за который она начислена. Поэтому, по мнению автора, в этом случае премия за июнь 2007 г., начисленная в июле 2007 г., в расчет среднего заработка включаться должна, а вот ежемесячная премия, начисленная в июле 2006 г. за май 2006 г., в расчет уже не попадает.

Впрочем, существует и совершенно бесспорный способ начисления ежемесячных премий, выплачиваемых вместе с заработком данного месяца.

Для этого премии следует начислять в последний день месяца.

Порядок подсчета календарных дней

Во всех случаях для исчисления пособия используется средний дневной заработок. Он определяется путем деления суммы заработка, начисленного за расчетный период, на число календарных дней, приходящихся на этот период, за исключением календарных дней, приходящихся на периоды, которые в расчет среднего заработка не включаются. Эти периоды перечислены в пунктах 8 и 9 Положения N 375.

В случае установления работнику неполного рабочего времени (неполной рабочей недели, неполного рабочего дня) средний дневной заработок определяется в том же порядке.

При исчислении пособия по временной нетрудоспособности из числа календарных дней, за которые оно выплачивается, исключаются календарные дни, приходящиеся на следующие периоды:

а) период освобождения работника от работы с полным или частичным сохранением заработной платы или без оплаты труда в соответствии с законодательством Российской Федерации, за исключением случаев утраты трудоспособности работником вследствие заболевания или травмы в период ежегодного оплачиваемого отпуска;

б) период отстранения от работы в соответствии с законодательством Российской Федерации, если за этот период не начисляется заработная плата;

в) период заключения под стражу или административного ареста;

г) период проведения судебно-медицинской экспертизы.

При определении среднего дневного заработка застрахованного лица, необходимого для исчисления пособия, а также при определении размера пособия, подлежащего выплате, в число учитываемых календарных дней включаются нерабочие праздничные дни.

Новый порядок оплаты пособий по временной нетрудоспособности породил совершенно новые проблемы, с которыми ранее работодатели не сталкивались.

Пример.

Работник ушел в отпуск на 28 календарных дней с 1 марта. Поскольку согласно ст. 120 ТК РФ нерабочий праздничный день 8 Марта в число календарных дней отпуска не включается, последним днем отпуска для работника является 29 марта.

По окончании отпуска работник представил листок нетрудоспособности, согласно которому он был болен три календарных дня (с 6 по 8 марта).

В каком порядке подлежит оплате данный больничный и на какое количество календарных дней продлевается отпуск?

На этот вопрос дал ответ Фонд социального страхования РФ в письме от 05.06.2007 N 02-13/07-4830. В нем он напомнил, что согласно ст. 124 ТК РФ в случае временной нетрудоспособности работника ежегодный оплачиваемый отпуск должен быть продлен или перенесен на другой срок.

Данная норма нашла отражение и в п. 1 ст. 9 Закона N 255-ФЗ, в соответствии с которым пособие по временной нетрудоспособности в случае утраты трудоспособности назначается в случае утраты трудоспособности работником вследствие заболевания или травмы в период ежегодного оплачиваемого отпуска.

Это значит, подытожил ФСС России, что в случае заболевания (травмы) работника в период нахождения в указанном отпуске выданный ему на этот период листок нетрудоспособности подлежит оплате в общеустановленном порядке.

На основании п. 8 ст. 6 Закона N 255-ФЗ пособие по временной нетрудоспособности выплачивается за все календарные дни, включая выходные и праздничные дни, приходящиеся на период временной нетрудоспособности. Поэтому в нашем случае подлежат оплате три календарных дня болезни, в том числе и день 8 Марта.

А вот по поводу продления отпуска ФСС России сообщил следующее: ежегодный оплачиваемый отпуск должен быть продлен на количество календарных дней временной нетрудоспособности (с учетом выходных и праздничных дней), совпавших с периодом отпуска, либо по согласованию с работником перенесен на другой срок.

ФСС России, правда, не уточнил, что учет выходных и праздничных дней для определения продолжительности отпуска осуществляется по-разному. Выходные дни в число дней отпуска включаются, а праздники - нет. Поскольку праздничный день 8 Марта изначально не был включен в число календарных дней отпуска, то и отпуск работнику в нашем примере должен быть продлен лишь на два календарных дня болезни.

Пример.

Работник привлекался к работе в праздничные дни 7 и 8 января 2008 г. с оплатой в двойном размере. Несмотря на то что он в январе отработал не 17 рабочих дней, а 19, на число календарных дней в январе (31 день) это не повлияет.

Пример.

Работник с 1 по 11 апреля 2008 г. был нетрудоспособен, 12 и 13 апреля у него были выходные дни, а с 14 апреля он убыл в ежегодный очередной отпуск на 28 календарных дней.

Поскольку 12 и 13 апреля не отнесены к периодам, которые исключаются из расчета среднего заработка, число календарных дней в апреле составит 2.

При этом никакие суммы заработка за этот период в расчет средней заработной платы не попадут.

Пример.

Работник находился в командировке с 21 по 27 февраля 2008 г. Остальные дни в феврале были отработаны согласно графику работы.

Число календарных дней, которые приходятся на этот период, составляет 22 (29 - 7).

Тот факт, что на период командировки пришелся нерабочий праздничный день, в данном случае роли не играет. Ведь из расчета исключается именно период нахождения в командировке, а не рабочие дни.

Пример.

Работнику был предоставлен отпуск со 2 по 30 мая 2007 г.

Число календарных дней, которые не вошли в мае в отпуск, составляет 3. Это 31 мая, а также два нерабочих праздничных дня: 1 Мая и 9 Мая.

Ведь согласно ст. 120 ТК РФ нерабочие праздничные дни в число календарных дней отпуска не включаются.

Как видим, порядок расчета среднего заработка для начисления пособий существенно отличается от порядка, установленного Положением N 213. Тем не менее большинство организаций по совету ФСС России за первое полугодие 2007 г. делали расчет в соответствии с Положением N 213. ФСС России письмом от 10.08.2007 N 02-13/07-7430 сообщил, что разница в сумме пособия должна быть отражена в Расчетной ведомости по форме N 4-ФСС РФ за период, когда фактически был произведен перерасчет и осуществлена доплата.

Размер пособия по временной нетрудоспособности определяется путем умножения размера дневного пособия на число календарных дней, приходящихся на период временной нетрудоспособности.

Пример.

Работник был нетрудоспособен с 5 по 15 февраля 2008 г. Его месячная тарифная ставка составляет 5000 руб. Установлены доплаты за вредные условия труда в размере 15% тарифной ставки и за расширение зон обслуживания - 20% тарифной ставки. В январе 2008 г. начислена и выплачена премия по результатам работы за 2007 г. в размере 10 000 руб. Работник находился в отпуске с 1 по 31 мая 2007 г. Страховой стаж - 6 лет 9 месяцев (размер пособия - 80% среднего заработка).

Месяц расчетного периода	Количество		Премии, руб.	Размер заработной пла- ты с учетом доплат, руб.
	календарных дней	фактически учи- тываемых кален- дарных дней
2007 год
Февраль	28	28		6 750
Март	31	31		6 750
Апрель	30	30		6 750
Май	31	2		-
Июнь	30	30		6 750
Июль	31	31		6 750
Август	31	31		6 750
Сентябрь	30	30		6 750
Октябрь	31	31		6 750
Ноябрь	30	30		6 750
Декабрь	31	31		6 750
2008 год
Январь	31	31	10000	6 750
Итого	365	336	10000	74250

При исчислении среднего заработка к заработной плате расчетного периода необходимо добавить годовую премию. Поскольку требования о делении премии пропорционально отработанному времени сейчас нет, ее включаем в расчет в полном размере.

Находим средний дневной заработок:

(74 250 руб. + 10 000 руб.) : 336 дн = 250,74 руб.

Дневное пособие с учетом страхового стажа составит:

200,60 руб. (250,74 руб. x 80% : 100%).

Сумма пособия составит:

200,60 руб. х 11 дн = 2206,55 руб.,

где 11 - число календарных дней нетрудоспособности.

Пример.

Работнику установлена сдельная система оплаты труда. Он был нетрудоспособен с 12 января 2008 г. по 4 февраля 2008 г.

В организации выплачиваются ежемесячные премии, начисляемые месяцем позже.

Работник находился в отпуске со 2 по 30 ноября 2007 г. Страховой стаж - 4 года 5 месяцев (размер пособия - 60%).

Месяц расчетного периода (2007 год)	Количество		Заработная плата, руб.	Ежемесячная премия, руб.
	календарных дней	фактически учитываемых календарных дней
Январь	31	31	7500	2 300
Февраль	28	28	7500	3 000
Март	31	31	7500	3 500
Апрель	30	30	7500	3 500
Май	31	31	7500	3 000
Июнь	30	30	5000	1 500
Июль	31	31	16000	4 800
Август	31	31	10000	3 000
Сентябрь	30	30	10000	3 000
Октябрь	31	31	10000	3 800
Ноябрь	30	2	500	3 800
Декабрь	31	31	10000	200
Итого	365	337	99000	35 400

Пособие исчисляется из фактически начисленной заработной платы за последние 12 календарных месяцев перед наступлением нетрудоспособности путем деления заработной платы на число календарных дней, за которые учитывается заработная плата.

При расчете среднего заработка к заработной плате расчетного периода необходимо добавить ежемесячные премии, выплаченные не вместе с заработной платой текущего месяца.

Находим средний дневной заработок:

(99 000 руб. + 35 400 руб.) : 337 дн = 398,81 руб.

Дневное пособие с учетом продолжительности страхового стажа составит:

239,29 руб. (398,81 руб. х 60% : 100%), что менее максимальной величины дневного пособия.

Сумма пособия составит:

5742,91 руб. (239,29 руб. х 24 дн),

где 24 - число календарных дней нетрудоспособности.

Выплата пособия с учетом районного коэффициента

В районах и местностях, в которых в установленном порядке применяются районные коэффициенты к заработной плате, пособие выплачивается с учетом районных коэффициентов.

Однако на практике выяснилось, что определить размер этого коэффициента установить совсем не просто.

ФСС России письмом от 02.12.2002 N 02-18/05-8417 сообщил, что при определении размеров пособий в районах и местностях, где применяются коэффициенты к заработной плате за проживание в тяжелых природно-климатических условиях, учитываются коэффициенты, установленные решениями федеральных органов государственной власти Российской Федерации или органов государственной власти СССР для непроизводственных отраслей.

Департамент по вопросам пенсионного обеспечения Министерства труда и социального развития Российской Федерации письмом от 09.06.2003 N 1199-16, Департамент доходов населения и уровня жизни Министерства труда и социального развития РФ письмом от 19.05.2003 N 670-9 и Пенсионный фонд РФ письмом от 09.06.2003 N 25-23/5995 направили совместное информационное письмо для использования в практической работе сведений о размерах районных коэффициентов, действующих в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, для рабочих и служащих непроизводственных отраслей, установленных в централизованном порядке.

В соответствии с этим документом, к примеру, для части Ханты-Мансийского округа (севернее 60-го градуса широты) применяется коэффициент 1,5.

Однако в разные годы северным регионам предоставлялись различные льготы, в том числе и районные коэффициенты к заработной плате. В результате значения коэффициентов для одной и той же местности оказались неодинаковы.

Решением исполкома Совета народных депутатов Ханты-Мансийского автономного округа от 28.02.1991 N 33 на его территории был установлен единый районный коэффициент к заработной плате рабочих и служащих в размере 1,7.

В данной ситуации большинство организаций соглашаются с суждением, изложенным в письме ФСС России, и применяют районный коэффициент 1,5. Однако находятся и такие, кто для исчисления пособий применяет коэффициент 1,7. В этом случае неизбежен спор, который может рассудить только арбитражный суд.

Арбитраж

Отделение ФСС решило, что ООО "ЛУКОЙЛ - Западная Сибирь" неправомерно применило районный коэффициент 1,7 при расчете пособий.

Общество обжаловало это решение в арбитражном суде.

Суд установил, что согласно ст. 10 Закона РФ от 19.02.1993 N 4520-1 для всех производственных и непроизводственных отраслей устанавливается единый районный коэффициент к заработной плате.

Согласно ст. 24 названного Закона пособия выплачиваются с учетом районного коэффициента. Статьей 23 аналогичное положение предусмотрено и по выплатам для семей, имеющих детей, по всем основаниям, установленным действующим законодательством.

Советы министров республик, входящих в состав РСФСР, крайисполкомы, облисполкомы по согласованию с профсоюзными органами согласно п. 13 Постановления Совмина РФ от 04.02.1991 N 76 имеют право устанавливать районные коэффициенты к заработной плате рабочих и служащих.

Решением исполкома Совета народных депутатов Ханты-Мансийского АО от 28.02.1991 N 33 на территории Ханты-Мансийского АО установлен единый районный коэффициент к заработной плате рабочих и служащих в размере 1,7.

Суд иск ООО удовлетворил. (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 31.10.2005 N Ф04-6086/2005(14892-А75-6))

Споры по поводу размера районного коэффициента идут и в других районах Крайнего Севера.

Арбитраж

Отделение ФСС решило, что при расчете пособий ЗАО "Алроса" должно было применять Постановление Госкомтруда СССР и Президиума ВЦСПС от 04.09.1964 N 380/П-18, утверждающее для лиц, работающих в Анабарском районе Республики Саха (Якутия), районный коэффициент 1,6, а не 2,0.

Общество оспорило это решение в арбитражном суде.

Суд указал, что п. 13 Постановления Совмина РСФСР от 04.02.1991 N 76 Советам министров республик, входящих в состав РСФСР, предоставлено право устанавливать районные коэффициенты к заработной плате в пределах действующих на их территории минимальных и максимальных размеров этих коэффициентов.

Постановлением Совета министров Якутской (Саха) ССР от 24.09.1991 N 486 для Анабарского района утвержден районный коэффициент в размере 2,0, т.е. в установленных пределах - от 1,4 до 2,0.

Согласно ст. 72 Конституции РФ трудовое законодательство и законодательство о социальной защите находятся в совместном ведении Российской Федерации и ее субъектов.

Суд решил, что расчет пособия по временной нетрудоспособности должен производиться с начислением районного коэффициента 2,0. (Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 18.07.2005 N А58-4765/04-Ф02-3331/05-С1)

* * *

ОАО исчисляло пособия по временной нетрудоспособности с учетом районного коэффициента 1,5. По мнению ФСС, он должен быть 1,3.

Общество обжаловало это решение в арбитражном суде.

Суд указал, что районный коэффициент 1,3 установлен для г. Усинска Постановлением Госкомтруда СССР и Президиума ВЦСПС от 04.09.1964 N 380/П-18.

Довод ОАО о том, что коэффициент 1,5 установлен для г. Усинска Указом Главы Республики Коми от 03.07.1998 N 232, отклонен.

Суд решил, что для гарантированных государством пособий применяются районные коэффициенты, установленные на федеральном уровне.

Ссылка ОАО на постановление Госкомтруда СССР и Секретариата ВЦСПС от 06.08.1971 N 316/22 "О районных коэффициентах к заработной плате рабочих и служащих, занятых на работах по освоению и обустройству нефтяных и газовых месторождений в северных районах Коми АССР" также признана несостоятельной, поскольку указанный документ касается коэффициентов, установленных в повышенных размерах в виде исключения для работников отдельной отрасли и для отдельных территорий, расходы на которые осуществляются за счет средств организаций.

Суд иск ОАО отклонил. (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 13.04.2005 N А29-8633/2004а)

Застрахованным лицам, имеющим страховой стаж менее шести месяцев, пособие в районах и местностях, в которых в установленном порядке применяются районные коэффициенты к заработной плате, исчисляется в размере, не превышающем за полный календарный месяц минимальный размер оплаты труда с учетом этих коэффициентов.

Лицу, работающему в районах Крайнего Севера у нескольких работодателей, пособия исчисляются и выплачиваются работодателями по каждому месту работы. При этом размер пособия по каждому месту работы не может превышать максимального размера пособия, установленного федеральным законом о бюджете Фонда социального страхования Российской Федерации на соответствующий год, с учетом районных коэффициентов.

Сроки назначения и выплаты пособий по временной
нетрудоспособности, по беременности и родам

Работодатель назначает пособия по временной нетрудоспособности, по беременности и родам в течение 10 календарных дней со дня обращения застрахованного лица за его получением с необходимыми документами.

Выплата пособий осуществляется работодателем в ближайший после назначения пособий день, установленный для выплаты заработной платы.

Назначенное, но не полученное застрахованным лицом своевременно пособие по временной нетрудоспособности, по беременности и родам выплачивается за все прошлое время, но не более чем за три года, предшествующих обращению за ним. Пособие, не полученное застрахованным лицом полностью или частично по вине работодателя или территориального органа ФСС России, выплачивается за все прошлое время без ограничения каким-либо сроком.

Случаи взыскания выплаченных пособий

Суммы пособий по временной нетрудоспособности, по беременности и родам, излишне выплаченные застрахованному лицу, не могут быть с него взысканы, за исключением случаев счетной ошибки и недобросовестности со стороны получателя (представление документов с заведомо неверными сведениями, сокрытие данных, влияющих на получение пособия и его размер, другие случаи).

Удержание производится в размере не более 20% суммы, причитающейся застрахованному лицу при каждой последующей выплате пособия либо заработной платы.

При прекращении выплаты пособия либо заработной платы оставшаяся задолженность взыскивается в судебном порядке.

Начисленные суммы пособий по временной нетрудоспособности, по беременности и родам, не полученные в связи со смертью застрахованного лица, выплачиваются в порядке, установленном гражданским законодательством РФ.

Уголовное дело

Гражданин Б., работавший слесарем-ремонтником ОАО "С", с 1 по 11 февраля 2005 г. отсутствовал на работе без уважительной причины. Опасаясь увольнения за допущенные прогулы, Б. решил представить на работу подложный оправдательный документ. 17 февраля 2005 г. он обратился к Е., работающей медицинской сестрой в больнице, с просьбой помочь приобрести такой документ и передал ей свой медицинский полис.

Е. обратилась к П., работающей в данной больнице терапевтом, с просьбой изготовить подложный листок нетрудоспособности на имя Б. и передала П. медицинский полис Б.

Врач П. согласилась изготовить и передать через Е. гр-ну Б. подложный листок нетрудоспособности.

В кабинете поликлиники П. заполнила листок нетрудоспособности, внеся в него заведомо ложные сведения о периоде освобождения Б. от работы по болезни с 1 по 11 февраля 2005 г., указав диагноз "ОРВИ" и режим лечения, поставила в нем свою подпись, после чего передала данный листок нетрудоспособности Е.

Б. передал через Е. врачу в качестве благодарности коробку конфет.

21 февраля 2005 г. данный листок нетрудоспособности Б. предъявил по месту работы в качестве оправдательного документа за дни своего отсутствия, т.е. использовал его.

Тем не менее 24 февраля 2005 г. Б. был уволен за прогулы.

Суд приговорил:

Признать Б. виновным в совершении преступления, предусмотренного ст. 327 части третьей УК РФ, и назначить ему наказание - штраф в размере 5000 руб.

Признать П. виновной в совершении преступления, предусмотренного ст. 327 части первой УК РФ, и назначить ей наказание - 6 месяцев лишения свободы.

В соответствии со ст. 73 УК РФ наказание, назначенное П., считать условным, установить испытательный срок продолжительностью в 6 месяцев.

По статьям 33 части пятой, 30 части третьей, 159 части первой УК РФ оправдать П. на основании п. 2 части первой ст. 24 УПК РФ в связи с отсутствием состава преступления.

Признать Е. виновной в совершении преступления, предусмотренного ст. 33 части пятой, ст. 327 части третьей УК РФ, и назначить ей наказание - штраф в размере 2500 руб. (Приговор Соликамского городского суда Пермской области от 24.03.2006)

Переходные положения

Новый порядок расчета пособий применяется к страховым случаям, наступившим после 1 января 2007 г.

По страховым случаям, наступившим до 1 января 2007 г., пособие по временной нетрудоспособности, по беременности и родам исчисляется по новым правилам за период после 1 января 2007 г., если размер пособия, исчисленного по новым правилам, превышает размер пособия, полагающийся по нормам ранее действовавшего законодательства.

Новая форма листка нетрудоспособности

Приказом Минздравсоцразвития России от 16.03.2007 N 172 была утверждена новая форма листка нетрудоспособности. При этом медучреждения вправе одновременно использовать пока и старые бланки.

Необходимость новой формы вызвана значительными изменениями в расчете пособий.

На оборотной стороне нового бланка больничного листа теперь указано, что вести расчет пособий нужно исходя из календарных дней, а вместо непрерывного стажа использовать страховой. В новом бланке исключена строка "Дата и причина увольнения с предыдущего места работы", но теперь необходимо указывать, какая сумма пособия причитается за счет предприятия, а какая - за счет ФСС России.

Что же касается использования старого бланка, то ФСС России письмом от 11.01.2007 N 01-18/07-132 сообщил, что на оборотной стороне листка нетрудоспособности вместо рабочих дней следует учитывать заработок и вести расчет пособий в календарных днях, а вместо непрерывного трудового стажа следует определять размер пособия в зависимости от продолжительности страхового стажа.

Поскольку теперь внешним совместителям пособие выплачивается по каждому месту работы, ему выдается несколько листков нетрудоспособности (по количеству мест работы). При этом на лицевой стороне бланка появилась строка "Основное/по совместительству". Врачу достаточно подчеркнуть нужное место работы.

На практике организации уже столкнулись с ситуацией, когда работнику, не имеющему дополнительных мест работы, в листке нетрудоспособности подчеркивают слово "основное", хотя согласно п. 59 Порядка выдачи медицинскими организациями листков нетрудоспособности, утвержденного Приказом Минздравсоцразвития России от 01.08.2007 N 514, в случае если гражданин работает у одного работодателя, слово "основное" не подчеркивается.

По нашему мнению, этот недочет относится к малозначительным и не влияет на порядок расчета пособия. Хотя споры и по этому поводу с ФСС России не исключены

Арбитраж

Отделение ФСС России отказало ООО в возмещении расходов по листку нетрудоспособности, в котором было неправильно указано отчество работника.

ООО обжаловало это решение в арбитражном суде.

Суд установил, что описка, допущенная в части указания в листке нетрудоспособности неправильного отчества работника, не повлекла за собой какие-либо незаконные действия. Суд решил, что расходы произведены ООО обоснованно, поэтому жалобу общества удовлетворил. (Постановление ФАС Московского округа от 16.04.2007 N КА-А40/1731-07)

Однако тот же суд решил, что нельзя признать малозначительными следующие нарушения:

- листок нетрудоспособности продлен свыше срока без разрешения клинико-экспертной комиссии;

- листок нетрудоспособности выдан единовременно и единолично свыше 10 дней;

- в листок нетрудоспособности внесены исправления, не заверенные печатью медицинского учреждения;

- в листке нетрудоспособности отсутствуют печать (в верхнем правом углу) и адрес медицинского учреждения, указание на вид нетрудоспособности, предписанный режим лечения, фамилия и должность врача;

- листок нетрудоспособности не содержит сведений о виде нетрудоспособности, в графе "Режим" нет записи о том, с какого числа назначен стационарный режим, при продлении листка не заполнена графа "Режим", при выписке не записаны фамилия и должность врача.

При этом дооформление лечебными учреждениями больничных листков за прошлые годы в связи с решениями клинико-экспертных комиссий не признано судом в качестве основания для принятия расходов к зачету, так как состав комиссии назначается ежегодно, а решения принимаются ею в момент осмотра и фиксируются в амбулаторных картах и книге записей заключений КЭК с подписью не менее трех человек (Постановление ФАС Московского округа от 21.06.2005 N КА-А41/5257-05).

Впрочем, если организация предприняла все действия по проверке обоснованности выдачи листка нетрудоспособности, то арбитражные суды встают на ее сторону.

Арбитраж

Отделение ФСС России не приняло к зачету выплаты по листкам нетрудоспособности, выданным медицинским работником со средним образованием с нарушением установленного порядка и фельдшером на срок более 10 дней и единовременно на срок более пяти дней.

Организация обжаловала это решение в арбитражном суде.

Суд установил, что организация обращалось в центральную районную больницу по вопросу предоставления приказа о наделении полномочиями по выдаче листков нетрудоспособности медицинских работников больницы со средним медицинским образованием. На данный запрос получен ответ, что приказ не может быть выдан, так как является документом внутреннего пользования.

Суд решил, что, поскольку акты муниципальных органов управления здравоохранения, поручающие среднему медицинскому персоналу осуществлять экспертизу временной нетрудоспособности, не являются общедоступными, в данном случае у организации отсутствовала возможность проверить полномочия лиц, оформивших листки нетрудоспособности.

Фельдшер единолично и единовременно выдает их на срок до пяти дней и продлевает до 10 дней, в исключительных случаях, после консультаций с врачом ближайшего лечебно-профилактического учреждения, продлевает на срок до 30 дней.

Суд также учел, что отделение ФСС России не проверяло, осуществлялись ли консультации с врачом ближайшего лечебно-профилактического учреждения фельдшером при продлении листков нетрудоспособности свыше 10 дней.

Суд жалобу организации удовлетворил, а ФАС это решение оставил без изменений. (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 20.09.2007 N А26-338/2007)

Много споров с ФСС России возникает по поводу сроков внесения исправлений в уже оплаченные листки нетрудоспособности. Представители ФСС России нередко заявляют, что выявленные ими в ходе проверки ошибки исправлению уже не подлежат.

Однако арбитражные суды так не считают.

Арбитраж

Отделение ФСС России приняло решение от 03.10.2006 о непринятии к зачету расходов в сумме 163 287 руб., произведенных ОАО при оплате листков нетрудоспособности, в связи с их неправильным оформлением.

ОАО обжаловало это решение в арбитражном суде, заявив, что в ходе проверки все исправления в листки нетрудоспособности были внесены.

Суд требование ОАО удовлетворил, однако апелляционный суд решение суда первой инстанции отменил.

ФАС Поволжского округа отменил постановление апелляционного суда и оставил в силе первоначальное решение.

Высший Арбитражный Суд РФ установил, что до принятия решения Фонда от 03.10.2006 в документы, удостоверяющие временную нетрудоспособность, внесены исправления.

ВАС РФ решил, что тем самым ОАО документально подтвердило выплату пособий по листкам нетрудоспособности.

В передаче дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра Фонду было отказано. (Определение ВАС РФ от 31.10.2007 N 13545/07)

Итак, Высший Арбитражный Суд РФ считает, что все исправления, сделанные по инициативе организации лечебными учреждениями уже в ходе проверки ФСС России, вплоть до вынесения решения по итогам проверки, ФСС России должен учесть.

Некоторые арбитражные суды считают, что не поздно с внесенными исправлениями обратиться и в арбитражный суд.

Арбитраж

Отделение ФСС России не приняло у учреждения к зачету расходы по оплате временной нетрудоспособности в связи с нарушением оформления больничных листков.

Поскольку нарушения при заполнении больничных листков носили устранимый характер, в них были внесены исправления, однако отделение ФСС отказалось принять к зачету расходы, поскольку исправления были внесены уже после окончания проверки.

Учреждение обжаловало это решение в арбитражном суде.

Суд решил, что устранение нарушений не может служить основанием для отмены решения, так как нарушения на момент проверки были и у ФСС имелись законные основания для отказа в зачете сумм, выплаченных по таким больничным листкам.

Рассмотрев кассационную жалобу учреждения, ФАС установил, что нет ни одного документа, который бы устанавливал период, в течение которого в дефектные листки нетрудоспособности могут быть внесены исправления.

Следовательно, непредставление исправленных документов в ФСС не лишает страхователя права представления таких документов в арбитражный суд, а суд обязан принять и оценить документы и иные доказательства, представленные страхователем.

ФАС это решение отменил и направил дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции. (Постановление ФАС Дальневосточного округа от 31.05.2007 N Ф03-А24/07-2/1078)

Временная нетрудоспособность в командировке

Согласно п. 16 инструкции Минфина СССР, Госкомтруда СССР и ВЦСПС от 07.04.1988 N 62 "О служебных командировках в пределах СССР" в случае временной нетрудоспособности командированного работника ему на общем основании возмещаются расходы по найму жилого помещения (кроме случаев, когда командированный работник находится на стационарном лечении) и выплачиваются суточные в течение всего времени, пока он не имеет возможности по состоянию здоровья приступить к выполнению возложенного на него служебного поручения или вернуться к месту своего постоянного места жительства, но не свыше двух месяцев.

Дни временной нетрудоспособности не включаются в срок командировки.

Временная нетрудоспособность командированного работника, а также невозможность по состоянию здоровья вернуться к месту постоянного жительства должны быть удостоверены в установленном порядке.

В соответствии с п. 7 Порядка выдачи медицинскими организациями листков нетрудоспособности, утвержденного Приказом Минздравсоцразвития России от 01.08.2007 N 514, в этом случае листок нетрудоспособности выдается (продлевается) командированному работнику с разрешения главного врача медицинской организации либо его заместителя с соответствующей записью в медицинской карте амбулаторного (стационарного) больного и листке нетрудоспособности.

При продолжении временной нетрудоспособности листок нетрудоспособности выдается с учетом дней, необходимых для проезда к месту регистрации по месту жительства (по месту пребывания, временного проживания).

За период временной нетрудоспособности пособие по временной нетрудоспособности командированному работнику выплачивается на общих основаниях.

Проблемы сохранения врачебной тайны

С целью соблюдения врачебной тайны согласно ст. 49 Основ законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан от 22.07.1993 N 5487-1 при оформлении листка нетрудоспособности сведения о диагнозе заболевания вносятся в листок нетрудоспособности только с согласия пациента, а в случае его несогласия указывается только причина нетрудоспособности (заболевание, травма).

Однако новый Порядок выдачи медицинскими организациями листков нетрудоспособности (утвержден Приказом Минздравсоцразвития России от 01.08.2007 N 514) врачебную тайну сделал фикцией. Ведь в графе "Специальность и фамилия врача" таблицы "Освобождение от работы" предусмотрено указывать специальность врача, его фамилию и ставить подпись.

Какая уж тут врачебная тайна, если диагноз заболевания не указан, но листок нетрудоспособности подписан, к примеру, дерматовенерологом, наркологом или психиатром?

Этой проблемой озаботились в Минздравсоцразвитии России и выпустили письмо от 20.11.2007 N 32541/МЗ-14. В нем высказано мнение, что в целях соблюдения врачебной тайны по согласованию с пациентами или их законными представителями при оформлении листка нетрудоспособности граждан в графе "Специальность и фамилия врача" для отдельных специальностей врача (дерматовенеролог, нарколог, психиатр, фтизиатр и т.д.) возможно указывать специальность врача общего профиля - терапевт, семейный врач и т.д., а для председателя врачебной комиссии - председатель ВК.

Кстати, аналогичный подход предусмотрен приказом Минздравмедпрома России и постановлением ФСС России от 17.05.1995 N 128/25 "О печатях и штампах для оформления медицинских документов", разрешающим в отдельных случаях использовать специальные печати или штампы учреждения без указания его профиля.

Письмо Минздравсоцразвития от 20.11.2007 ФСС России довел до сведения и использования на местах своим письмом от 29.11.2007 N 02-18/07-12174.

Порядок удержания и перечисления НДФЛ

В письме от 10.10.2007 N 03-04-06-01/349 Минфин России напомнил, что в соответствии с п. 2 ст. 223 НК РФ при получении дохода в виде оплаты труда датой фактического получения налогоплательщиком такого дохода признается последний день месяца, за который ему был начислен доход за выполненные трудовые обязанности в соответствии с трудовым договором.

Именно поэтому исчисление, удержание и перечисление в бюджет НДФЛ с заработной платы (в том числе за первую половину месяца) производится один раз в месяц при окончательном расчете дохода работника по итогам каждого месяца, за который ему был начислен доход.

Об этом сообщал Минфин России еще в письме от 01.11.2004 N 03-05-01-04/68. Да и налоговики на местах в основном придерживаются именно этой точки зрения (см., например, письмо УФНС России по г. Москве от 29.03.2006 N 28-11/24199). А вот на пособия по временной нетрудоспособности у Минфина России взгляд иной.

В финансовом ведомстве считают, что данные выплаты не являются зарплатой, поскольку в этот период работник трудовые обязанности не выполняет.

А раз так, то и дата фактического получения доходов в виде оплаты пособия по временной нетрудоспособности должна определяться в соответствии с подп. 1 п. 1 ст. 223 НК РФ как день выплаты этих доходов, в том числе перечисления дохода на счета налогоплательщика в банках.

Пунктом 4 ст. 226 НК РФ установлено, что налоговые агенты обязаны удержать начисленную сумму налога при фактической выплате. Значит, с сумм оплаты пособия по временной нетрудоспособности организация-работодатель должна удержать НДФЛ при выплате денежных средств налогоплательщику.

Получается, что если пособие по временной нетрудоспособности выплачено вместе с зарплатой за первую половину месяца, то НДФЛ с больничного должен быть удержан и перечислен до окончательного расчета за месяц.

Разъяснения ФСС России о порядке расчета
средней заработной платы в прошлые годы

Вплоть до отмены прежнего порядка расчета пособий не утихали споры по поводу практического применения п. 14 Положения N 213, который требовал при определении среднего заработка учитывать премии (за исключением ежемесячных премий, выплачиваемых вместе с заработной платой) пропорционально отработанному времени в расчетном периоде. То есть сумму премий следовало делить на количество рабочих дней в расчетном периоде (исходя из пяти-, шестидневной рабочей недели) и умножить на количество дней, фактически отработанных работником в расчетном периоде (также по календарю пяти-, шестидневной рабочей недели).

На самом деле встречалось очень мало работодателей, которые выплачивали своим работникам премии без учета фактически отработанных ими дней.

В большинстве случаев при выплате премий фактор времени на ее размер влиял.

Следовало ли премии, уже выплаченные с учетом отработанного времени, еще раз делить пропорционально отработанному в расчетном периоде времени?

Арбитражные суды давали по этому поводу прямо противоположные решения.

Так, например Арбитражный суд Пермской области в Постановлении от 24.04.2006 решил, что локально установленные в организации условия и порядок ежемесячного премирования не изменяют законодательно установленный единый порядок определения средней заработной платы, в соответствии с которым премии и вознаграждения учитываются пропорционально времени, отработанному работником в расчетный период, т.е. за 12 месяцев.

Арбитражный суд Воронежской области в Постановлении от 07.07.2006 указал: если действующим в организации положением об оплате труда предусмотрено, что премии начисляются пропорционально отработанному времени, то они должны учитываться при определении среднего заработка в фактически начисленных суммах.

Наконец и ФСС России высказался по этому поводу. В письме 14.03.2007 N 02-13/07-1985 Фонд сообщил следующее: если действующим в организации положением об оплате труда предусмотрено, что премии начисляются пропорционально отработанному времени, то они учитываются при определении среднего заработка из фактически начисленных сумм.

Больничный при спецрежимах

Работодатели, применяющие специальные режимы (УСН, ЕНВД или ЕСХН), продолжают руководствоваться положениями ст. 2 Федерального закона от 31.12.2002 N 190-ФЗ "Об обеспечении пособиями по обязательному социальному страхованию граждан, работающих в организациях и у индивидуальных предпринимателей, применяющих специальные налоговые режимы, и некоторых других категорий граждан" (далее - Закон N 190-ФЗ) и выплачивать пособие по временной нетрудоспособности (за исключением пособия по временной нетрудоспособности в связи с несчастным случаем на производстве или профессиональным заболеванием) за счет средств ФСС России - в части суммы пособия, не превышающей за полный календарный месяц одного МРОТ, и за счет средств работодателей - в части суммы пособия, превышающей один МРОТ.

Осталось у них и право на добровольную уплату в ФСС России страховых взносов в размере 3% налоговой базы, определяемой в соответствии с главой 24 НК РФ.

Поскольку в Закон N 190-ФЗ, который является специальной нормой для налогоплательщиков, находящихся на специальных режимах налогообложения, изменения не внесены, порядок расчета сумм пособия, приходящихся на выплаты за счет средств работодателя, остался прежним.

Кстати, как показала практика, выбор налоговой базы для добровольной уплаты страховых взносов в ФСС России оказался довольно неудачным.

Дело в том, что организации и индивидуальные предприниматели, уплачивающие единый налог на вмененный доход, не ведут учет полученных доходов и расходов, поскольку на них не возложена обязанность по представлению в налоговые органы сведений о фактически полученных доходах. Они могут подтвердить только вмененный доход, поэтому было бы логичнее расчет страховых взносов производить от размера вмененного дохода.

Однако согласно ст. 3 Закона N 190-ФЗ налоговая база определяется исходя из порядка определения налоговой базы по ЕСН.

С одной стороны, это добавляет работы, но с другой - сумма заработка, которая является базой для исчисления ЕСН, меньше, чем вмененный доход.

Известны случаи, когда представители ФСС России требуют делать расчет базы для добровольных взносов от вмененного дохода, но арбитражные суды встают на сторону работодателей (см., например, Постановление ФАС Уральского округа от 22.11.2007 N Ф09-9633/07-С1).

По-прежнему все работодатели, применяющие специальные налоговые режимы, полностью за счет средств ФСС России выплачивают своим работникам следующие виды страхового обеспечения, перечисленные в ст. 8 Федерального закона от 16.07.1999 N 165-ФЗ "Об основах обязательного социального страхования":

- единовременное пособие при рождении (усыновлении) ребенка;

- единовременное пособие женщинам, вставшим на учет

в медицинских учреждениях в ранние сроки беременности;

- ежемесячное пособие на период отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет;

- социальное пособие на погребение;

- пособие по беременности и родам.

Изменения 2007-2008 годов

Изменения в порядке выплаты пособия по временной нетрудоспособности все же затронули спецрежимы. Ведь c 2007 г. в соответствии с Законом N 255-ФЗ поменялся как порядок расчета пособий по временной нетрудоспособности, так и подсчет страхового стажа.

С 2007 г. пособие по временной нетрудоспособности в связи с операцией по искусственному прерыванию беременности возмещается ФСС России лишь в части суммы пособия, не превышающей за полный календарный месяц одного МРОТ. В прошлые годы эта выплата производилась полностью за счет средств обязательного социального страхования (см. письмо ФСС России от 15.02.2005 N 02-18/07-1243).

Кроме того, с 1 сентября 2007 г. увеличился размер МРОТ с 1100 до 2300 руб.

На 2008-2010 гг. в соответствии с Федеральным законом от 21.07.2007 N 183-ФЗ максимальный размер пособия по временной нетрудоспособности составляет 17 250 руб. (вместо 16 125 руб.), а пособие по беременности и родам - 23 400 руб. в месяц, причем Федеральным законом от 23.11.2007 N 266-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О бюджете Фонда социального страхования Российской Федерации на 2007 год" предписано максимальный размер пособия по беременности и родам 23 400 руб. применять к правоотношениям, возникшим с 1 сентября 2007 г.

ЕНВД и общий режим: рассчитываем больничный

В субъектах РФ, где введен ЕНВД, распространенной является ситуация, когда налогоплательщики одновременно платят ЕНВД и налоги общего режима. Это означает, что источники оплаты больничных для разных работников разные, да и механизм расчета сумм, выплачиваемых за счет этих источников, не совпадает. Как в таких случаях правильно рассчитать оплату больничного?

Для того чтобы ответить на этот вопрос, рассмотрим несколько случаев.

Самый простой из них - когда работник целиком занят в деятельности, которая подпадает под ЕНВД.

В этом случае пособие по временной нетрудоспособности рассчитывается в соответствии со ст. 2 Закона N 190-ФЗ. Этой статьей установлено, что гражданам, являющимся работниками организаций, применяющих ЕНВД, пособие по временной нетрудоспособности (за исключением пособия по временной нетрудоспособности в связи с несчастным случаем на производстве или профессиональным заболеванием) выплачивается за счет следующих источников:

- средств ФСС России - в части суммы пособия, не превышающей за полный календарный месяц одного МРОТ;

- средств работодателей - в части суммы пособия, превышающей вышеуказанный размер.

Пример.

ООО занимается производственной и торговой деятельностью.

С выручки, полученной от производства, предприятие платит обычные налоги, с торговой выручки - ЕНВД. Добровольные взносы в ФСС России предприятие не перечисляет.

Продавец ООО Филимонова была нетрудоспособна по общему заболеванию с 23 по 28 января 2007 г.

Страховой стаж - 4 года 10 месяцев (размер пособия - 60% среднего заработка).

Среднедневной заработок продавца составил 300 руб.

Размер дневного пособия по временной нетрудоспособности с учетом продолжительности непрерывного трудового стажа составит у продавца:

300 руб. х 60% : 100% = 180 руб.

Таким образом, сумма рассчитанного продавцу Филимоновой пособия составит:

180 руб. х 6 дн = 1080 руб.,

где 6 - число календарных дней нетрудоспособности.

В нашем примере ФСС России должен возместить 445,16 руб. (2300 руб. : 31 дн х 6 дн),

где 2300 руб. - МРОТ, установленный с 1 сентября 2007 г.

Организация за счет собственных средств оплатит 634,84 руб. (1080 - 445,16).

Теперь рассмотрим ситуацию, когда разделить работу по видам деятельности невозможно.

Поскольку начисленная сумма по больничному листку должна распределяться между видами деятельности, для расчета необходимо вычислить долю, пропорционально которой будет распределяться пособие.

Законодательно способ распределения пособия между видами деятельности не установлен. Поэтому необходимо использовать расчет доли выручки от деятельности, переведенной на "вмененку", в общих доходах организации.

Такой способ расчета предложило использовать МНС России в п. 2.1 письма от 05.11.2002 N СА-6-05/1697@. Все показатели следует взять за тот месяц, в котором наступила нетрудоспособность.

"Вмененная" часть пособия по временной нетрудоспособности оплачивается в том же порядке, что и работникам, занятым в деятельности, переведенной на ЕНВД.

Остальная часть пособия, относимая к деятельности, облагаемой обычными налогами, рассчитывается в обычном порядке. При этом первые два дня нетрудоспособности оплачиваются за счет организации, а остальные дни - за счет средств ФСС.

Пример.

Грузчик ООО, занятый как в облагаемой, так и в не облагаемой ЕНВД деятельности, был болен с 29 октября по 5 ноября 2007 г. Его страховой стаж составил 26 лет 11 месяцев.

Выручка за октябрь 2007 г. составила:

- от производственной деятельности - 230 000 руб. (без НДС);

- от розничной торговли - 150 000 руб.

Доля выручки от производственной деятельности составляет: 230 000 руб. : (230 000 руб. + 150 000 руб.) х 100% = 60,53%.

Соответственно доля розничной торговли - 39,47%.

Среднедневной заработок грузчика составил 200 руб.

Размер пособия по временной нетрудоспособности составляет 1600 руб. (200 руб. х 8 дн х 100%),

где 8 - количество календарных дней нетрудоспособности;

100% - размер пособия, исчисленный в зависимости от непрерывного трудового стажа.

К деятельности, облагаемой общими налогами, относятся 968,48 руб. (1600 руб. х 60,53%), а к торговой деятельности, облагаемой ЕНВД, - 631,52 руб.

По деятельности, облагаемой общими налогами, первые два дня оплачиваются за счет организации.

Таким образом, ФСС России должен возместить 726,36 руб. (968,48 руб. : 8 дн х 6 дн),

где 8 - количество пропущенных из-за болезни календарных дней;

6 - количество дней болезни, оплачиваемых за счет ФСС России.

Организация за счет собственных средств оплатит 242,12 руб. (968,48 - 726,36).

По деятельности, подпадающей под ЕНВД, ФСС России должен возместить:

605,91 руб. ((2300 руб. : 31 дн х 3 дн) + ( 2300 руб. : 30 дн х 5 дн)),

где 2300 руб. - МРОТ, установленный с 1 сентября 2007 г.;

31 - число дней в октябре 2007 г.;

3 - число дней нетрудоспособности в октябре;

30 - число дней в ноябре 2007 г.;

5 - число рабочих дней по графику, пропущенных из-за болезни в августе.

Организация за счет собственных средств оплатит 25,61 руб. (631,52 - 605,91).

Итого: по больничному за счет средств ФСС России должно быть оплачено 1332,27 руб. (726,36 + 605,91), а за счет организации - 267,73 руб. ( 242,12 + 25,61).

Третий возможный вариант - работник занят в разных с точки зрения налогообложения видах деятельности, однако время работы в каждой из них посчитать можно.

Пример.

Охранник ООО посменно и попеременно дежурит в цехе, производящем продукцию, и в магазине. В части деятельности магазина ООО переведено на ЕНВД, по остальной деятельности платит налоги по общему режиму.

Охраннику установлен суммированный учет рабочего времени. Непрерывный стаж работы охранника составляет 10 лет 9 месяцев.

По графику сменности он должен был 1, 5, 9, 13, 17, 21 и 25 октября 2007 г. в 18.00 заступать на дежурство на 24 часа. Однако с 4 по 10 октября охранник был нетрудоспособен, в результате чего пропустил дежурство: 5-6 октября - в цехе, а 9-10 октября - в магазине.

Пособие по временной нетрудоспособности выплачивается застрахованному лицу во всех случаях за календарные дни (п. 8 ст. 6 N 255-ФЗ).

Оно исчисляется путем деления суммы заработной платы, фактически начисленной за расчетный период, на количество календарных дней, за которые учитывается заработная плата.

У охранника средний дневной заработок составил 300 руб.

Размер пособия по временной нетрудоспособности определяется путем умножения среднего дневного заработка на количество дней нетрудоспособности. Он составил 2100 руб. (300 руб. х 7 дн).

Далее следует разделить эту сумму по видам деятельности. Порядок такого расчета не определен, поэтому его следует установить локальным нормативным документом. Можно порекомендовать сделать расчет пропорционально пропущенным часам работы, приходящимся на ту или иную деятельность.

В нашем случае охранник пропустил первую смену (24 часа) по деятельности на общем режиме налогообложения, а вторую (24 часа) - на ЕНВД.

Поскольку количество пропущенных рабочих часов одинаково, у организации есть основания для того, чтобы и сумму пособия разделить поровну.

Итак, 1050 руб. пособия (3,5 дня нетрудоспособности) относится к общему режиму и 1050 руб. (3,5 дня нетрудоспособности) - к ЕНВД.

Первые два дня нетрудоспособности оплачиваются за счет средств работодателя. Это составляет 600 руб. (300 руб. х 2 дн).

Оставшиеся 1,5 дня оплачивает ФСС России. Это составляет 450 руб. (300 руб. х 1,5 дн).

Что касается второй смены, то поскольку работа по охране магазина является деятельностью, относящейся к ЕНВД, расчет будет иным.

За счет средств ФСС России будет оплачено 259,67 руб. (2300 руб. : 31 дн х 3,5 дн),

где 2300 руб. - МРОТ, установленный с 1 сентября 2007 г.

Оставшиеся 790,33 руб. (1050 - 259,67) будут оплачены за счет средств работодателя.

Итого: за счет ФСС России будет оплачено 709,67 руб., а за счет работодателя - 1390,33 руб.

Однако данный способ расчета официально не подтвержден и не опровергнут представителями ФСС России. Они предпочитают даже при использовании организацией двух режимов налогообложения возмещать ей пособие в размере одного МРОТ.

В завершение хочется напомнить, что в письме от 15.02.2005 N 02-18/07-1243 ФСС России разрешил расчет размера пособия по временной нетрудоспособности делать на отдельном листе и прикреплять его к больничному листку. Однако итоговые суммы все равно должны быть перенесены в листок нетрудоспособности и заверены соответствующими подписями.

Ежемесячное пособие по уходу за ребенком до полутора лет

Федеральным законом от 05.12.2006 N 207-ФЗ в Федеральный закон от 19.05. 1995 N 81-ФЗ "О государственных пособиях гражданам, имеющим детей" (далее - Закон N 81-ФЗ) внесены поправки, благодаря которым с 1 января 2007 г. повышено пособие по уходу за ребенком до полутора лет.

Если прежде его выплачивали в фиксированной сумме (700 руб. в месяц) вне зависимости от количества детей, за которыми осуществлялся уход, то с 2007 г. матери или другие родственники, фактически находящиеся с ребенком, получают пособие не менее 1500 руб. в месяц на первого ребенка и не менее 3000 руб. на второго и последующих детей. Причем если, к примеру, уход осуществляется за двойней, то теперь выплачиваются два пособия.

Право на ежемесячное пособие

Право на ежемесячное пособие по уходу за ребенком имеют:

- матери либо отцы, другие родственники, опекуны, фактически осуществляющие уход за ребенком, подлежащие обязательному социальному страхованию и находящиеся в отпуске по уходу за ребенком;

- матери либо отцы, другие родственники, опекуны, фактически осуществляющие уход за ребенком, уволенные в период отпуска по уходу за ребенком в связи с ликвидацией организаций, прекращением физическими лицами деятельности в качестве индивидуальных предпринимателей, прекращением полномочий частными нотариусами и прекращением статуса адвоката, а также в связи с прекращением деятельности иными физическими лицами, чья профессиональная деятельность в соответствии с федеральными законами подлежит государственной регистрации и (или) лицензированию;

- матери, уволенные в период беременности, отпуска по беременности и родам в связи с ликвидацией организаций, прекращением физическими лицами деятельности в качестве индивидуальных предпринимателей, прекращением полномочий частными нотариусами и прекращением статуса адвоката, а также в связи с прекращением деятельности иными физическими лицами, чья профессиональная деятельность в соответствии с федеральными законами подлежит государственной регистрации и (или) лицензированию;

- матери либо отцы, опекуны, фактически осуществляющие уход за ребенком и не подлежащие обязательному социальному страхованию;

- другие родственники, фактически осуществляющие уход за ребенком и не подлежащие обязательному социальному страхованию, в случае, если мать и (или) отец умерли, объявлены умершими, лишены родительских прав, ограничены в родительских правах, признаны безвестно отсутствующими, недееспособными (ограниченно дееспособными), по состоянию здоровья не могут лично воспитывать и содержать ребенка, отбывают наказание в учреждениях, исполняющих наказание в виде лишения свободы, находятся в местах содержания под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений, уклоняются от воспитания детей или от защиты их прав и интересов или отказались взять своего ребенка из воспитательных, лечебных учреждений, учреждений социальной защиты населения и других аналогичных учреждений.

В соответствии с п. 50 Постановления Правительства РФ от 30.12.2006 N 865 для назначения и выплаты ежемесячного пособия по уходу за ребенком работник должен представить:

- заявление о назначении пособия;

- копию свидетельства о рождении (усыновлении) ребенка, за которым осуществляется уход;

- копию свидетельства о рождении (усыновлении, смерти) предыдущего ребенка (детей);

- справку с места работы (учебы, службы) матери ребенка (отца, обоих родителей) о том, что она (он, они) не использует указанный отпуск и не получает пособие. А если мать ребенка (отец, оба родителя) не работает (не учится, не служит), нужна справка из органов социальной защиты населения по месту жительства матери (отца) ребенка о неполучении ежемесячного пособия по уходу за ребенком.

У справки с места работы лишь одна цель - не допустить выплаты одного и того же пособия обоим родителям. Однако на практике иногда женщина заявляет, что она не поддерживает связи с отцом ребенка и не знает, где он находится.

В случае если местонахождение одного из родителей неизвестно, подтверждением этого может являться только решение суда. Справки из милиции, паспортного стола, домоуправления бухгалтерией приниматься не должны.

Если один из родителей умер, лишен родительских прав, пропал без вести и т.д., необходимо представить подтверждающие документы.

Если родители в разводе, но второй родитель не лишен родительских прав, то справка с места его работы представляется в обязательном порядке.

Если отец ребенка не установлен ни добровольно, ни по решению суда, то согласно п. 5 ст. 58 Семейного кодекса РФ имя ребенку дается по указанию матери, отчество присваивается по имени лица, записанного в качестве отца ребенка "со слов матери", фамилия - по фамилии матери.

В этом случае одинокая мать представляет справку по форме N 25 из районного ЗАГСа, в которой указывается, что отец ребенка записан со слов матери.

В том случае, если в свидетельстве о рождении ребенка в графе "отец" стоит прочерк, то справка из ЗАГСа не требуется.

Что касается определения понятия места жительства, то Минздравсоцразвития России и ФСС России Приказом от 13.04.2007 N 207/106 сообщили, что согласно ст. 20 ГК РФ и Закону РФ от 25.06.1993 N 5242-1 "О праве граждан Российской Федерации на свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства в пределах Российской Федерации" местом жительства является жилое помещение, в котором гражданин постоянно или преимущественно проживает в качестве собственника, по договору найма (поднайма), договору аренды либо на иных основаниях, предусмотренных законодательством Российской Федерации.

Местом пребывания является место, где гражданин временно проживает: гостиница, санаторий, дом отдыха, пансионат, кемпинг, больница, туристская база, иное подобное учреждение, а также жилое помещение, не являющееся местом жительства гражданина.

Согласно пунктам 9 и 16 Правил регистрации и снятия граждан Российской Федерации с регистрационного учета по месту пребывания и по месту жительства в пределах Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 17.07.1995 N 713, граждане Российской Федерации обязаны регистрироваться по месту пребывания и по месту жительства в органах регистрационного учета.

При этом в соответствии с Постановлением Конституционного Суда Российской Федерации от 02.02.1998 N 4-П регистрация по месту пребывания и жительства является лишь предусмотренным федеральным законом способом учета граждан в пределах Российской Федерации, носящим уведомительный характер и отражающим факт нахождения гражданина по месту пребывания или жительства, который не может служить основанием ограничения или условием реализации прав и свобод граждан, предусмотренных Конституцией Российской Федерации, федеральными законами и законодательными актами субъектов Российской Федерации.

Таким образом, местонахождение (по месту пребывания или по месту жительства) лиц, не подлежащих обязательному социальному страхованию, не должно препятствовать реализации их права на получение ежемесячного пособия по уходу за ребенком.

В целях исключения случаев получения ежемесячного пособия по уходу за ребенком как по месту жительства, так и по месту пребывания (двойного получения пособия) должна быть представлена справка из органов социальной защиты населения, подтверждающая, что указанное пособие не выплачивается по месту постоянного жительства.

Право на получение пособия иностранными гражданами

Минздравсоцразвития России и ФСС России Приказом от 13.04.2007 N 207/106 разъяснили, что в соответствии с абзацем четвертым части первой ст. 1 Закона N 81-ФЗ действие данного Федерального закона распространяется на иностранных граждан и лиц без гражданства, временно проживающих на территории Российской Федерации и подлежащих обязательному социальному страхованию.

Статьей 4 Федерального закона от 05.12.2006 N 207-ФЗ (далее - Закон N 207-ФЗ) установлено, что действие этого положения не распространяется на иностранных граждан и лиц без гражданства, проживавших на территории Российской Федерации на законных основаниях по состоянию на 31 декабря 2006 г.

Согласно ранее действовавшей редакции Закона N 81-ФЗ (до внесения изменений Законом N 207-ФЗ) право на государственные пособия имели иностранные граждане, лица без гражданства, беженцы, проживающие на территории Российской Федерации, независимо от того, подлежали они обязательному социальному страхованию или нет.

С 1 января 2007 г. (с момента вступления в силу Закона N 207-ФЗ) иностранные граждане и лица без гражданства, временно проживающие на территории Российской Федерации и не подлежащие обязательному социальному страхованию, не имеют права на получение государственных пособий, связанных с материнством и детством.

Вместе с тем иностранные граждане и лица без гражданства, не подлежащие обязательному социальному страхованию, но проживавшие на территории Российской Федерации на законных основаниях по состоянию на 31 декабря 2006 г., являются в настоящее время субъектами длящихся правоотношений, в рамках которых для данной категории лиц сохраняется право на получение государственных пособий, закрепленное в отменяемых Законом N 207-ФЗ нормах.

Пунктом 50 Постановления Правительства РФ от 30.12.2006 N 865 предусматривается, что иностранные граждане и лица без гражданства, временно проживающие на территории Российской Федерации и не подлежащие обязательному социальному страхованию, представляют для назначения и выплаты ежемесячного пособия по уходу за ребенком копию разрешения на временное проживание по состоянию на 31 декабря 2006 г.

Данный пункт применяется в отношении иностранных граждан и лиц без гражданства, временно проживающих на территории Российской Федерации, которые имели статус временно проживающих на территории Российской Федерации по состоянию на 31 декабря 2006 г.

Сохранение права на ежемесячное пособие

Право на ежемесячное пособие по уходу за ребенком сохраняется в случае, если лицо, находящееся в отпуске по уходу за ребенком, работает на условиях неполного рабочего времени или на дому, а также в случае продолжения обучения.

Федеральная служба по труду и занятости письмом от 08.06.2007 N 1619-6 разъяснила, что исходя из практики применения трудового законодательства, а также положений Конвенции МОТ от 24.06.1994 N 175 "О работе на условиях неполного рабочего времени" неполным рабочим временем следует считать рабочее время, продолжительность которого меньше, чем нормальная продолжительность рабочего времени.

В соответствии со ст. 91 ТК РФ нормальная продолжительность рабочего времени не может превышать 40 часов в неделю.

Из этого следует, что даже сокращение рабочего времени на 20 минут от нормального уже является неполным рабочим временем.

Однако хочется предостеречь работодателей, оформляющих женщин, находящихся в отпуске по уходу за ребенком до полутора лет, от таких скоропалительных выводов.

Дело в том, что согласно ст. 258 ТК РФ работающим женщинам, имеющим детей в возрасте до полутора лет, предоставляются помимо перерыва для отдыха и питания дополнительные перерывы для кормления ребенка (детей) не реже чем через каждые три часа продолжительностью не менее 30 минут каждый. При наличии у работающей женщины двух и более детей в возрасте до полутора лет продолжительность перерыва для кормления устанавливается не менее одного часа.

По заявлению женщины перерывы для кормления ребенка (детей) присоединяются к перерыву для отдыха и питания либо в суммированном виде переносятся как на начало, так и на конец рабочего дня (рабочей смены) с соответствующим его (ее) сокращением.

Перерывы для кормления ребенка (детей) включаются в рабочее время и подлежат оплате в размере среднего заработка.

Иными словами, принимая на работу женщину, имеющую ребенка в возрасте до полутора лет, на пять рабочих дней в неделю на неполный рабочий день на семь часов в день, нужно учитывать, что у нее набираются перерывы для кормления ребенка по одному часу в день. Поскольку эти перерывы включаются в рабочее время, это в сумме дает полную рабочую неделю, при которой пособие по уходу за ребенком уже выплачиваться не должно.

Следовательно, в нашем случае неполным рабочим временем будет считаться сумма рабочего времени и времени перерывов для кормления ребенка, составляющая менее 40 часов в неделю при нормальном режиме работы.

Обратите внимание! Работодатель обязан предоставлять женщине, имеющей детей в возрасте до полутора лет, оплачиваемые перерывы для кормления ребенка независимо от того, кормит она ребенка грудью или нет.

У многих организаций возникает вопрос по поводу права женщин, работающих на условиях неполного рабочего времени, на оплату пособия по временной нетрудоспособности.

С одной стороны, согласно п. 1 ст. 9 Закона N 255-ФЗ пособие по временной нетрудоспособности не выплачивается за период освобождения работника от работы с полным или частичным сохранением заработной платы или без оплаты в соответствии с законодательством Российской Федерации, за исключением случаев утраты трудоспособности работником вследствие заболевания или травмы в период ежегодного оплачиваемого отпуска.

Работница в период ухода за ребенком в возрасте до полутора лет находится как раз в частично оплачиваемом отпуске.

С другой стороны, согласно п. 24 Порядка выдачи медицинскими организациями листков нетрудоспособности (приложение к Приказу Минздравсоцразвития России от 01.08.2007 N 514) при временной нетрудоспособности лиц, находящихся в отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет, работающих на условиях неполного рабочего времени или на дому, листок нетрудоспособности выдается на общих основаниях.

Насколько законно выплачивать за один и тот же период и пособие по уходу за ребенком, и пособие по временной нетрудоспособности?

Официальных разъяснений на этот счет ФСС России пока не дал, но заместитель руководителя департамента правового обеспечения ФСС России Г.А. Орлова в журнале "Главбух" N 24 за 2007 г. сообщила, что женщина, находящаяся в отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет и работающая на условиях неполного рабочего времени, имеет право на получение всех видов пособий, выплачиваемых за счет средств обязательного социального страхования, в том числе на пособие, выплачиваемое в случае временной нетрудоспособности самой женщины, а также на пособие по уходу за больным ребенком. При этом пособие по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет выплачивается в общем порядке, установленном действующим законодательством.

Лицам, имеющим право как на ежемесячное пособие по уходу за ребенком, так и на пособие по безработице, предоставляется право выбора получения пособия по одному из оснований.

Если это лицо выберет получение ежемесячного пособия по уходу за ребенком, то оно должно представить в орган социальной защиты населения по месту жительства справку из органа государственной службы занятости населения о невыплате пособия по безработице (п. 2 Разъяснений о порядке назначения и выплаты ежемесячного пособия по уходу за ребенком, утвержденных Приказом Минздравсоцразвития России и ФСС России от 13.04. 2007 N 207/106).

В случае наступления отпуска по беременности и родам в период нахождения матери в отпуске по уходу за ребенком ей предоставляется право выбора одного из двух видов выплачиваемых в периоды соответствующих отпусков пособий.

Матери, имеющие право на пособие по беременности и родам, в период после родов вправе со дня рождения ребенка получать либо пособие по беременности и родам, либо ежемесячное пособие по уходу за ребенком с зачетом ранее выплаченного пособия по беременности и родам в случае, если размер пособия по уходу за ребенком выше, чем размер пособия по беременности и родам.

Лицам, имеющим право на получение ежемесячного пособия по уходу за ребенком по нескольким основаниям, предоставляется право выбора получения пособия по одному из оснований.

Выплата пособия студенткам

Наконец закончился спор по поводу права женщин, обучающихся по очной форме обучения в общеобразовательных учреждениях, на замену послеродового отпуска на отпуск по уходу за ребенком до полутора лет и получение в этом случае ежемесячного пособия по уходу за ребенком со дня его рождения.

Теперь в соответствии со статьями 6 и 13 Закона N 81-ФЗ женщины, обучающиеся по очной форме обучения в образовательных учреждениях начального профессионального, среднего профессионального и высшего профессионального образования и учреждениях послевузовского образования, имеющие право на пособие по беременности и родам, вправе со дня рождения ребенка продолжать получать пособие по беременности и родам либо ежемесячное пособие по уходу за ребенком с зачетом ранее выплаченного пособия по беременности и родам в случае, если размер пособия по уходу за ребенком выше, чем размер пособия по беременности и родам.

Для реализации права выбора согласно п. 48 Положения о назначении и выплате государственных пособий гражданам, имеющим детей, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 30.12.2006 N 865, необходимо наличие заявления женщины о замене послеродового отпуска на отпуск по уходу за ребенком и назначении ежемесячного пособия по уходу за ребенком. На основании данного заявления издается приказ о предоставлении указанного отпуска и о назначении ежемесячного пособия по уходу за ребенком.

Что касается ситуации, сложившейся в прошлые годы, то единый взгляд так и не был найден.

Арбитраж

По мнению отделения ФСС России, в 2006 г. право на ежемесячное пособие по уходу за ребенком до достижения им полутора лет может возникнуть у женщины-студентки только по истечении 70 дней со дня рождения ребенка.

Университет обжаловал это решение в арбитражном суде.

Суд установил, что согласно абзацу десятому ст. 13 Закона N 81-ФЗ (в редакции, действовавшей до 1 января 2007 г.) в случае, если в период нахождения женщины в отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет наступает отпуск по беременности и родам, женщина имеет право выбора одного из двух выплачиваемых в периоды соответствующих отпусков видов пособий.

Таким образом, и ранее законодатель предусматривал возможность выбора женщиной одного из видов пособий.

Кроме того, с 1 января 2007 г. согласно той же ст. 13 Закона N 81-ФЗ (в редакции Закона от 05.12.2006 N 207-ФЗ) матери, имеющие право на пособие по беременности и родам, в период после родов вправе со дня рождения ребенка получать либо пособие по беременности и родам, либо ежемесячное пособие по уходу за ребенком с зачетом ранее выплаченного пособия по беременности и родам в случае, если размер пособия по уходу за ребенком выше, чем размер пособия по беременности и родам.

Суд решил, что введение новой нормы подтверждает и ранее имевшуюся возможность для женщины выбрать в случае неполучения пособия по беременности и родам пособие по уходу за ребенком начиная с первого дня после родов, а не по истечении 70 дней, иное бы противоречило ст. 38 Конституции РФ. (Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.11.2007 N А42-3368/2007)

* * *

Техникум назначал и выплачивал пособие по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет, начиная со дня рождения ребенка.

Руководствуясь ст. 13 Федерального закона от 19.05.1995 N 81-ФЗ, суд пришел к выводу о том, что законодательство не предусматривает наложение отпусков по беременности и родам и по уходу за ребенком до полутора лет. Право выбора пособия и вида отпуска наступает только в случае, если во время отпуска по уходу за ребенком наступает отпуск по беременности и родам.

Законом не предусмотрен срок, с которого предоставляется отпуск по уходу за ребенком, но по смыслу Закона указанный отпуск не может быть предоставлен ранее окончания отпуска по беременности и родам.

Суд решил, что техникум выплатил пособие со дня рождения ребенка незаконно. (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 21.08.2006 N Ф04-2846/2006(23662-А46-34))

В случае если уход за ребенком осуществляется одновременно несколькими лицами, право на получение ежемесячного пособия по уходу за ребенком предоставляется одному из указанных лиц.

Продолжительность выплаты пособия

Матерям либо отцам, другим родственникам, опекунам, фактически осуществляющим уход за ребенком, подлежащим обязательному социальному страхованию и находящимся в отпуске по уходу за ребенком, а также матерям либо отцам, другим родственникам, опекунам, фактически осуществляющим уход за ребенком, уволенным в период отпуска по уходу за ребенком в связи с ликвидацией организаций, прекращением физическими лицами деятельности в качестве индивидуальных предпринимателей, прекращением полномочий частными нотариусами и прекращением статуса адвоката, а также в связи с прекращением деятельности иными физическими лицами, чья профессиональная деятельность в соответствии с федеральными законами подлежит государственной регистрации и (или) лицензированию, ежемесячное пособие по уходу за ребенком выплачивается со дня предоставления отпуска по уходу за ребенком до достижения ребенком возраста полутора лет.

Матерям либо отцам, опекунам, фактически осуществляющим уход за ребенком и не подлежащим обязательному социальному страхованию (в том числе обучающимся по очной форме обучения в образовательных учреждениях начального профессионального, среднего профессионального и высшего профессионального образования и учреждениях послевузовского профессионального образования и находящимся в отпуске по уходу за ребенком), и матерям, уволенным в период беременности в связи с ликвидацией организаций, прекращением физическими лицами деятельности в качестве индивидуальных предпринимателей, прекращением полномочий частными нотариусами и прекращением статуса адвоката, а также в связи с прекращением деятельности иными физическими лицами, чья профессиональная деятельность в соответствии с федеральными законами подлежит государственной регистрации и (или) лицензированию, ежемесячное пособие по уходу за ребенком выплачивается со дня рождения ребенка до достижения ребенком возраста полутора лет.

Матерям, уволенным в период отпуска по беременности и родам в связи с ликвидацией организаций, прекращением физическими лицами деятельности в качестве индивидуальных предпринимателей, прекращением полномочий частными нотариусами и прекращением статуса адвоката, а также в связи с прекращением деятельности иными физическими лицами, чья профессиональная деятельность в соответствии с федеральными законами подлежит государственной регистрации и (или) лицензированию, ежемесячное пособие по уходу за ребенком выплачивается со дня рождения ребенка либо со дня, следующего за днем окончания отпуска по беременности и родам, до достижения ребенком возраста полутора лет.

Другим родственникам, фактически осуществляющим уход за ребенком и не подлежащим обязательному социальному страхованию, в случае, если мать и (или) отец умерли, объявлены умершими, лишены родительских прав, ограничены в родительских правах, признаны безвестно отсутствующими, недееспособными (ограниченно дееспособными), по состоянию здоровья не могут лично воспитывать и содержать ребенка, отбывают наказание в учреждениях, исполняющих наказание в виде лишения свободы, находятся в местах содержания под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений, уклоняются от воспитания детей или от защиты их прав и интересов или отказались взять своего ребенка из воспитательных, лечебных учреждений, учреждений социальной защиты населения и других аналогичных учреждений, ежемесячное пособие по уходу за ребенком выплачивается со дня рождения ребенка, но не ранее дня смерти матери и (или) отца либо дня вынесения соответствующего решения (вступившего в законную силу решения суда, решения органа опеки и попечительства, заключения учреждения здравоохранения) до достижения ребенком возраста полутора лет.

Обратите внимание! Несмотря на то что во всех документах присутствует фраза "до достижения возраста полутора лет", согласно Постановлению Правительства РФ от 30.12.2006 N 865 пособие выплачивается по день исполнения ребенку возраста полутора лет включительно.

Размеры пособия

Ежемесячное пособие по уходу за ребенком выплачивается в следующих размерах:

- 1500 руб. по уходу за первым ребенком и 3000 руб. по уходу за вторым ребенком и последующими детьми - следующим лицам:

- матерям, уволенным в период беременности, отпуска по беременности и родам в связи с ликвидацией организаций, прекращением физическими лицами деятельности в качестве индивидуальных предпринимателей, прекращением полномочий частными нотариусами и прекращением статуса адвоката, а также в связи с прекращением деятельности иными физическими лицами, чья профессиональная деятельность в соответствии с федеральными законами подлежит государственной регистрации и (или) лицензированию;

- матерям либо отцам, опекунам, фактически осуществляющим уход за ребенком и не подлежащим обязательному социальному страхованию (в том числе обучающимся по очной форме обучения в образовательных учреждениях начального профессионального, среднего профессионального и высшего профессионального образования и учреждениях послевузовского профессионального образования и находящимся в отпуске по уходу за ребенком);

- другим родственникам, фактически осуществляющим уход за ребенком и не подлежащим обязательному социальному страхованию, в случае, если мать и (или) отец умерли, объявлены умершими, лишены родительских прав, ограничены в родительских правах, признаны безвестно отсутствующими, недееспособными (ограниченно дееспособными), по состоянию здоровья не могут лично воспитывать и содержать ребенка, отбывают наказание в учреждениях, исполняющих наказание в виде лишения свободы, находятся в местах содержания под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений, уклоняются от воспитания детей или от защиты их прав и интересов или отказались взять своего ребенка из воспитательных, лечебных учреждений, учреждений социальной защиты населения и других аналогичных учреждений;

40% среднего заработка (дохода, денежного довольствия) по месту работы (службы) за последние 12 календарных месяцев, предшествующих месяцу наступления отпуска по уходу за ребенком, - следующим лицам:

- матерям либо отцам, другим родственникам, опекунам, фактически осуществляющим уход за ребенком, подлежащим обязательному социальному страхованию и находящимся в отпуске по уходу за ребенком;

- матерям либо отцам, другим родственникам, опекунам, фактически осуществляющим уход за ребенком, уволенным в период отпуска по уходу за ребенком в связи с ликвидацией организаций, прекращением физическими лицами деятельности в качестве индивидуальных предпринимателей, прекращением полномочий частными нотариусами и прекращением статуса адвоката, а также в связи с прекращением деятельности иными физическими лицами, чья профессиональная деятельность в соответствии с федеральными законами подлежит государственной регистрации и (или) лицензированию.

При этом минимальный размер пособия составляет 1500 руб. по уходу за первым ребенком и 3000 руб. по уходу за вторым ребенком и последующими детьми. Максимальный размер пособия по уходу за ребенком не может превышать за полный календарный месяц 6000 руб.

В случае ухода за двумя и более детьми до достижения ими возраста полутора лет размер пособия суммируется. При этом суммированный размер пособия, исчисленный исходя из среднего заработка (дохода, денежного довольствия), не может превышать 100% размера указанного заработка (дохода, денежного довольствия), но не может быть менее суммированного минимального размера пособия.

При определении размера ежемесячного пособия по уходу за вторым ребенком и последующими детьми учитываются предыдущие дети, рожденные (усыновленные) матерью данного ребенка.

Пример.

Женщина, имеющая троих детей, оформила отпуск по уходу за внуком, рожденным дочерью, для которого ребенок является первым.

Размер пособия должен быть установлен как по уходу за первым ребенком.

Пример.

Мужчина, не имеющий детей, вступил в брак с женщиной, имеющей ребенка от первого брака.

В совместном браке у них родился ребенок. В случае оформления отпуска по уходу за ребенком отцом размер пособия должен быть установлен ему как по уходу за вторым ребенком.

В случае ухода за ребенком (детьми), рожденным (рожденными) матерью, лишенной родительских прав в отношении предыдущих детей, ежемесячное пособие по уходу за ребенком выплачивается без учета детей, в отношении которых она была лишена родительских прав.

В районах и местностях, в которых в установленном порядке применяются районные коэффициенты к заработной плате, минимальный и максимальный размеры указанного пособия определяются с учетом этих коэффициентов.

Арбитраж

Отделение ФСС России по Ямало-Ненецкому автономному округу решило, что ООО должно было выплачивать пособие по уходу за ребенком до полутора лет с учетом районного коэффициента 1,5, применяемого для работников непроизводственных отраслей, а не с коэффициентом 1,7.

ООО оспорило это решение в арбитражном суде.

Суд установил, что применение районного коэффициента 1,7 в отношении работников предприятий и организаций, занятых в нефтяной, газовой промышленности на территории Ямало-Ненецкого автономного округа полярного круга и Ханты-Мансийского автономного округа севернее 60-го градуса северной широты Тюменской области, регламентировано Постановлением Государственного комитета Совмина СССР по вопросам труда и заработной платы и Секретариата ВЦСПС от 29.12.1964 N 611/35.

Кроме того, в соответствии с п. 13 постановления Совета Министров РСФСР от 04.02.1991 N 76 "О некоторых мерах по социально-экономическому развитию районов Севера" исполнительным комитетом Совета народных депутатов Ямало-Ненецкого автономного округа Тюменской области принято решение от 25.02.1991 N 53, которым для населенных пунктов, расположенных южнее Полярного круга, в частности городов Ноябрьск и Муравленко, где расположены предприятия ООО, установлен единый районный коэффициент к заработной плате рабочих и служащих в размере 1,7.

Суд решил, что для работника, получающего пособие, не имеет значения, кем установлен районный коэффициент, поскольку предприятие уплачивает страховые взносы в ФСС со всего заработка (в том числе и с районного коэффициента) независимо от того, кем установлен этот коэффициент. Иное толкование закона привело бы к необоснованному взысканию страховых взносов с районных коэффициентов.

Правомерность применения к заработной плате работников районных коэффициентов, установленных нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации, подтверждается также правовой позицией Высшего Арбитражного Суда РФ, изложенной в Постановлении от 04.06.2002 N 8982/01.

Ссылки ФСС на нормативные акты для непроизводственных отраслей суд признал несостоятельными, поскольку они не подлежат применению к данной ситуации. (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 08.09.2004 N Ф04-6420/2004(А81-4390-25))

* * *

Арбитражный суд установил, что Постановлением Госкомтруда СССР и Секретариата ВЦСПС от 21.10.1969 N 421/26 утвержден районный коэффициент 1,20 к заработной плате рабочих и служащих предприятий, организаций и учреждений легкой и пищевой промышленности, просвещения, здравоохранения, жилищно-коммунального хозяйства, науки, культуры и других отраслей народного хозяйства, расположенных в Красноярском крае и Иркутской области, для которых этот коэффициент не был установлен.

Пунктом 13 постановления Совета Министров РСФСР от 04.02.1991 N 76 "О некоторых мерах по социально-экономическому развитию районов Севера" исполнительным органам субъектов Российской Федерации предоставлено право устанавливать районные коэффициенты к заработной плате рабочих и служащих в пределах действующих на территории минимальных и максимальных размеров этих коэффициентов. Данная норма носит общий характер, и определяющим является то обстоятельство, что на соответствующей территории действуют районные коэффициенты.

На территории Красноярского края, в том числе на территории города Красноярска, действовали как минимальные (1,2), так и максимальные (1,3) размеры районных коэффициентов.

Во исполнение Постановления от 04.02.1991 N 76 администрацией Красноярского края принято Постановление от 21.08.1992 N 311-п, которым установлен единый районный коэффициент 1,3 вместо действующего коэффициента 1,2 к заработной плате работников предприятий и организаций, расположенных на территории городов и районов края.

Данный нормативный правовой акт в установленном законодательством порядке не оспорен.

Суд решил, что при определении размера пособий гражданам, имеющим детей, ОАО правомерно применяло районный коэффициент 1,3, руководствуясь нормативным правовым актом Красноярского края. (Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 21.03.2005 N А33-7300/04-С3-Ф02-947/05-С1)

Пунктом 5 Разъяснений о порядке назначения и выплаты ежемесячного пособия по уходу за ребенком, утвержденных Приказом Минздравсоцразвития России и ФСС России от 13.04.2007 N 207/106, установлено, что для определения размера ежемесячного пособия по уходу за ребенком, рассчитываемого в календарных днях, необходимо определить среднемесячный заработок путем умножения среднего дневного заработка на среднемесячное число календарных дней 30,4 (где 30,4 получается делением числа календарных дней в году - 365 на число месяцев в году - 12).

Из полученного среднего заработка за календарный месяц определяется сумма (40%), которая составит размер ежемесячного пособия по уходу за ребенком. При этом в случае если размер ежемесячного пособия по уходу за ребенком превышает максимальный размер данного пособия, то пособие выплачивается в максимальном размере - 6000 руб.

Вместе с тем ежемесячное пособие за полный календарный месяц не может быть меньше минимального размера ежемесячного пособия по уходу за первым ребенком - 1500 руб. и минимального размера ежемесячного пособия на второго и последующих детей - 3000 руб.

При уходе за ребенком в течение неполного календарного месяца ежемесячное пособие по уходу за ребенком выплачивается пропорционально количеству календарных дней (включая нерабочие праздничные дни) в месяце, приходящихся на период осуществления ухода.

В этом случае рассчитанный из среднего заработка за календарный месяц размер ежемесячного пособия по уходу за ребенком необходимо делить на число календарных дней месяца, в котором исчисляется пособие. Сумма пособия в этом случае определяется путем умножения величины дневного пособия на число календарных дней, приходящихся на период осуществления ухода за ребенком в данном месяце.

Пример.

Предположим, что среднедневной заработок женщины составил 400 руб.

Отпуск по уходу за ребенком у нее начался 16 мая 2007 г.

Определим размер пособия: 400 руб. х 30,4 дн х 40%. После этого полученный размер пособия в сумме 4864 руб. следует разделить на 31 день и умножить на 16 дней ухода за ребенком. В итоге пособие за май составит 2510, 45 руб.

С расчетом пособия из среднемесячного числа календарных дней 30,4 возникла следующая проблема. Дело в том, что пособия по уходу за ребенком за январь, февраль, март и апрель 2007 г. практически все организации рассчитывали исходя из количества реальных календарных дней в этих месяцах.

В январе и марте 31 календарный день, поэтому пособие, которое было выплачено за эти месяцы, оказалось больше суммы, рассчитанной исходя из среднемесячного числа календарных дней. А пособие по уходу за ребенком, выплаченное за февраль и апрель, наоборот, меньше. Обязана ли организация произвести перерасчет выданного пособия? Необходимо ли получить заявление сотрудницы на доплату или удержание пособия?

По этому вопросу ФСС России выпустил письмо от 13.08.2007 N 02-13/07-7587, в котором сообщил, что если работодатель исчислял пособие в реальных календарных днях, то он должен произвести пересчет ежемесячного пособия по уходу за ребенком из расчета 30,4 дня в месяц.

Что же касается переплаты за январь и март, то ФСС России напомнил, что в соответствии со ст. 19 Закона N 81-ФЗ излишне выплаченные суммы государственных пособий гражданам, имеющим детей, удерживаются с получателя только в случае, если переплата произошла по его вине (представление документов с заведомо неверными сведениями, сокрытие данных, влияющих на право назначения государственных пособий гражданам, имеющим детей, исчисление их размеров).

Поскольку граждане документы представили верные, то оснований для удержаний с них переплаты нет.

Ведь суммы, излишне выплаченные получателю по вине органа, назначившего государственное пособие гражданам, имеющим детей, удержанию не подлежат, за исключением случая счетной ошибки.

Что же получается в цифрах?

Фактически пособие за четыре месяца было выплачено за 120 дней (31 + 28 + 31 + 30).

Следовало выплатить пособие за 121,6 дня (30,4 х 4).

Самое разумное было бы доплатить гражданину пособие за 1,2 дня и вопрос закрыть.

Однако ФСС России требует выплатить пособие за 122,8 дня (31 + 30,4 + 31 + 30,4).

При этом к возмещению они возьмут только пособие за 121,6 дня, а разницу в 1,2 дня должна оплатить сама организация.

Однако в департаменте правового обеспечения ФСС России, который подготовил это письмо, даже не обратили внимание на то, что такие действия законны, если неверный расчет был сделан по вине организации. А вот ее здесь точно нет. Откуда же организации могли знать, что в апреле 2007 г. ФСС и МЭРТ изобретут новый календарь?

И еще неизвестно, насколько законна цифра в 30,4 дня в месяц. Ведь в 2008 г. пособие женщинам будет выплачено по этим правилам лишь за 364,8 дня при фактическом количестве дней 366. На каком основании у женщин всей страны отобрали пособие за целый день?

Сроки назначения пособий

Ежемесячное пособие по уходу за ребенком назначается, если обращение за ним последовало не позднее шести месяцев со дня достижения ребенком возраста полутора лет.

Если обращение последовало в установленные сроки, то пособие по уходу за ребенком выплачивается за весь период, в течение которого лицо, осуществляющее уход за ребенком, имело право на выплату пособия, в размере, предусмотренном на соответствующий период.

Право на получение повышенного пособия

В соответствии с подп. 7 части первой ст. 18 Закона РФ от 15.05.1991 N 1244-1 "О социальной защите граждан, подвергшихся воздействию радиации вследствие катастрофы на Чернобыльской АЭС" граждане, постоянно проживающие (работающие) на территории зоны проживания с правом на отселение, имеют право на получение ежемесячного пособия по уходу за ребенком в двойном размере до достижения ребенком возраста трех лет.

При этом в случае ухода за двумя и более детьми размер ежемесячного пособия по уходу за ребенком суммируется.

Суммированный размер указанного пособия в случае ухода за двумя и более детьми не может превышать 100% заработка (дохода), из которого произведено исчисление этого пособия, но не может быть ниже суммированного двукратного установленного федеральным законом минимального размера ежемесячного пособия по уходу за ребенком.

Право на получение пособия имеют граждане, постоянно проживающие (работающие):

а) на территории зоны проживания с правом на отселение;

б) на территории зоны проживания с льготным социально-экономическим статусом;

в) в зоне отселения до их переселения в другие районы.

Указанная норма распространяется также на граждан, проживающих в населенных пунктах, подвергшихся радиоактивному загрязнению вследствие аварии в 1957 г. на производственном объединении "Маяк" и сбросов радиоактивных отходов в реку Теча, где средняя годовая эффективная доза облучения составляет в настоящее время свыше 1 мЗв (0,1 бэр) (дополнительно над уровнем естественного радиационного фона для данной местности) (см. ст. 7 Федерального закона от 26.11.1998 N 175-ФЗ "О социальной защите граждан Российской Федерации, подвергшихся воздействию радиации вследствие аварии в 1957 году на производственном объединении "Маяк" и сбросов радиоактивных отходов в реку Теча").

Выплата пособия в двойном размере осуществляется в организации по месту работы (службы, учебы) на основании заявления о назначении пособия.

Особенности назначения и выплаты пособия определены в постановлении Правительства РФ от 16.07.2005 N 439 "О правилах выплаты ежемесячного пособия на период отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет в двойном размере гражданам, подвергшимся воздействию радиации вследствие катастрофы на Чернобыльской АЭС".

Для осуществления выплаты пособия в период отпуска по уходу за ребенком в возрасте от полутора до трех лет организации по месту работы (учебы) граждан, органы в сфере социальной защиты населения формируют списки, в которых указываются:

а) фамилия, имя, отчество лица, получающего пособие;

б) число, месяц, год рождения ребенка;

в) размер пособия;

г) реквизиты организации по месту работы (учебы) лица, получающего пособие, или реквизиты организации федеральной почтовой связи по месту жительства лица, получающего пособие в органе в сфере социальной защиты населения, или реквизиты счета, открытого по заявлению этого лица в кредитной организации.

Списки подписываются соответственно руководителями организаций по месту работы (учебы) лиц, получающих пособие, и органов в сфере социальной защиты населения, заверяются печатью и ежемесячно представляются в территориальные органы Федерального казначейства.

Руководители организаций по месту работы (учебы) лиц, получающих пособие, одновременно со списками представляют в территориальные органы Федерального казначейства заверенные печатью выписки из приказов о предоставлении отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет.

Территориальный орган Федерального казначейства перечисляет средства федерального бюджета, предусмотренные на выплату пособия, в организации по месту работы (учебы) лиц, получающих пособие, в организации федеральной почтовой связи либо в кредитные учреждения.

Финансирование расходов, связанных с выплатой пособия работающим (обучающимся) гражданам, осуществляется:

- в период отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет - за счет средств ФСС России и средств федерального бюджета, перечисляемых в бюджет ФСС России для выплаты пособия в размере, превышающем размер ежемесячного пособия на период отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет;

- в период отпуска по уходу за ребенком в возрасте от полутора до трех лет - за счет средств федерального бюджета.

Финансирование расходов, связанных с выплатой пособия гражданам, проходящим военную службу по контракту, службу в качестве лиц рядового и начальствующего состава в органах внутренних дел, в Государственной противопожарной службе, в учреждениях и органах уголовно-исполнительной системы, в органах по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ, в таможенных органах, осуществляется за счет средств федерального бюджета, выделяемых соответствующим федеральным органам исполнительной власти, в порядке, установленном для выплаты ежемесячного пособия на период отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет.

Налогообложение пособия

Ежемесячное пособие по уходу за ребенком не подлежит обложению налогом на доходы физических лиц, а также единым социальным налогом (см. п. 1 ч. 1 ст. 217 и подп. 1 п. 1 ст. 238 НК РФ).

На ежемесячное пособие по уходу за ребенком не начисляются страховые взносы в ФСС России (см. п. 5 Перечня выплат, на которые не начисляются страховые взносы в ФСС России, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 07.07.1999 N 765).

Ежемесячное пособие по уходу за ребенком учитывается при расчете среднедушевого дохода семьи и дохода одиноко проживающего гражданина-заявителя в целях признания граждан малоимущими при определении их права на постановку на учет и получение жилых помещений муниципального жилищного фонда по договорам социального найма (см. абз. 8 подп. "д" п. 3.2 Методических рекомендаций для органов государственной власти субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления по установлению порядка признания граждан малоимущими в целях постановки на учет и предоставления малоимущим гражданам, признанным нуждающимися в жилых помещениях, жилых помещений муниципального жилищного фонда по договорам социального найма, утвержденных Приказом Минрегиона России от 25.02.2005 N 17).

Ежемесячное пособие по уходу за ребенком учитывается также при расчете среднедушевого дохода семьи и дохода одиноко проживающего гражданина для оказания им государственной социальной помощи (см. абз. 8 подп. "д" п. 1 Перечня видов доходов, учитываемых при расчете среднедушевого дохода семьи и дохода одиноко проживающего гражданина для оказания им государственной социальной помощи, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 20.08.2003 N 512).

Дополнительные оплачиваемые выходные дни
для ухода за детьми-инвалидами

Порядок предоставления

Одному из родителей (опекуну, попечителю) для ухода за детьми-инвалидами по его письменному заявлению предоставляются четыре дополнительных оплачиваемых выходных дня в месяц, которые также могут быть использованы одним из указанных лиц либо разделены ими между собой по их усмотрению (ст. 262 ТК РФ).

Поскольку усыновители в отношении усыновленных детей имеют те же права, что и родители, указанные дополнительные выходные дни предоставляются также и усыновителям детей-инвалидов.

Порядок предоставления дополнительных выходных дней одному из работающих родителей (опекуну, попечителю) для ухода за детьми-инвалидами установлен Постановлением Минтруда России и ФСС России от 04.04.2000 N 26/34.

Дополнительные выходные предоставляются начиная с месяца, в котором ребенку установлена инвалидность, и по месяц, в котором истекает срок инвалидности, или по месяц достижения ребенком 18 лет.

Предоставление каждого дополнительного выходного дня осуществляется на основании заявления работника и оформляется приказом.

К заявлению прилагаются:

- справка об установлении инвалидности ребенку с указанием о том, что ребенок не содержится в специализированном детском учреждении на полном государственном обеспечении (представляется ежегодно);

- справка с места работы второго родителя о том, что в текущем календарном месяце он не использовал дополнительные выходные дни или использовал их частично (предъявляется при каждом обращении за предоставлением дополнительного выходного дня). Первые два дополнительных выходных дня в месяц могут быть предоставлены и без последней справки.

В случаях документального подтверждения расторжения брака между родителями ребенка-инвалида, а также смерти, лишения родительских прав одного из родителей и в других случаях отсутствия родительского ухода (лишение свободы, служебные командировки свыше одного календарного месяца одного из родителей и т.п.) работающему родителю, воспитывающему ребенка-инвалида, четыре дополнительных оплачиваемых выходных дня предоставляются без предъявления справки с места работы другого родителя. В таком же порядке четыре дополнительных оплачиваемых выходных дня представляются одиноким матерям.

Если один из родителей ребенка состоит в трудовых отношениях с работодателем, а другой в таких отношениях не состоит или самостоятельно обеспечивает себя работой (например, индивидуальный предприниматель, частный нотариус, частный охранник, адвокат, глава или член крестьянских фермерских хозяйств, родовых, семейных общин коренных малочисленных народов Севера, занимающихся традиционными отраслями хозяйствования, и т.д.), четыре дополнительных оплачиваемых выходных дня в месяц для ухода за детьми-инвалидами предоставляются родителю, состоящему в трудовых отношениях с работодателем, при предъявлении им документа (копии), подтверждающего, что другой родитель в трудовых отношениях с работодателем не состоит либо является лицом, самостоятельно обеспечивающим себя работой. Эти документы представляются при каждом обращении за дополнительными выходными днями.

Если одним из работающих родителей дополнительные оплачиваемые выходные дни в календарном месяце использованы частично, другому работающему родителю в этом же календарном месяце предоставляются для ухода оставшиеся дополнительные оплачиваемые выходные дни.

Четыре дополнительных оплачиваемых выходных дня в месяц не предоставляются работающему родителю в период его очередного ежегодного оплачиваемого отпуска, отпуска без сохранения заработной платы, отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет, оформляемых по личному заявлению. При этом у другого работающего родителя сохраняется право на четыре дополнительных оплачиваемых выходных дня. При наличии в семье более одного ребенка-инвалида число предоставляемых в месяц дополнительных оплачиваемых выходных дней не увеличивается.

Дополнительные оплачиваемые выходные дни, предоставленные, но не использованные в календарном месяце работающим родителем (опекуном, попечителем) в связи с его болезнью, предоставляются ему в этом же календарном месяце (при условии окончания временной нетрудоспособности в указанном календарном месяце и предъявления листка нетрудоспособности).

Порядок оплаты

Оплата каждого дополнительного выходного дня производится в размере и порядке, которые установлены федеральными законами (ст. 262 ТК РФ). Однако до настоящего времени такие законы не приняты.

ФСС России в этой ситуации руководствуется разъяснением Минтруда и соцразвития РФ и ФСС России от 04.04.2000 N 3/02-18/05-2256 "О порядке предоставления и оплаты дополнительных выходных дней в месяц одному из работающих родителей (опекуну, попечителю) для ухода за детьми-инвалидами", утвержденным Постановлением Минтруда и соцразвития РФ и ФCC России от 04.04.2000 г. N 26/34.

В соответствии с п. 10 вышеназванного Разъяснения оплата каждого дополнительного выходного дня работающему родителю (опекуну, попечителю) для ухода за детьми-инвалидами до достижения ими возраста 18 лет производится в размере дневного заработка за счет средств ФСС России.

Обратите внимание! Под дневным заработком с 2008 г. следует понимать средний заработок, исчисляемый в соответствии с Положением об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 24.12.2007 N 922 (далее - Положение).

Новое Положение в основном изменило порядок расчета отпускных, однако изменения коснулись и расчета дополнительных выходных дней.

Расчет средней заработной платы работника независимо от режима его работы по-прежнему производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата (п. 4 Положения).

Поскольку выплата производится за счет средств ФСС России, работодатель не вправе изменять расчетный период в соответствии со ст. 139 ТК РФ.

А вот порядок включения в расчет премий существенно изменился.

Теперь в соответствии с п. 15 Положения при определении среднего заработка премии и вознаграждения учитываются в следующем порядке:

- ежемесячные премии и вознаграждения - фактически начисленные в расчетном периоде, но не более одной выплаты за каждый показатель за каждый месяц расчетного периода;

- премии и вознаграждения за период работы, превышающий один месяц, - фактически начисленные в расчетном периоде за каждый показатель, если продолжительность периода, за который они начислены, не превышает продолжительности расчетного периода, и в размере месячной части за каждый месяц расчетного периода, если продолжительность периода, за который они начислены, превышает продолжительность расчетного периода;

- вознаграждение по итогам работы за год, единовременное вознаграждение за выслугу лет (стаж работы), иные вознаграждения по итогам работы за год, начисленные за предшествующий событию календарный год, - независимо от времени начисления вознаграждения.

В случае если время, приходящееся на расчетный период, отработано не полностью или из него исключалось время, когда за работником сохранялся средний заработок, премии и вознаграждения учитываются при определении среднего заработка пропорционально времени, отработанному в расчетном периоде, за исключением премий, начисленных за фактически отработанное время в расчетном периоде (ежемесячные, ежеквартальные и др.).

Если работник проработал неполный рабочий период, за который начисляются премии и вознаграждения, и они были начислены пропорционально отработанному времени, они учитываются при определении среднего заработка исходя из фактически начисленных сумм в порядке, установленном п. 15 Положения.

Пример.

Работнице предоставлено четыре дополнительных оплачиваемых выходных дня по уходу за ребенком-инвалидом на основании ее заявления с 28 по 31 января 2008 г.

Должностной оклад составляет 2500 руб.

Ежемесячная премия, выплачиваемая вместе с заработной платой данного месяца, - 25% должностного оклада, исчисленного пропорционально отработанному времени.

На предприятии с 1 по 15 июня 2007 г. был простой с оплатой в размере 2/3 должностного оклада.

В декабре 2007 г. выплачена премия к юбилею работника, предусмотренная положением о премировании работников организации, в размере 2500 руб. из прибыли.

Кроме того, в расчетном периоде с января по декабрь 2007 г. начислены квартальные премии в размере 40% фактически начисленного должностного оклада за квартал: в марте за I квартал - 3000 руб., в июне за II квартал - 2600 руб., в сентябре за III квартал - 3000 руб., в декабре за IV квартал - 3000 руб.

Месяц расчетно- го периода (2007 год)	Количество		Размер зара- ботной платы с учетом ежеме- сячной премии, руб.	Единовременные премии, руб.	Квартальные премии, руб.
	рабочих дней по календарю 5-дневной ра- бочей недели	фактически отра- ботанных дней
Январь	17	17	3 125	-
Февраль	19	19	3 125	-
Март	21	21	3 125	-	3 000
Апрель	21	21	3 125	-
Май	21	21	3 125	-
Июнь	20	12	2 708,33	-	2 600
Июль	22	22	3 125	-
Август	23	23	3 125	-
Сентябрь	20	20	3 125	-	3 000
Октябрь	23	23	3 125	-
Ноябрь	21	21	3 125	-
Декабрь	21	21	3 125	2 500	3 000
Итого	249	241	37 083,33	2 500	11 600

Для расчета среднего дневного заработка необходимо определить учитываемый размер премиальных выплат. Так, единовременная премия к юбилею работника, начисленная в декабре 2007 г., в расчет не включается.

Ежемесячные премии, фактически начисленные в расчетном периоде, включаются в расчет в полном размере.

Четыре квартальные премии, фактически начисленные в расчетном периоде за каждый квартал, также включаются целиком, поскольку продолжительность периода, за который они начислены, не превышает продолжительности расчетного периода.

Поскольку квартальные премии начислялись за фактически отработанное время в расчетном периоде, то пересчитывать их пропорционально времени, отработанному в расчетном периоде, не требуется.

Находим средний дневной заработок:

(37 083,33 руб. + 11 600 руб.) : 241 дн = 202,01 руб.

Размер оплаты за четыре дня составит:

808,02 руб. (202,01 руб. х 4 дн).

Продолжим наш пример.

Работнице предоставлено четыре дополнительных оплачиваемых дня в феврале 2008 г.

Ее оклад за 13 рабочих дней января составил 1911,76 руб. Ежемесячная премия - 477,94 руб. В феврале работнице начислена премия по итогам работы за 2007 г. в размере 6000 руб.

В расчет включаются все оклады и ежемесячные премии с февраля 2007 г. по январь 2008 г. Это в сумме составляет 36 348,03 руб.

Квартальная премия за I квартал 2007 года включается в размере 2000 руб. (3000 руб. : 3 мес. х 2 мес.), поскольку продолжительность периода, за который она начислена, превышает продолжительность расчетного периода. Остальные квартальные премии включаются в расчет в полном размере.

В сумме это составляет 10 600 руб.

Поскольку время, приходящееся на расчетный период, отработано не полностью, годовая премия по итогам работы за 2007 г. должна быть учтена при определении среднего заработка пропорционально времени, отработанному в расчетном периоде.

В расчетном периоде, за который учитывается годовая премия (с февраля 2007 г. по январь 2008 г.) по норме 249 дней, а фактически отработано 237 дня.

Поэтому годовая премия составит:

6000 руб. : 249 дн х 237 дн = 5710,84 руб.

Находим средний дневной заработок:

(36 348,03 руб. + 10 600 руб. + 5710,84 руб.) : 237 дн = 222,19 руб.

Размер оплаты за четыре дня составит 888,76 руб.(222,19 руб. х 4 дн).

Кроме того, поскольку в январе при расчете среднего заработка годовая премия по итогам 2007 г. учтена не была, следует также произвести доплату за четыре дополнительных дня:

6000 руб. : 249 дн х 4 дн = 96,39 руб.

Пунктом 16 Положения уточнен порядок повышения среднего заработка при повышении в организации (филиале, структурном подразделении) тарифных ставок, окладов (должностных окладов), денежного вознаграждения.

При повышении среднего заработка учитываются тарифные ставки, оклады (должностные оклады), денежное вознаграждение и выплаты, установленные к тарифным ставкам, окладам (должностным окладам), денежному вознаграждению в фиксированном размере (проценты, кратность), за исключением выплат, установленных к тарифным ставкам, окладам (должностным окладам), денежному вознаграждению в диапазоне значений (проценты, кратность).

При повышении среднего заработка выплаты, учитываемые при определении среднего заработка, установленные в абсолютных размерах, не повышаются.

Однако и новое Положение так и не разъяснило вопрос от том, следует ли применять повышающий коэффициент, если должностные оклады подняли не всем работникам.

По неофициальному мнению специалистов ФНС России и Минздравсоцразвития России (например, Н.З. Ковязиной), неоднократно высказываемому в различных публикациях, корректировка производится только в случае, когда повышение окладов производится во всей организации, филиале, ином структурном подразделении в целом по всем работникам.

Если повышены оклады только некоторым работникам, это считается индивидуальным изменением должностного оклада, в связи с чем корректировка среднего заработка не производится.

Неожиданно эта проблема коснулась и самих налоговиков, когда Указом Президента РФ от 25.07.2006 N 763 были повышены размеры месячных должностных окладов и оклады за классный чин федеральных государственных гражданских служащих.

При этом часть госслужащих была переназначена на новые должности, а остальным работникам сохранено прежнее наименование должностей.

То есть налоговики попали как раз в ту ситуацию, на которую они сами другим давали отрицательный ответ.

ФНС России обратилась за разъяснением в Минздравсоцразвития России, которое письмом от 13.10.2006 N 5659-17 сообщило, что корректировать расчет среднего заработка следует только в отношении служащих, продолжающих служебную деятельность без изменения наименования должности. На служащих, переназначенных на новые должности службы, действие данного положения не распространяется.

Таким образом, Минздравсоцразвития России официально подтвердило, что применять повышающий коэффициент необходимо и в случаях, когда заработок был повышен не всем работникам организации.

Данную информацию ФНС России довела до подчиненных своим письмом от 27.10.2006 N ГИ-6-16/1039@.

В том случае, если родитель работает неполный рабочий день, то оплата каждого дополнительного выходного дня производится за пропущенные часы по графику работы, приходящиеся на предоставленные выходные дни.

При этом при расчете среднего заработка для работника, работающего неполный рабочий день, используется среднечасовой заработок.

Особенности расчета среднего дневного заработка
при суммированном учете рабочего времени

При суммированном учете рабочего времени средний дневной заработок, оплачиваемый за счет средств социального страхования, по мнению ФСС России, должен определяться путем умножения среднего часового заработка на количество рабочих часов, подлежащих оплате, исходя из нормы рабочего времени, но не более 32 часов в месяц при 8-м часовом рабочем дне.

Однако, как показала арбитражная практика, суды с таким способом расчета не согласны.

Арбитраж

Отделение ФСС России не приняло у ОАО к зачету расходы по оплате дополнительных выходных дней лицам, осуществляющим уход за детьми-инвалидами, за количество рабочих часов по графику. ФСС решил, что расчет следовало делать из нормы 40 часов в неделю.

ОАО обжаловало это решение в арбитражном суде. Суд установил, что ОАО согласно трудовым договорам оплатило работникам рабочее время исходя из продолжительности рабочей смены 12 часов.

В соответствии с п. 10 разъяснения Минтруда России и ФСС России от 04.04.2000 N 3/02-18/05-2256 при суммированном учете рабочего времени средний дневной заработок определяется путем умножения среднего часового заработка на количество рабочих часов, подлежащих оплате.

ФСС не представил доказательств того, что графики работы составлены с нарушением требований ТК РФ и часы, по которым отказано в зачете расходов, являлись нерабочими часами.

Суд решил, что ОАО не нарушило п. 13 Положения об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 11.04.2003 N 213, поскольку в нем не определено количество часов, за которые выдается пособие по оплате дополнительных выходных по уходу за детьми-инвалидами.

Суд иск ОАО удовлетворил, а ФАС оставил это решение без изменений. (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 06.06.2007 N Ф04-3799/2007(35134-А27-34))

В завершение напоминаем, что суммы оплаты дополнительных выходных дней, предоставляемых работникам по уходу за детьми-инвалидами, облагаются НДФЛ в общеустановленном порядке.

Это подтвердил и Минфин России в письмах от 12.12. 2006 N 03-05-01-05/274 и от 12.12. 2007 N 03-04-05-01/407.

Поскольку оплата этих дней осуществляется за счет средств ФСС России, то на основании подп. 1 п. 1 ст. 238 НК РФ она не облагается и ЕСН (письмо УФНС России по г. Москве от 11.01.2005 N 28-11/253).

Пособие по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет
за счет средств работодателя или бюджетных средств

В связи с увеличением размера пособий по уходу за ребенком в некоторых организациях как-то стали забываться ежемесячные компенсационные выплаты в размере 50 руб. на период отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет, которые выплачиваются за счет средств работодателя.

Данная выплата была установлена указом Президента РФ от 30.05.1994 N 1110 "О размере компенсационных выплат отдельным категориям граждан".

В 2003 г. по поводу этой выплаты кипели нешуточные судебные страсти. Сначала Определением Кассационной коллегии Верховного Суда РФ от 06.05.2003 N КАС03-165 данное положение было признано недействующим, а потом Определением Президиума Верховного Суда РФ от 24.12.2003 N 56ПВ-03 это решение Кассационной коллегии было отменено.

Таким образом, обязанность организаций по выплате 50 руб. в месяц была судьями подтверждена.

Кстати, для лиц, работающих, проходящих службу, проживающих в районах, где установлены районные коэффициенты к заработной плате, размер ежемесячных компенсационных выплат определяется с применением этих коэффициентов независимо от места фактического пребывания получателя в период отпуска по уходу за ребенком.

При осуществлении выплаты следует руководствоваться постановлением Правительства РФ от 03.11.1994 N 1206 "Об утверждении порядка назначения и выплаты ежемесячных компенсационных выплат отдельным категориям граждан".

Право на получение пособия на период отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет имеют:

1) матери (отцы, усыновители, опекуны, бабушки, дедушки, другие родственники, фактически осуществляющие уход за ребенком), состоящие в трудовых отношениях с организациями независимо от их организационно-правовых форм;

2) матери, проходящие военную службу по контракту, службу в качестве лиц рядового и начальствующего состава в органах внутренних дел;

3) матери, проходящие военную службу по контракту, и матери из гражданского персонала воинских формирований Российской Федерации, находящихся на территории иностранных государств, в случаях, предусмотренных международными договорами Российской Федерации;

4) женщины, уволенные в связи с ликвидацией организации, если они находились на момент увольнения в отпусках по уходу за ребенком и не получают пособия по безработице, на основании заявления о назначении ежемесячных компенсационных выплат, которое подается в орган социальной защиты населения по месту жительства. Пособие в этом случае выплачивается за счет бюджета. К заявлению прилагается копия приказа о предоставлении отпусков по уходу за ребенком. При назначении ежемесячных компенсационных выплат в органах социальной защиты населения дополнительно к заявлению представляются:

- копия свидетельства о рождении ребенка;

- трудовая книжка;

- справка органов государственной службы занятости о невыплате пособия по безработице.

Обратите внимание! Компенсационная выплата производится на основании заявления работника о назначении ежемесячных компенсационных выплат, которое подается по месту работы (службы). Выплата осуществляется за счет средств предприятия, направляемых на оплату труда.

Ежемесячные компенсационные выплаты назначаются со дня предоставления отпусков по уходу за ребенком, если обращение за ними последовало не позднее шести месяцев со дня предоставления указанных отпусков.

При обращении за назначением ежемесячных компенсационных выплат по истечении шести месяцев со дня предоставления отпусков по уходу за ребенком они назначаются и выплачиваются за истекшее время, но не более чем за шесть месяцев со дня месяца, в котором подано заявление о назначении этих выплат.

Основанием для прекращения выплат является увольнение работника по собственному желанию, назначение пособия по безработице, нахождение ребенка на полном государственном обеспечении, лишение родителя, осуществляющего уход за ребенком, родительских прав. Выплата прекращается начиная с месяца, следующего за тем месяцем, в котором наступили соответствующие обстоятельства.

Назначенные ежемесячные компенсационные выплаты, не полученные своевременно, выплачиваются за прошлое время, если обращение за их получением последовало в течение трех лет со дня предоставления отпусков по уходу за ребенком.

Налогообложение выплат

На основании ст. 165 ТК РФ данная компенсация является обязательной для выплаты работодателем за счет собственных средств.

В соответствии со ст. 255 НК РФ компенсационные выплаты относятся к расходам, связанным с содержанием работников, предусмотренным законодательством РФ. Данное мнение выражено в письме Минфина России от 16.05.2006 N 03-03-04/1/451.

Предприятия, учреждения, организации, воинские формирования, органы социальной защиты населения, финансируемые из бюджетов, реализуют указанные права за счет соответствующих бюджетов.

Что касается НДФЛ и ЕСН, то эти выплаты освобождены от удержания НДФЛ и начисления ЕСН как компенсационные.

Тем не менее известны случаи, когда налоговые органы пытались ЕСН на эти выплаты начислять.

Арбитраж

ИФНС решила, что ОАО необоснованно не включило в базу, облагаемую ЕСН, суммы ежемесячных компенсационных выплат матерям, находящимся в отпуске по уходу за ребенком в возрасте до трех лет, установленных Указом Президента РФ от 30.05.1994 N 1110 и Постановлением Правительства РФ от 03.11.1994 N 1206, поскольку Указ Президента РФ не имеет статуса законодательного акта.

ОАО обжаловало это решение в арбитражном суде.

Суд установил, что данные компенсационные выплаты относятся к пособиям, гарантированным государством в соответствии с нормами трудового законодательства, размер которых установлен нормативными правовыми актами уполномоченных органов Российской Федерации. Следовательно, указанные выплаты не подлежат включению в налогооблагаемую базу для исчисления ЕСН на основании подп. 1 п. 1 ст. 238 НК РФ.

Довод ИФНС о том, что Указ Президента РФ не имеет статуса законодательного акта, судом был отклонен, поскольку система законодательства Российской Федерации включает в себя Конституцию РФ, федеральные законы, указы Президента и акты органов исполнительной власти Российской Федерации. Президент РФ, являясь главой государства, издает указы и распоряжения, которые обязательны для исполнения на всей территории Российской Федерации.

Суд иск ОАО удовлетворил, а ФАС оставил это решение без изменений. (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 06.03.2007 N А56-39516/2005)

Выплата пособий директору ООО, являющемуся
единственным учредителем общества

Как показала практика, ФСС России отказывает в возмещении пособий по временной нетрудоспособности и по беременности и родам и других пособий, выплачиваемых директору ООО, который одновременно является единственным учредителем общества.

По мнению ФСС, России единственный учредитель общества относится к категории лиц, самостоятельно обеспечивающих себя работой, поэтому в случае назначения себя директором общества он не подлежит обязательному государственному страхованию. При этом Фонд ссылается на положения ст. 273 ТК РФ, согласно которым руководитель организации - это физическое лицо, осуществляющее в соответствии с законом или учредительными документами организации руководство этой организацией, в том числе выполняющее функции ее единоличного исполнительного органа.

С такой позицией трудно согласиться.

Ведь в соответствии со ст. 16 ТК РФ трудовые отношения, которые возникают в результате избрания или назначения на должность директора общества, характеризуются как трудовые отношения на основании трудового договора.

Статья 7 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" устанавливает, что общество может быть учреждено одним лицом, которое становится его единственным участником.

Этим же лицом может быть принято и решение о назначении директора в случае, если проведение для этой цели собрания участников невозможно, поскольку только одно лицо, выступившее учредителем при создании общества, является его участником.

Исходя из содержания норм статей 11 и 273 ТК РФ лицо, назначенное на должность директора общества, является его работником, а отношения между обществом и директором как работником регулируются нормами трудового права. ТК РФ не содержит норм, запрещающих применение общих положений ТК РФ к трудовым отношениям, когда происходит совпадение работника и работодателя в одном лице.

Более того, действие ст. 273 ТК РФ ограничивается только рамками положений главы 43 ТК РФ об особенностях регулирования труда руководителя организации и членов коллегиального исполнительного органа организации.

Как свидетельствует арбитражная практика, факт выполнения единственным участником общества обязанностей руководителя подтверждается трудовым договором, трудовой книжкой и документами, подтверждающими факт выполнения директором своих обязанностей и деятельности общества. Это могут быть выписки о движении денежных средств на лицевом счете, кассовая книга и расчетные ведомости.

ФАС Западно-Сибирского округа в Постановлении от 05.12.2007 N Ф04-8301/2007(40653-А45-25) и ФАС Уральского округа в Постановлении от 05.12.2007 N Ф09-10084/07-С1 решили, что директор ООО, являющийся его единственным учредителем, имеет право на получение за счет средств ФСС России всех видов пособий наравне с другими работниками общества.

В.В. Егоров

"Экономико-правовой бюллетень", N 3, март 2008 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Под аттестованными сотрудниками понимаются лица, которым присвоены специальные звания.